Séminaire

Relations
Jean-Yves Gontier contractuelles
Avocat au Barreau de
Paris

Nov/Déc 2007
Séminaire OBJET DU SEMINAIRE 1
Relations
Contractuelles

 Sensibilisation aux aspects fondamentaux du droit

des contrats en général et des contrats d’ingénierie
en particulier ( contrats informatiques, industriels …)

 Création de réflexes élémentaires pour la sécurité

dans la négociation des contrats et le suivi de leur
exécution

 Familiarisation à l'articulation et au maniement des

documents contractuels
Séminaire II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES 2
Relations
Contractuelles
 L’ouverture des négociations

Le contrat de gré à gré

Contrats de faible importance

Choix direct du fournisseur par le client

Concurrence non nécessairement exclue

Séminaire II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES 3
Relations
Contractuelles
 L’ouverture des négociations

Le contrat sur appel d’offres

Le lancement de l’appel d’offres

•Etude préalable
•Cahier de charges
•Appel d’offres pur et simple ou appel d’offres de
présélection (short-list)

La réponse à l’appel d’offres

•Faisabilité du projet
•Réserves
•Matrice de conformité
•Durée et validité de l’offre
Séminaire II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES 4
Relations
Contractuelles

 Le déroulement des négociations

Les obligations des parties

•CLIENT •FOURNISSEUR
Obligation d’information :
- Obligation de renseignement
- Obligation de mise en garde
- Obligation de conseil

- Obligation d ’informer
- Obligation de coopérer
Séminaire II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES 5
Relations
Contractuelles
Les pourparlers
 Bonne foi, honnêteté, loyauté
 Responsabilité en cas de rupture brutale
 Engagements et promesses
 Lettres d’intention :
- engagement ou absence d’engagement selon le contenu de
la lettre et les termes utilisés
- exemple de libellé ne traduisant aucun engagement de la
part du client : “« Après examen de la proposition que vous nous
avez communiquée, et suite aux différents entretiens
entre votre service commercial et notre service informatique,
nous vous informons de notre intention de discuter avec vous
d’une éventuelle commande…. »
 Avant-contrats et contrats préparatoires :
- accords de confidentialité
- accords de principe (Letter Of Intent, M.O.U.)
Séminaire II - LES RELATIONS PRE-CONTRACTUELLES 6
Relations
Contractuelles
La naissance du contrat définitif

Définition du contrat : "convention par laquelle une ou

plusieurs personnes s ’engagent envers une autre à donner,
à faire ou à ne pas faire quelque chose »

 Peut-on rétracter une offre ?

 Rencontre de l’offre et de l’acceptation

- accord des volontés sur les éléments essentiels du contrat

- le silence ne vaut pas acceptation
- forme écrite non-obligatoire
Séminaire III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS 7
Relations
Contractuelles  Le contrat d’étude
- préalable au projet d'informatisation
- opportunité et faisabilité

 Le contrat d’assistance à la maîtrise d’ouvrage :

- élaboration et établissement d'un cahier de charges
- formalisation d'un appel d'offres
- contrôle et suivi de tout ou partie du projet

 Le contrat de maîtrise d’œuvre

- coordination et pilotage des différents intervenants
- par le maître de l'ouvrage, par l'un des prestataires ou
par un tiers

 Le contrat de développement de logiciels

- conception et programmation
- distinction entre le contrat de développement et le
contrat de fourniture de licence de progiciel
Séminaire III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS 8
Relations
Contractuelles  Le contrat de licence de progiciel :
- logiciels aux fonctionnalités génériques
- obligations du vendeur limitées
- contrats de "shrink wrap"

 Le contrat d’assistance technique ou de régie :

- compétences non disponibles chez le client
- personnel du prestataire chez le client
- interdiction du prêt de main d’œuvre illicite
 définition précise des prestations

 maintien effectif du lien de subordination entre le prestataire et

son personnel
 prestations ne constituant pas l'essentiel de l'activité du

prestataire
 rémunération globale et forfaitaire
Séminaire III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS 9
Relations
Contractuelles  Le contrat de maintenance :
- maintenir le système à son meilleur niveau de performances
- maintenance liée ou maintenance autonome
- maintenance préventive et/ou maintenance corrective
- maintenance "adaptative«

 Le contrat de fourniture de solution informatique :

- ensemble de matériels et de prestations répondant à tout ou
partie du besoin du client
- convention unique ou suite de contrats formant un tout
indivisible

 Le contrat d’infogérance ou de “facility management”

- externalisation des traitements du client
- exploitation, maintenance d'application
- reprise des actifs et du personnel

 Le contrat de distribution
- promotion et commercialisation de matériels ou de progiciels
- contrats d'apporteur d'affaires, d'agent commercial ou de licence
de distribution
Séminaire III. LES DIFFERENTS TYPES DE CONTRATS 10
Relations
Contractuelles
• Le contrat de collaboration de recherche :
- Pilotage conjoint d’un programme scientifique
- Partage de la responsabilité du projet entre le laboratoire et
l’industriel
- Coûts directs pris en charge par le partenaire industriel
- Coûts indirects supportés par le laboratoire
- Mise en commun des moyens
- Partage équitable des résultats
Séminaire IV. LA REPARTITION DES ROLES 11
Relations
Contractuelles
 Dans les relations client-fournisseur

Maîtrise d’œuvre et de maîtrise d’ouvrage

 Notions non définies au plan légal pour le secteur de l'informatique

 Projets d ’une certaine ampleur et complexité

 Rôle du maître d'œuvre : coordination et pilotage des intervenants

 Entrepreneur principal (intégrateur achetant des composants et confiant

des prestations à des tiers sous-traitants)

 Chef de file/mandataire d'un groupement d'entreprises co-traitantes

Maîtrise d’œuvre de conception et maîtrise d’œuvre de réalisation

Séminaire IV. LA REPARTITION DES ROLES 12
Relations
Contractuelles

 Dans les relations prestataire-tiers

 Cotraitance

- Généralités
- Cotraitance conjointe ou solidaire
- Cotraitance de marchés publics

CLIENT

PRESTATAIRE A PRESTATAIRE B PRESTATAIRE C

Coopération horizontale : co-traitance

Séminaire IV. LA REPARTITION DES ROLES 13
Relations
Contractuelles

 Dans les relations prestataire-tiers

 Sous-traitance
- Définition de la sous-traitance
- Distinction entre l’opération de sous-traitance et les autres
opérations
- Responsabilité de l’entrepreneur principal
- Limitation de la responsabilité de l’entrepreneur principal :
- transparence (“flow-down”, “back to back”)
- “teaming agreement” lors de la remise de l’offre

CLIENT

SOCIETE A
Entrepreneur principal

SOUS-TRAITANT 3 SOUS-TRAITANT 1 SOUS-TRAITANT 3

COOPERATION VERTICALE SOUS-TRAITANCE

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF 14
Relations
Contractuelles
 Introduction : le principe de la liberté contractuelle

La loi des parties

Le respect des dispositions impératives d’ordre public

 Quelques aspects du contrat définitif

Les règles régissant le contrat

 Non-exigence d’un écrit

 Application par défaut du droit commun des obligations

Les règles d’interprétation du contrat par le juge

 La commune intention des parties

 Interprétation dans le sens du contrat

 Dans le doute, interprétation au détriment du débiteur de l’obligation

caractéristique

Conflit entre conditions générales

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF 15
Relations
Contractuelles
 Quelques aspects du contrat définitif (suite)

Documents contractuels
 Corps du contrat
 Annexes techniques

 Avenants

 Document contractuels dans les marchés publics

Questions de preuve
 Charge de la preuve
 Liberté de la preuve
 Preuve par documents électroniques

Terminologie
 Qualification et régime juridique
 Normalisation du vocabulaire informatique
 Loi du 4 août 1994 “loi Toubon”
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 16
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif

Introduction

 Contrats types
 Préambule

 Lexique

L ’objet du contrat

 Définition de l’objet (contrat et annexes)

 Limites de prestations

 Matrice de responsabilité
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 17
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)
Entrée en vigueur, durée et fin

 Entrée en vigueur
- date de signature du contrat
- entrée en vigueur rétroactive
- entrée en vigueur différée

 Durée :
- contrats à exécution instantanée
- contrats à exécution successive

 Fin du contrat
- annulation
- résolution
- résiliation

 Suspension du contrat :
- force majeure
- exception d’inexécution
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 18
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Délais d’exécution
 Délais impératifs
 Délais indicatifs

 Responsabilité du prestataire

Pénalités de retard et bonus

 Pénalités
- après mise en demeure non-suivie d’effet
- délai de franchise et délai de neutralisation
- révision judiciaire des pénalités
- plafonnement des pénalités
- caractère libératoire des pénalités

 Clause de bonus
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 19
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Conditions financières

 Détermination du prix
- prix forfaitaire
- prix en régie
- prix sur dépenses contrôlées (“cost plus”)

 Evolution du prix
- actualisation
- révision ou indexation

 Frais de séjour et de déplacement

 Modalités de paiement :
- chèques, virements bancaires ou effets de commerce
- crédit documentaire
- distinction arrhes, avance et acompte
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 20
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Les approbations / recettes

 Rôle de la recette :

- vérification de la conformité (obligation de délivrance conforme)

- paiements

 Procédure de recette :

- cahier de recette
- jeux d’essais
- recette provisoire et recette définitive
- charge de la preuve
- clause de recette tacite
Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 21
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Clause de garantie
 Garantie légale des vice cachés :
- domaine : contrat de vente et contrat de louage de choses
- conditions de mise en œuvre
- garantie inapplicable aux biens incorporels
- exclusion contractuelle en matière de logiciels

 Garantie contractuelle

Responsabilité

 Obligation de résultat et obligation de moyens

- définition
- qualification par les parties ou qualification par le juge
- charge de la preuve
 Clause limitative de responsabilité
- principe de non-limitation de la responsabilité
- faute lourde ou intentionnelle

 Clause d’exclusion des dommages indirects et pré-qualification

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 22
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Clauses de transfert de propriété et de risques

 Transfert de propriété :

- pour les contrats de vente

- pour les contrats d’entreprise

- clause de réserve de propriété

 Transfert des risques :

- transfert des risques concommittant au transfert de propriété

- clause relative au transfert de risques

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 23
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Comité de suivi

 Utilité

 Organisation (participants, périodicité, lieu, mission, compétences…)

 Procès-verbal

Confidentialité

 Utilité de l’engagement de confidentialité

 Extention aux sous-traitants

 Exclusion des informations appartenant au domaine public

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 24
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

Propriété intellectuelle

Non-brevetabilité du logiciel

- Principe
- Limites

Protection du logiciel par le droit d'auteur :

- Condition de la protection : originalité et absence de dépôt
- Non protection des idées
- Non-protection des fonctionnalités
- Protection de la forme : code source, code objet, interfaces
logiques, matériel de conception préparatoire (analyse
fonctionnelle, organique, dossiers de programmation…) et
documentation

Dépôt du logiciel
- préconstitution de la preuve de l’état et de la date de l’existant
logiciel

Preuve et sanctions de la contrefaçon

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 25
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

 Qui est le propriétaire du logiciel ?

- principe
- logiciels de salariés
- logiciels de commande

 Droits du client sur le logiciel :

- Principe : droit non exclusif d'utilisation (licence d'utilisation)
- Exception : cession expresse des droits d'exploitation

 Le contenu des droits d'utilisation du logiciel :

- reproduction, traduction, adaptation, arrangement, modification
dans le cadre d'une utilisation conforme à la destination du logiciel
- correction sauf si le titulaire des droits s ’est réservé le droit de
correction
- copie de sauvegarde
- droit de contemplation
- droit de décompilation à des fins d'interopérabilité

 Clause de garantie en contrefaçon

Séminaire V. LE CONTRAT DEFINITIF (Suite) 26
Relations
Contractuelles
 Les clauses essentielles du contrat définitif (suite)

 Clause de sauvegarde
 Clause de force majeure :

- définition légale de la force majeure

- définition contractuelle de la force majeure

 Clause de transparence (contrats de sous-traitance)

 Clause d ’intégralité (« clause des quatre coins »)

 Clause de priorité

 Clause de différend et clause compromissoire

FIN