ASPECTOS LEGALES DE LA

CONSTRUCCIÓN
2013-1
Renzo Seminario Córdova
Clase 1
 Esquema de la Clase
• Actores en la Contratación de una Obra.
• Tipos de Contratos.
• Contratación del Estado.
– El Estado puede contratar la ejecución de diversas formas
– Sistema de Contrataciones del Estado
– ¿A quiénes le es aplicable el Sistema de Contrataciones del Estado?
– Procesos de Selección
• Clasificación
– Tipo de Contrato
– Monto del Contrato
• Actores
• Etapas
– Algunos aspectos importantes de la contratación del Estado
• Contratación Civil.
• Algunas cifras.
 Actores de la Contratación de una
Obra (1)
• ¿Quiénes necesitan la contratación de una empresa para llevar a cabo una
obra?
Más
• Estado
C
– Ministerios O
– Gobiernos Regionales N
– Municipalidades T
R
• Privados O
L
– Empresas
– Consorcios Privados
– Otras entidades autónomas distintas al Estado.
Menos
 Actores de la Contratación de una
Obra (2)
• El Estado firmará un

Contrato Administrativo

• Los Privados firmarán un

Contrato Civil
 Tipos Contratos (Generalidades)
• Contratos Administrativos (Contrato de Obra Pública)

– Forma y contenido ilimitados dentro de lo establecido en las leyes

– Privilegio de la Administración Pública
– Supremacía del Poder Público (Interés Público x Interés Privado)
• Límites de alteración
• Equilibrio Económico-Financiero

• Contratos Privados

– Forma y contenido libres, siempre que no estén prohibidos por ley

– Igualdad entre las partes
– Alteraciones ilimitadas, conforme a lo pactado
– Equilibrio Económico-Financiero
Al proceso por el cual el Estado firma un
Contrato Administrativo le llamaremos…

CONTRATACIÓN DEL ESTADO

 Contratación del Estado (1)
• ¿Por qué contrata el Estado?
– Necesidad de satisfacer el interés público o de la
sociedad.
– Trasladar riesgos a la empresa que contrate con
él, pues busca reducir costos (derivados de dichos
riesgos) y maximizar la utilidad (traducida en el
beneficio de la sociedad).
– Presupuesto debe buscar la asignación eficiente
de recursos.
 Contratación del Estado (2)
• El Estado tiene un régimen mucho más gravoso, cauteloso y
burocrático que el de los Privados.

• ¿Cuáles son las razones?

– Fiscales: El dinero con el que contrata el Estado proviene de los

tributos que todos pagamos. En consecuencia, se hace necesario un
sistema de contrataciones que garantice su correcta utilización.

– Interés público: Aún sin provenir del dinero de tributos (por ejemplo,
de donaciones internacionales), si es recibido por el Estado y está
destinado a una finalidad pública, éste debe garantizar que se use la
integridad del dinero para ello.
 El Estado puede contratar la ejecución
de una Obra de diversas formas (1)
Modalidad Marco Legal Iniciativa de Tipo de Contratos Mecanismo de Solución
negocio de Controversias

Contratación de -D. Leg. 1017 (Nueva Ley Estado CV de bienes, prestación Arbitraje Obligatorio
bienes , servicios y de Contrataciones) y de servicios, obra
obra. modificatorias. pública.
- DS 184-2008-EF
(Reglamento de la Ley
de Contrataciones) y
modificatorias.

Inversión Privada - En infraestructura: DS Estado Concesión Usualmente Arbitraje

en Bienes del 059-96-PCM y 060-96-
Estado PCM, y
-D.Leg. 1012 (Ley Marco
de APP’s). y su Rgto.

Iniciativa Privada -D.Leg. 1012 (Ley Marco Inversionista Concesión, Joint Venture, Usualmente
de APP’s). Y su Asociación en Arbitraje
Reglamento. Participación, Contrato
-Ley 28059 y su de Gerencia, etc.
Reglamento, en lo que
no se oponga al D.Leg.
1012.
 El Estado puede contratar la ejecución de una Obra de diversas formas
(2): El gran Dilema: OBRA PUBLICA VS CONCESIONES
REGULACIÓN

Concesión Concesión
Obra
Cofinanciada Autosostenible
Pública
(APP) (¿APP?)

Iniciativa estatal/ Iniciativa estatal/

Iniciativa Estatal ¿Iniciativa Privada? Iniciativa Privada

Financiamiento Financiamiento
Financiamiento Privado
Estatal Estatal/ Privado

Ley 26850/
D. Leg. 1017 Evaluación Financiera
Evaluación Financiera
estatal/ privada 100% privada

D. Leg. 1012 D. Leg. 1012

Normas del Sector Normas del Sector

Sistema de Contrataciones del Estado (1)
• Es todo el conjunto de normas que son
aplicables cuando el Estado desee contratar.

• Además, son todas aquellas entidades que

manera coordinada deben actuar a efectos de
llevar a cabo la contratación.
Sistema de Contrataciones del Estado (2)
• Las normas:
– Ley de Contrataciones del Estado.
– Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado.
– Ley del Sistema de Control.
– Directivas de OSCE.
– Resoluciones de la Contraloría.
– Directivas del Ministerio de Economía y Finanzas.
– Etc.
 Sistema de Contrataciones del Estado (3)

• Las Entidades:
– Ministerio de Economía y Finanzas.
– Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.
• Entre otras, la Dirección del SEACE (Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado)
– Contraloría General de la República.
 ¿A quién les es aplicable el Sistema de
Contrataciones? (1)
Dos aspectos: uno subjetivo y otro objetivo.

(i) Subjetivo: Entidades del Estado

- Son los principales destinatarios de las normas contenidas en la ley

de contrataciones

- Pueden estar sujetas al Derecho Público (por ejemplo, cuando un

Ministerio quiere contratar) o de Derecho Privado (cuando las
empresas del Estado quieren contratar, entre otros)
 ¿A quién les es aplicable el Sistema de
Contrataciones? (2)
• Gobierno Central, Gobiernos Locales y Regionales, con sus respectivas
dependencias y reparticiones.

• Organismos constitucionalmente autónomos.

• Universidades públicas, sociedades de beneficencia y juntas de participación social.

• Institutos Armados, Fuerzas Armadas y Policía Nacional del Perú.

• Empresas del Estado, de derecho público o privado, ya sean de propiedad del

gobierno nacional, regional o local; y, las Empresas mixtas en las cuales el control
de las decisiones de los órganos de gestión esté en manos del Estado.

En rojo y subrayado las que más contratan.

 ¿A quién les es aplicable el Sistema de
Contrataciones? (3)

(ii) Objetivo Materias que regula la ley de contrataciones.

Esta ley se aplica a todos los contratos a título oneroso que celebran las
Entidades para la adquisición de bienes, servicios u obras necesarios para
el cumplimiento de sus funciones.

- Carácter oneroso: depara un beneficio patrimonial a las partes

- Necesidad de los bienes, servicios u obras: se contratan para el ejercicio

de las funciones de la Entidad
 Procesos de Selección (1)

• Cuando el Estado contrata, debe seguir procedimientos

que la Ley de Contrataciones establece. Ellos son los
llamados Procesos de Selección.
• Los Procesos de Selección son los procedimientos que el
Estado debe cumplir estrictamente para contratar válida
y legalmente.
• Criterios para ir por uno u otro tipo de Proceso:
– Según el tipo de contrato.
– Según el monto del contrato.
 Procesos de Selección (2) : Clasificación

• Licitación Pública
• Concurso Público
• Adjudicación Directa
• Adjudicación Directa Pública
• Adjudicación Directa Selectiva
• Adjudicación de Menor Cuantía
 Procesos de Selección: Según el tipo de
contrato (3)
• Para obras el proceso regular es la Licitación Pública.

– En este proceso importan principalmente los siguientes aspectos de la

oferta presentada por el postor:
• la propuesta económica, su capacidad técnica y sus antecedentes
empresariales.

• Finalizado el proceso, se firma un contrato de obra.

– Contratista se obliga a ejecutar una obra determinada, sea una

construcción, reconstrucción, remodelación, demolición, renovación y
habilitación de bienes inmuebles, tales como edificaciones,
estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras, puentes, entre
otros, que requieren dirección técnica, expediente técnico, mano de
obra, materiales y/o equipos.
 Procesos de Selección: Según el tipo de
contrato (4)
• Para servicios el proceso regular es el Concurso
Público.

– Es similar a la licitación pública, pero se utiliza para la contratación de

servicios en general y servicios de consultoría. Se centra en las
cualidades personales del contratista, a fin de calificar luego la
propuesta económica del postor.

• Finalizado el proceso, se firma un:

– Contrato de servicios en general

– Contrato de servicios de consultoría
 Procesos de Selección (5):
Según el monto del Contrato

Fuente: OSCE - SEACE

 Proceso de Selección (6): Actores

A) Por la Entidad:

– Titular del Pliego

– Máxima Autoridad Administrativa
– Área Usuaria
– Dependencia encargada de contrataciones y adquisiciones del Estado
– Comité Especial

B) Ajenos a la Entidad:

– Postores
– Contratista
 Procesos de Selección: (7) ETAPAS

• El Estado emplea este mecanismo para seleccionar a un proveedor

y satisfacer sus requerimientos de bienes y servicios.
– Convocatoria.
– Registro de participantes y venta de Bases.
– Presentación y absolución de consultas.
– Formulación de observaciones a las Bases e
integración de éstas.
– Presentación y entrega de propuestas (técnica y económica).
– Evaluación y calificación de propuestas.
– Otorgamiento de la Buena Pro.
– Citación para la celebración del contrato.
– Celebración del Contrato.

23
 Procesos de Selección: (8) ETAPAS

Registro de Formulación
Citación para
Participantes de
Evaluación celebrar
y ventas de Observacione
de las Contrato
Bases s a las Bases
propuestas

Propuestas
Convocatoria técnicas y
económicas Celebración
del
Presentación y BUENA PRO CONTRATO
Absolución de
Consultas 24
 Procesos de Selección: (9) Convocatoria

• El Estado comunica la necesidad de adquirir y

contratar bienes, servicios u obras. Se publica
a través del SEACE, en las páginas web de las
Entidades y en los periódicos.

25
Procesos de Selección: (9) Convocatoria
Procesos de Selección: (9) Convocatoria
 Procesos de Selección: (10) Registro de
Participantes
• Tomada la decisión de participar, deberá
registrarse como participante, siendo que se
tiene derecho de recabar un texto de las
Bases. No obstante ello, las mismas ya se
deberían encontrar en el SEACE.

28
 Procesos de Selección: (11) Bases:
Consultas y Observaciones
• Las Bases son las reglas de juego del proceso
de selección. Estos documentos contienen los
requerimientos técnicos, metodología de
evaluación, procedimientos y demás
condiciones establecidas por la Entidad para la
selección del postor y la ejecución contractual
respectiva.
• Para conocer su contenido no se requiere
comprar las bases.

29
 Procesos de Selección: (12) Bases:
Consultas y Observaciones

• Se aclaran a través de consultas.

• Se modifican a través de observaciones y
pronunciamientos del CONSUCODE.
• De oficio, el Comité Especial no puede
modificar las Bases.
• Una vez integradas, las Bases constituyen las
reglas definitivas de la contratación.

30
Procesos de Selección: (13) Bases:
Consultas y Observaciones
 Algunos aspectos importantes de la
Contratación del Estado (1): RNP
Registro Nacional de Proveedores:

• Permite controlar la capacidad e idoneidad de las personas que pretenden

contratar con el Estado.
• Es administrado por el OSCE (Organismo Supervisor de las Contrataciones
del Estado).
• La inscripción en este Registro es obligatoria.
• Las Entidades no pueden llevar Registro de Proveedores, en tanto que éste
es un mecanismo para verificar la idoneidad y capacidad de los proveedores.
 Algunos aspectos importantes de la
Contratación del Estado (2): RNP
• Modelo de Constancia de Inscripción en el RNP:
 Algunos aspectos importantes de la Contratación
del Estado (3): Expediente de Contratación

• Es el Registro donde constan todas las actuaciones del

proceso de contratación o adquisición desde la decisión para
adquirir o contratar hasta la culminación del contrato.
• Para convocar a un proceso de selección se requiere contar
con un expediente de contratación debidamente aprobado
• Para la contratación de obras se debe elaborar, además del
expediente de contratación, el expediente técnico.
• El expediente técnico es el instrumento en el que constan al
detalle las características técnicas de la obra a realizar y los
plazos de ejecución de la misma.
 Algunos aspectos importantes de la
Contratación del Estado (4): Principios

• Principio de Moralidad (se aplica??)

• Principio de Libre Competencia (y las normas de libre
competencia??)
• Principio de Imparcialidad
• Principio de Transparencia
• Principio de Economía
• Principio de Vigencia Tecnológica (insumos??)
• Principio de Trato justo e igualitario (nación mas favorecida??)
Al proceso por el cual los Privados firman un
Contrato Administrativo le llamaremos…

CONTRATACIÓN CIVIL
 Contratación de los Privados
• Similar a la Contratación con el Estado.
• No obstante, sus procedimientos son menos
gravosos y con menor grado de control.
• Las razones:
– No está en juego el dinero público.
– No necesariamente destinado a finalidades
públicas.
 Alguna de las Cláusulas Contenidas en los
Contratos Privados
• Aparte de las Cláusulas de Objeto, Precio y Plazo:
– Fianza,
– Facturación,
– Garantías,
– Supervisor y administrador,
– Personal a cargo del Contratista,
– Seguridad y Medio Ambiente,
– Seguros.
– Liberación de Responsabilidad,
– Penalidades,
– Caso fortuito o fuerza mayor,
– Suspensión y Resolución,
– Solución de Controversias.
ALGUNAS CIFRAS

FUENTE: OSCE/seace
Se contrata la ejecución de muchas obras
La contratación de obra sigue creciendo?
Todo lo que se programa se convoca?
Demoran mucho los procesos de selección?
Se exonera mucho?
Quiénes exoneran más?