Facultad de Derecho Lección Nº 19

Curso de Historia del Derecho

LOS BÁRBAROS
GERMANOS
Y
EL REINO
VISIGÓTICO,
Su legado jurídico

Prof. Eduardo Andrades Rivas

 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 DESDE LA CAÍDA DE ROMA Y LA
FUNDACIÓN DEL REINO GALOVISIGODO
HASTA LA INVASIÓN MUSULMANA A LA
PENÍNSULA
 Es el año 476, faltando siete días para los idus de
septiembre y un reyezuelo bárbaro de origen hérulo,
Odoacro, pondrá fin a la más brillante de las
civilizaciones jamás conocida. En ese momento, dueño
ya el bárbaro de Roma, la ciudad vencida por el hambre
luego de un rápido asedio, ve a las hordas germanas
enseñorearse en las calles del Foro y en la colina
Palatina.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 Odoacro toma prisionero
a un adolescente de 14
años, Rómulo Augústulo,
quien ni siquiera se
entera bien de la
tragedia. El último de los
césares, que ocupa la
púrpura desde menos de
un año antes, no puede
darse cuenta de lo que
ocurre en verdad.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 Roma, la ciudad eterna, capital de un Imperio
Universal, la ciudad que orgullosa declaraba que no
necesitaba de murallas para defenderla pues todo el
orbe era romano es ahora una ciudad vencida en
manos de un grupo de aventureros. Odoacro,
despectivo, pero sagaz e inteligente, elige demostrar
su nuevo poder con un símbolo: Envía las águilas
imperiales y las insignias del poder romano (SPQR)
a Constantinopla, con el siguiente mensaje: “Roma
ya no existe más”.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 Al recibirlas, Zenón, el
emperador oriental derrama
lágrimas por la tragedia. El
mundo se hunde en un
abismo de caos, desorden,
violencia, hambre e
ignorancia. El Senado
Romano comunica a Zenón
que es ahora Emperador de
ambas mitades del Imperio,
mas Odoacro burlón,
haciendo caso omiso de lo
anterior se proclama a sí
mismo Rey de Italia.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 LAS FUENTES DEL CONOCIMIENTO SOBRE LOS
GERMANOS
 Los antecedentes de que disponemos para informarnos
acerca de los orígenes, características y costumbres de los
germanos invasores son fragmentarias y parciales.
Fragmentarias, pues no existe una obra que trata de manera
completa el fenómeno de las invasiones en tiempos
contemporáneos a las mismas y de haber existido se ha
perdido. Parciales porque en su totalidad fueron recogidos
por pensadores e historiadores latinos, quienes analizan a los
pueblos germanos desde su óptica de hombres “civilizados”
que describen conductas “primitivas” y “rústicas”.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 Con todo es posible utilizar algunos de estos testimonios a fin
de descubrir ciertos caracteres comunes a los bárbaros. Las
dos obras más frecuentemente empleadas para esta función
son “Los Comentarios de la Guerra de las Galias” de Cayo
Julio César y la “Germania” de Cayo Cornelio Tácito.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 El primero de los textos es obra de César en su
campaña por el control y incorporación de las Galias
al Imperio Romano, hacia mediados del siglo I antes
de Cristo. La obra describe las hazañas militares y
canta las glorias de la conquista del César y su triunfo
sobre los galos de Vercingetórix. Describe a los
“germanos” como aquellos que viven más allá del
Rhin y se refugian en los grandes bosques de
“Germania”. Son bárbaros que cubren su piel con
pieles mal curtidas y que se dedican a la guerra. Su
vida cotidiana está marcada por la preparación militar
de los jóvenes. Es una sociedad viril y masculina, en
donde la participación de la mujer está reducida al
hogar.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 Según César son valientes y
fieros en el combate, e
imbatibles en el combate
cuerpo a cuerpo en donde
hacen sentir su superioridad
física. Pero mal organizados
y sin disciplina, pueden ser
vencidos empleando en su
contra la táctica y estrategia
romana.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
En el segundo de los textos
mencionados, Tácito da cuenta de
la forma de vida de los germanos,
basándose para ello, en los relatos
de viajeros que logran volver
desde aquellas regiones y en los
testimonios de prisioneros de
guerra reducidos al cautiverio o
esclavitud. Demás está decir, que
ni Tácito ni César (salvo en un
corto periodo) vivieron
personalmente entre los
germanos. Por ello, aunque sus
opiniones resultan interesantes,
son claramente parciales.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
Tácito afirma que los germanos, que viven más allá de las
fronteras naturales del río Rhin, no se han mezclado con
otros pueblos y que son originarios de allí. Describe sus
características físicas, comunes a todo germano, su
predilección por la ganadería, falta de moneda, hábitos
militares, forma de elección de los gobernantes, dioses,
augurios, sistema de enjuiciamiento penal, hábitos
domésticos, matrimonio, libertades fundamentales, entre
las cuales destaca que no acostumbran practicar la
esclavitud, negocios, funerales y finalmente describe los
distintos grupos tribales que componen la “nación”
germana.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 EL DERECHO GERMÁNICO, COSTUMBRES Y CRITERIOS
JURÍDICOS
 Analizadas las características generales de estos pueblos podemos dar
un breve vistazo a sus hábitos o prácticas jurídicas:
 En primer lugar no es posible hablar de un derecho en el sentido que
aplicamos el vocablo al Derecho Romano. Fenómeno propio de
pueblos primitivos, sus jurídicos se basan en la oralidad (los bárbaros,
por antonomasia, carecen de escritura) por ello el derecho así llamado
“germánico” es, en verdad, consuetudinario. No existe en estas
prácticas un criterio unificador, que de a las mismas una unidad
interna coherente. La noción misma de “Derecho Germánico” no fue
conocida por los germanos. Es en verdad una noción abstracta
construida por los historiadores sobre la base de algunas costumbres
comunes entre los germanos más importantes. Esto explica también
que tengamos nociones muy imprecisas sobre las instituciones que lo
componían.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 CARACTERÍSTICAS DEL
DERECHO GERMANO
 1) Se trata de un derecho basado
en la costumbre: es traspasado
de generación en generación,
mediante la oralidad, los refranes
y versos. Los primeros intentos
de fijar estas prácticas y usos por
escrito datan de la primera época
de contacto con Roma, con lo
cual se introducen también las
instituciones romanas, por lo que
no es posible hablar de un
derecho germano puro.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO GERMANO
 2) Es un derecho primitivo: Carece de capacidad de
abstracción. Un ejemplo concreto es su incapacidad para
desarrollar una teoría o instituciones vinculadas a las
“obligaciones” y “Contratos”. Esta es una materia marcada
por un fuerte criterio de contraprestación. Los germanos no
concebían, entonces, figuras como la donación. A la vez este
primitivismo se caracteriza por la presencia masiva de
símbolos sensibles: Apretones de mano, para simbolizar
acuerdos, emplean voces y juramentos, gestos de condena o
recompensa, etc. En síntesis es una derecho pre-científico,
asimilable por tanto, a la época más arcaica del Derecho
Romano.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 CARACTERÍSTICAS DEL
DERECHO GERMANO
 3) Índole asociativa de sus
instituciones: Las instituciones
germanas conceden gran
importancia a la comunidad, el
grupo o la familia. No quiere
decirse con esto, que hayan
logrado el grado de abstracción
necesaria para concebir una
persona jurídica, sino que no
desarrollaron un derecho
individualista, centrado en el
hombre, sino en el grupo.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO
GERMANO
 4) Privilegio Tribal: Característica fundamental.
Como todo derecho primitivo es aplicable sólo a los
miembros de la raza germana. Es el viejo principio
de la personalidad del derecho. No se aplica a quien
no pertenezca a la sippe.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO
GERMANO
 5) La Reciprocidad: Los Germanos no conciben la
ejecución de algo a cambio de nada. Sus relaciones
interpersonales responden exclusivamente a la
reciprocidad. Doy para que des se aplica aquí sin
excepción. Por ello sancionan la prodigalidad, pues
viola el principio de reciprocidad.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL
DERECHO GERMANO
 EN EL DERECHO PÚBLICO:
 Debemos destacar que los pueblos
germanos carecieron de un sistema de
gobierno centralizado, tal y como se
entendía en Roma. Sus líderes eran
caudillos militares, elegidos y no
hereditarios, según las virtudes
guerreras que exhibieran. Las grandes
decisiones de los bárbaros eran
tomadas en asambleas o “Ding” y los
varones (hombres libres) que votaban
los acuerdos, manifestaban su
aprobación haciendo sonar sus armas
en sus escudos (“in armis
insonantibus”).
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO PÚBLICO:
 Cuando los germanos comienzan a establecerse dentro
del imperio, desarrollan ciertos intentos de gobierno
territorial, en que los principales nobles o príncipes,
ejercen su poder sobre un territorio preciso (cantones) y
gobiernan junto con asambleas cantonales que tienen
atribuciones judiciales, para los casos de traición y
deserción (es decir crímenes contra “la nación”).
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO PRIVADO:
 1) LA SIPPE: Las comunidades germanas se forman sobre la base
de vínculos familiares pertenecientes a una “Sippe”. Este término
designa tanto a los familiares unidos por vínculos próximos de
sangre, como a los descendientes por vía masculina de un remoto
tronco común. La Sippe es un círculo cerrado, en la medida que las
acciones de uno de sus miembros obliga a la totalidad. Así si uno
de ellos es muerto, la sippe tiene el poder de reclamar la
indemnización económica (Wergeld) o la venganza de “la sangre”
(Blutrache, en referencia a la sangre familiar ultrajada).
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO PRIVADO:
 2) EL MUNT: También denominado “Mundium”, es la potestad
jurídica del jefe de familia sobre todos los miembros de su casa,
sean o no familiares. Es un concepto mucho más amplio que la
“Patria Potestad” romana y alcanza a las generaciones más
alejadas cuya tuición y dirección les impone el jefe de familia.
 3) LA ORGANIZACIÓN AGRÍCOLA: Uno de sus escasos
adelantos dice relación con la concepción de los cultivos rotativos.
La asamblea cantonal podía ordenar qué parcelas se cultivaban con
uno de los tres grupos rotativos.
 4) MAYORÍA DE EDAD: Se alcanza cuando la asamblea de los
guerreros determina que el menor, sujeto al Munt, ha pasado por
las pruebas de hombría satisfactoriamente.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO PRIVADO:
 5) COSAS: Se permite a apropiación de cosas muebles e
inmuebles, pero sin que se desarrolle la noción abstracta de
dominio. Se dice que los hombres tienen respecto de sus muebles
la “Gewwere” o tutela, o cuidado o protección. En cuanto a
propiedad sobre inmuebles, la facultad de disposición le compete a
toda la Sippe y se puede usar de inmuebles como casas, debido a la
facultad de mancomunidad, usan de la cosa común. Los frutos
pueden ser aprovechados por la parte del grupo que habita el
inmueble.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO PENAL:
 El concepto que domina la concepción penal de los germanos es la
llamada “Carencia de Paz” (Friedlosigkeit), que pone al
delincuente fuera del ámbito de su grupo o sippe y le enfrenta con
él. Esto puede originar dos tipos de consecuencias:
 1) LA VENGANZA DE LA SANGRE: El derecho de los parientes
de la víctima para cobrar venganza en el delincuente o en
miembros de su sippe y;
 2)LA WERGELD: Indemnización pecuniaria que se debe pagar
por todos los miembros de la sippe del criminal a la sippe de la
víctima.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL
DERECHO GERMANO

 EN EL DERECHO
PROCESAL:
 Es de carácter inquisitivo y
dominado por símbolos e
intervenciones de la
divinidad. Así se aceptan los
“Cojuradores”, miembros
de la sippe de la parte que
corresponden, que se hacen
responsables por la
veracidad del testimonio del
primer juramentado.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19
 INSTITUCIONES DEL
DERECHO GERMANO
 EN EL DERECHO PROCESAL:
 Asimismo se aplican una serie de ordalías,
es decir pruebas que requieren de la
intervención de poderes sobrenaturales:
La ordalía del fuego (exponer un miembro
del acusado a las llamas, si no se quemaba
era inocente), del agua (se arrojaba al
acusado al agua, atado de pies y manos, si
flotaba era por un pacto con los demonios,
por lo que era culpable, si se iba al fondo
era inocente), del agua caliente (un
miembro del acusado se introduce en el
agua caliente, si no se quema es inocente),
el sorteo, el duelo o juicio de Dios o lucha
y el juramento.
 Curso de Historia del Derecho
Lección N° 19

 APUNTES Y
FUENTES DE
HISTORIA DEL
DERECHO: Página
web del curso.
 Email profesor:
eandrade@udd.cl