PANORÁMICA GENERAL

DE LA ADMINISTRACIÓN
ELECTRÓNICA

Isaac Martín
Profesor Titular de Derecho Administrativo
Director del Centro de Estudios Europeos
“Luis Ortega Álvarez”
Universidad de Castilla-La Mancha

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Consideraciones generales (I)

 La Administración Pública es ya Administración electrónica:

El uso de las tecnologías de la información y las comunicaciones

en las administraciones públicas, combinado con cambios
organizativos y nuevas aptitudes, con el fin de mejorar los
servicios públicos y los procesos democráticos y reforzar el
apoyo a las políticas públicas

 Sustantivo (Administración) + adjetivo (electrónica). Triple

obligación
 Moral: imprescindible (cambio de mentalidad)
 Formal: necesaria (rediseño de organización y procedimiento)
 Material: exigible jurídicamente (derechos y obligaciones)

 Todavía estamos en ello…

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 2

Consideraciones generales (II)

 ¿De dónde veníamos?

 Una buena Ley: Ley 11/2007, de 22 de junio
 Buena técnica normativa
 Eje central: derecho a relacionarse con la
Administración por medios electrónicos
 Instituciones de régimen jurídico de la Administración
electrónica: sede, firma, documentos y copias, registros,
notificaciones
 Con un importante defecto: D.F. 3ª “disponibilidades
presupuestarias”
 Con una carencia: el interior de la Administración

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Algunos datos estadísticos
 Algunos datos estadísticos (2013): MAIN
 PROCEDIMIENTOS:
 AGE: 3.023 procedimientos electrónicos (179 internos y 2.844
externos) -------76,02% del total (93,9% empresas y 64,9%
ciudadanos). ¡50 en 2007!
 CC.AA.: 600 procedimientos (17 internos y 583 externos)
 TRANSACCIONES
 Firma: 106.659.275 validaciones de certificados (@firma). Sólo
4.307.123 con DNIe (4,04%)
 Notificaciones: 10.127.895 (un 20,22% del total)

 En definitiva,
 muchos avances, pero necesidad de seguir haciéndolo
 no todo enfoque funciona

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 ¿Una reforma necesaria? 4

 ARGUMENTOS:
 Crisis económica-pérdida de impulso (300 mill de €)
 Necesidad de corregir errores
 Necesidad de unir procedimiento convencional con procedimiento electrónico

 SÍ, pero bastaba con una reforma parcial de la Ley 30/1992

 ¿Qué tenemos?
 Dos leyes: Ley 39/2015 y Ley 40/2015 (relaciones “ad extra” con ciudadanos y
relaciones “ad intra” entre Administraciones)
 Para conseguir una Administración basada en funcionamiento íntegramente
electrónico
 Pero
 Faltas de coherencia sistemática (autismo autista)
 Se une LAE con LPC para luego quedar separadas
 Reproducción literal de muchos preceptos. POCAS NOVEDADES

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 ¿Una reforma necesaria? (II) 5

 OBJETIVOS:
 Tramitación electrónica como forma natural de actuación
 Eficacia, eficiencia, ahorro de costes, reforzamiento de las garantías de
los ciudadanos
 Conexión con el cumplimiento de las obligaciones en materia de
transparencia
 Fin de la dispersión normativa
 PROBLEMAS:
 Exigencias importantes, sin garantías de cumplimiento
 Pérdida de derechos de los ciudadanos
 “Trampas” en el ámbito de la transparencia
 Se divide en dos, sin coherencia interna, lo que es una sola realidad
 ¿Al servicio del ciudadano?
 Novedades, en general 6

(I)
 Tres novedades GENERALES
 LPAC: Voluntad de ser ley común
 Alcance general (“procedimiento común a todas las Ads.
Pbs."): respecto de todas sus actuaciones
 Procedimiento común: mínimo común denominador (art.
149.1.18ª-función constitucional)
 Carácter común reforzado; consecuencias prácticas
 No introducción de trámites adicionales o distintos (sólo por
Ley, cuando resulte eficaz, proporcionado y necesario y de
manera motivada).
 No especialidades (salvo las expresamente previstas):
flexibilidad del carácter común
 Algunas especialidades de trámites (no electrónicos)
 No exigencia de algunos de los trámites en procedimientos
sectoriales o trámites adicionales o distintos (carácter supletorio)
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 Novedades, en general 7

(II)
 Tres novedades GENERALES…
 De posibilidad a deber
 LAE: De posibilidad (1992) a derecho (2007)
 LPAC: De derecho (2007) a deber (2015): obligación de
relacionarse para personas jurídicas + posibilidad de
imposición a colectivos de personas físicas. Una opción
estratégica

 LPAC-LRJSP: Preferencia del medio electrónico y acto

administrativo directamente electrónico: opción real
 Lo electrónico, forma natural de la acción administrativa
 Diferentes instrumentos para incorporar a los ciudadanos a
la Administración electrónica
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 Novedades en relación con 8

los derechos (I)

 En relación con los derechos: PÉRDIDA DE PODER DEL CIUDADANO
 Del derecho a relacionarse con la Administración por medios
electrónicos al derecho a comunicarse a través del Punto de Acceso
General Electrónico
 Deber de garantizar la relación por medios electrónicos a través de la
puesta a disposición de canales, sistemas y aplicaciones
 Derecho de asistencia en el uso de los medios electrónicos:
interesados + no obligados + “especialmente” (firma, registro y copias)
 Oficinas de asistencia como garantías (pensadas para la Ad.)
 Otros medios
 Firma por funcionario habilitado (para los interesados que carezcan
de medios de identificación o firma necesarios y con necesidad de
prestar consentimiento). Registro de funcionarios habilitados (por
nivel de Administración, interoperables)

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 Novedades en relación con 9

los derechos (II)

 …En relación con los derechos…

 Representación electrónica:
 apud acta por comparecencia personal o en sede o inscripción en
el registro de apoderamientos de la Administración competente
(sirve documento que acredite el resultado de la consulta)
 se presume en los actos de trámite
 cabe subsanación posterior
 Registro electrónico de apoderamientos (uno por Ad.,
interoperables)
 Otros derechos concretos:
 Obtención y utilización de los medios de identificación y firma (que
decidan las Administraciones)
 Acceso al procedimiento (no se explotan las posibilidades)
 Conocer el estado de tramitación
 Obtener copias
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 Novedades en relación con 10

los derechos (III)

 …En relación con los derechos…
 No presentar datos y documentos en poder de las Administraciones
o elaborados por ellas (+ no requeridos por normativa). Excepción a
una obligación del interesado de aportar información
 Presunción del consentimiento para que la Administración consulte
la información, salvo oposición en contrario o exigencia de
consentimiento expreso por Ley especial aplicable (ej. Datos
salud)
 ¿Compatibilidad con Reglamento europeo de protección de
datos?
 Acto afirmativo claro que refleje manifestación de voluntad libre
e inequívoca (ej. Marcar casilla; pero también conducta que
implica aceptar propuesta de tratamiento de datos)
 Posible interpretación en el contexto del procedimiento
 Pago electrónico; tarjeta de crédito y débito, transferencia
bancaria, domiciliación bancaria, cualesquiera otros que se
autoricen (pasarelas de pago).
 Supresión de algunos derechos (uso lengua; elección de
11 aplicaciones…)
 Novedades en relación con 11

los derechos (IV)

 En relación con el deber: AMPLIACIÓN DEL DEBER DE RELACIONARSE

POR MEDIOS ELECTRÓNICOS
 Del derecho al deber de relacionarse con la Administración por medios
electrónicos
 ¡Atención! Sólo para la realización de procedimientos o “trámites” de
procedimientos
 Colectivos directamente obligados
 Personas jurídicas
 Profesionales de obligada colegiación
 Empleados públicos
 Posibilidad de ampliación por vía reglamentaria
 Con carácter general: Para “determinados procedimientos”
 O para trámites específicos
 Registros: presentación de solicitudes
 Notificaciones

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 Novedades en relación con 12

los derechos (V)

 Requisitos de la ampliación reglamentaria

 Ciertos colectivos de personas físicas
 Que por razón de su capacidad económica, técnica,
dedicación profesional u otros motivos
 Tienen acceso y disponibilidad
 De los medios electrónicos necesarios
 En manos de la Administración: “quede acreditado”
 Sin derecho de asistencia en el uso
 Al menos, motivar
 Deber de garantizar el acceso y habilitar canales
 Posibilidad de impugnación
 Novedades en relación con
13

el régimen jurídico (I)

 Identificación y autenticación
 Distinción conceptual necesaria
 Dos funciones + Reglamento eIDAS
 Identificación, siempre; autenticación, sólo en determinados
casos (solicitudes, declaraciones responsables, recursos, desistimiento
acciones, renuncia a derechos, otorgamiento apoderamiento)
 Necesidad de verificar identidad y de registro previo en el caso
de la identificación electrónica
 Varios sistemas de identificación (decisión de la Ad.)
 Sistemas basados en certificados reconocidos (de firma o de
sello) expedidos por prestadores de Lista de confianza
 Sistemas de clave concertada o cualquier otro que se
considere válido
 Pero si se admiten los últimos, han de admitirse los primeros
 Los sistemas admitidos por la AGE son válidos frente a todas
las demás Administraciones, salvo prueba en contrario
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 Novedades en relación con
14

el régimen jurídico (II)

 …Identificación y autenticación…
 Varios sistemas de firma (decisión de la Ad.)
 Sistemas basados en certificados reconocidos (de firma o de
sello) expedidos por prestadores de Lista de confianza
 Cualquier otro que se considere válido
 Cada Administración Pública decide si admite unos y/u otros
 Pero
 sistemas de identificación pueden admitirse como sistemas de
firma (si así se prevé por la norma aplicable);
 si se usan sistemas de firma se entiende ya acreditada la
identidad
 Sistemas de identificación y firma de las Administraciones: sello
electrónico; csv (actuación automatizada); firma de empleado
15 público.
 Novedades en relación con el 15

régimen jurídico (III)

 Sede administrativa electrónica
 Concepto: dirección electrónica, con garantías
 Obligatoriedad de existencia, libertad de creación (problema:
falta de uniformidad de sedes). Sedes compartidas y subsedes
 Ahora,
 punto de acceso: no se define
 portal de internet: punto de acceso electrónico que permite
acceso a info y a la sede
 Necesidad de distinción:
 Sede: servicios y ejercicio de las competencias
 Portal: información
 Punto de Acceso General: concentración sedes con
información
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 Novedades en relación con el 16

régimen jurídico (IV)

 Registros electrónicos
 Creación por disposición general: libertad
 Pero obligatoriedad de registro electrónico general (portal
de acceso a registros específicos)
 Habilitación para presentación de cualquier documento
dirigido a cualquier Administración (¿tiene sentido?).
Interoperabilidad total
 Digitalización de documentos en el caso de los sujetos no
obligados
 Plazos: horas, días hábiles (mismo momento), días inhábiles
(primera hora del día hábil siguiente). Calendario de la sede

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 Novedades en relación con 17

el régimen jurídico (V)

 La preferencia por las notificaciones electrónicas
 preferencia relativa: derecho / obligación
 Pero
 Puesta a disposición en sede de todas las notificaciones en papel
 Aviso complementario de notificación en todas las notificaciones
 Posibilidades varias de indicar cambio al medio electrónico
 Comunicar la opción en cualquier momento
 Comparecencia en sede, con ofrecimiento de medio
electrónico
 Además, notificaciones en papel en algunos casos
(naturaleza; comparecencia espontánea; para asegurar la eficacia
de la actuación administrativa). Incluso para sujetos obligados

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 Novedades en relación con 18

el régimen jurídico (VI)

 Notificación electrónica: ¿derecho del administrado?

 Necesidad de opción por el medio electrónico por parte del
ciudadano: manifestación de voluntad (general y específica)
 Obligatoriedad de implantación de medios electrónicos por parte
de la Administración (como contrapartida)
 Confianza del ciudadano en que la notificación se practicará en el
lugar por él indicado + confianza en que se practicará por medios
electrónicos como consecuencia de su opción
 Posibilidad de cambiar de opción durante la tramitación del
procedimiento (intermodalidad procedimental)
 CONCLUSIÓN: DERECHO AL MEDIO ("se practicará por el medio
señalado al efecto por aquél"), PERO NO AL CONCRETO SISTEMA

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 Novedades en relación con 19

el régimen jurídico (VII)

 Requisitos generales
 De validez
 Constancia (de envío y recepción, de fechas, del
contenido y de la identidad). El –mal- ejemplo del CTBG
 Opción por el medio u obligación
 ¿Vicios invalidantes? Problema de prueba (jurisprudencia)
 Certeza del conocimiento
 Deber de diligencia de la Administración
 Carga de la prueba sobre la Administración

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 Novedades en relación con el 20

régimen jurídico (VIII)

 Diferentes sistemas de notificación electrónica:

 Notificación mediante puesta a disposición: dirección electrónica
habilitada (FNMT) http://notificaciones.060.es/PC_init.action
 Ahora, ÚNICA
 Notificación por comparecencia en sede electrónica
(principal medio)
 Acceso mediante PAGE
 ¿Otros medios de notificación?:
 La Administración asume el riesgo; problema de prueba
 En algunos casos, más garantista (BOE)

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 Novedades en relación con el 21

régimen jurídico (IX)

 La práctica de la notificación
 Momento de efectos: acceso al contenido de la notificación
 Notificación infructuosa: la que no se puede practicar
 Surte efectos (cumplimiento plazo para resolver)
 Deber de publicar
 En todo caso, posibilidad de establecer otras formas de notificación: correo
electrónico del destinatario o tablón electrónico de anuncios
 La novedad del aviso complementario: obligación
 Para todas las notificaciones
 En el dispositivo electrónico o en el mail indicado
 ¡Ojo! Vicio no invalidante. Inconstitucionalidad
 Rechazo de la notificación:
 10 días desde puesta a disposición (hasta el día siguiente a finalización del
plazo)
 eficacia del acto ¿Iuris et de iure? Iuris tantum

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 Novedades en relación con el
22

régimen jurídico (X)

 Documentos, copias y archivo electrónico
 Obligatoriedad del medio electrónico a nivel interno: Cuestión de
validez
 Actos administrativos electrónicos
 Archivo electrónico único (conservación y fácil acceso) + seguridad
 Documentos electrónicos por norma (identificación para localización +
referencia temporal + firma + metadatos). No se menciona la integridad
 Copias: validez universal entre Administraciones (sólo las auténticas)
 Expedidas por funcionarios habilitados
 Identidad del autor de la copia e integridad del documento
 Expediente: formato electrónico. ¡Ojo! Info auxiliar
 Actuación administrativa automatizada: reto
 Presunción de validez reforzada de los actos administrativos frente a
otras Administraciones
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 Novedades en relación con el
23

régimen jurídico (X)

 Por último
 Opción por reutilización de sistemas y aplicaciones y
transferencia de tecnologías (Ej. Dipu Albatece)
 Inexistencia de equivalente a D.F. 3ª LAE, pero falta de
sanciones por incumplimiento
 “Voluntaria obligación de adhesión” (D.A. 2ª LPAC): Registros
(de apoderamientos y general), archivo electrónico,
plataforma de intermediación de datos y punto de acceso
general electrónico.

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 Dos consideraciones 24

adicionales
 UN RIESGO
 Nuevo régimen transitorio: prolongación de la vacación legal
 Actualidad: D.F. 3ª, inactuaciones
 Régimen transitorio Ley 39/2015: 1 año de vacatio legis. Dos
años más (3 años) para registros, punto de acceso general
electrónico y archivo único electrónico.
 Régimen transitorio Ley 40/2015: 1 año (sede, firma
electrónica de Administraciones Públicas y actuación
administrativa automatizada)
 Entre tanto, lo que hay ahora. TENDENCIA A LA PASIVIDAD
(por conexión con lo aún no exigible)

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RETOS PENDIENTES

 Mal texto refundido que plantea más problemas que

soluciones ofrece
 Algunos retos pendientes:
 Modernización-innovación
 Implantación no por imposición, sino por atracción
 No réplica del modelo papel
 No pensar en la propia organización en exclusiva
 La tecnología al servicio de los ciudadanos
 Conexión con otros ámbitos del Derecho
Administrativo: archivística, transparencia, reutilización
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