Derecho de Sociedades

2020 - I
María Victoria Peña Ramírez
mv.pena235@uniandes.edu.co
 Administradores
Deber de lealtad
El administrador debe actuar de tal forma que consulte los mejores
intereses de la sociedad.

Aunque la regla de la discrecionalidad busca que los administradores

cuenten con suficiente margen para conducir los negocios sociales, tales
funcionarios no pueden anteponer sus intereses a los de la compañía o
sus accionistas.

Justificación de escrutinio judicial.

Conflictos de interés
Apropiación indebida de recursos sociales
Actos de competencia
Uso de info. privilegiada
 Administradores
Deber de lealtad
Conflictos de interés
1. Deber específico:

Los administradores deberán: “Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en

interés personal o de terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o
en actos respecto de los cuales exista conflicto de intereses, salvo autorización expresa de
la junta de socios o asamblea general de accionistas” (num. 7, art. 23, L. 222/95).

2. Definición y criterios:

“Habrá conflicto de interés cuando: 1) El administrador o una persona a él vinculada

participe en cualquier acto o negocio en que sea parte la sociedad en que ejerce sus
funciones o sus subordinadas. 2) El administrador o una persona a él vinculada tenga un
interés económico sustancial en cualquier acto o negocio en que sea parte la sociedad en
que ejerce sus funciones o sus subordinadas”.

“Se entenderá que existe un interés económico sustancial cuando medien respecto de una
determinada operación, prerrogativas económicamente apreciables que puedan
comprometer el criterio del administrador y su independencia para la toma de las
decisiones concernientes” (art. 19, PL. 70/15).
 Administradores
Deber de lealtad (conflictos de interés)

Personas vinculadas (art. 20, PL. 70/15):

“1) El cónyuge o compañero permanente del administrador o las personas con análoga
relación de afectividad.

2) Los parientes del administrador, de su cónyuge o de su compañero permanente,

dentro del cuarto grado de consanguinidad, así como los cónyuges y compañeros
permanentes de tales parientes.

3) Las sociedades en las que el administrador o cualquiera de las personas

mencionadas en los numerales anteriores detenten la calidad de controlantes,
conforme al artículo 260 del Código de Comercio.

4) Las sociedades en las que ocupe simultáneamente el cargo de administrador.

5) Los patrimonios autónomos en los que el administrador sea fideicomitente o

beneficiario y tenga un interés sustancial.

6) Aquellas personas naturales o jurídicas que ejerzan conforme al artículo 260 del
Código de Comercio, el control sobre la sociedad en la que el administrador cumpla
sus funciones”.
 Administradores
Deber de lealtad (conflictos de interés)

Ley Tipo de Sociedades de Capital

(Model Business Corporation Act)

Habrá conflicto de interés cuando…

El administrador contrata directamente con la compañía en la que ejerce sus

funciones.

El administrador cuenta con un interés económico significativo (material

financial interest) en la operación.

Las personas vinculadas al administrador (related person) contratan

directamente con la compañía en la que éste ejerce sus funciones o que
tengan un interés económico significativo en la correspondiente operación.
 Administradores
Deber de lealtad (conflictos de interés)

3. Fiscalización

Autorización
“En estos casos, el administrador suministrará al órgano social correspondiente
toda la información que sea relevante para la toma de la decisión. De la
respectiva determinación deberá excluirse el voto del administrador, si fuere
socio. En todo caso, la autorización de la junta de socios o asamblea general de
accionistas sólo podrá otorgarse cuando el acto no perjudique los intereses de la
sociedad”. (Num. 7º, art. 23, L. 222/95)
 Administradores
Deber de lealtad (conflictos de interés)

4. Censura

Nulidad
Cuando no se obtiene la autorización del máximo órgano social y aún así se
celebra la operación. “El proceso judicial para obtener la declaratoria de
nulidad absoluta de los actos ejecutados en contra de los deberes de los
administradores consagrados en el numeral 7 del artículo 23 de la Ley 222
de 1995, se adelantará mediante el proceso legalmente establecido […]”.
(Art. 5, D. 1925/09)

Impugnación de la aprobación de la operación

Acción de impugnación de decisiones sociales, con el fin de que se declare
la nulidad de la decisión de aprobar la acción social de responsabilidad, por
falta de mayorías o por ser contraria al interés social.

Responsabilidad de los administradores

Indemnización de perjuicios causados a la sociedad, para lo cual se necesita
la aprobación de la acción social de responsabilidad.
SAC Estructuras Metálicas S.A. contra José Daniel
Correa Senior, Santiago Francisco Correa Laverde
y Gloria Estella Gallo Pérez
Sentencia 801-35 del 9 de julio de 2013

“Es factible que las operaciones viciadas por un conflicto

de interés le reporten importantes beneficios a una
sociedad”.

“Las reglas existentes sobre la materia apuntan, en mayor

o menor grado, a reducir el riesgo que genera la
contraposición de intereses entre los accionistas, los
administradores y la sociedad, sin desconocer que las
operaciones viciadas por conflictos de esa naturaleza no
son necesariamente nocivas para la actividad de la
compañía”.
 Loyalty Marketing Services Colombia S.A.S.
contra Natalia Ávila
Sentencia 800-29 del 14 de mayo de 2014

La celebración de operaciones con vinculados es el principal

mecanismo de expropiación de accionistas. Ciertamente, existe la
posibilidad de incidir en la determinación de las condiciones del
negocio jurídico propuesto.
Con todo, existe consenso en torno a la idea de que las
operaciones viciadas por conflictos de interés no son
necesariamente contrarias al interés social. Ej. SAC y grupos
empresariales.
las normas societarias que regulan la materia busquen evitar que
estas operaciones se conviertan en simples instrumentos de
expropiación, sin que se pierda la utilidad potencialmente derivada
de la celebración de negocios entre sujetos vinculados.
Ley 222 de 1995 y D. 1925 de 2009.
 Sucesión de María del Pilar Luque contra Luque
Torres Ltda. en Liquidación
Sentencia 800-52 del 1 de septiembre de 2014

Definición de conflictos de interés

“El análisis que haga el juez buscará establecer si el administrador cuenta con un
interés que pueda nublar su juicio objetivo en el curso de una operación determinada.
Para el efecto, deben acreditarse circunstancias que representen un verdadero riesgo
de que el discernimiento del administrador se vea comprometido”.
1.“El interés que da lugar a un conflicto puede surgir por ministerio de la ley, como
ocurre cuando un sujeto ocupa cargos en la administración de dos compañías que
contratan entre sí”.
2.“También […] cuando el administrador tenga un interés económico que sea lo
suficientemente significativo como para menoscabar su capacidad de cumplir, de
modo objetivo, con las funciones propias de su cargo. Ello podría presentarse si el
administrador contrata directamente con la sociedad en la que ejerce sus funciones o
es accionista de una compañía que contrata con la sociedad”.
3.“Adicionalmente, […] si un pariente del administrador contrata con la sociedad o
tiene un interés económico en la respectiva operación”. “Cercano vínculo”.