El Silencio Administrativo en los procedimientos tributarios

Isabel Chiri

Introduccin


El silencio y sus consecuencias jurdicas Incumplimiento de la obligacin de la Administracin de resolver. Las prerrogativas de la Administracin como presupuestos bsicos de la teora del silencio
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Justificacin en un Estado Constitucional

Derechos afectados que se vinculan con lo tributario 1. Derecho de peticin 2. Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva 3. Derecho al debido procedimiento

Justificacin en un Estado Constitucional

Derecho de peticin Instituto esencial del Estado democrtico de derecho: instrumento o mecanismo que permite a los ciudadanos relacionarse con los poderes pblicos.

Justificacin en un Estado Constitucional

Manifestaciones del Derecho de peticin
1.

Facultad de presentar escritos de solicitud ante la Administracin sobre:



Solicitudes concretas (Ej: devoluciones, compensaciones, declaracin de exoneracin, solicitud de fraccionamiento, etc.) Solicitudes de informacin expediente tributario) (Ej: copia del

Consultas (art. 93 y 94 del Cdigo Tributario)

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Justificacin en un Estado Constitucional

Manifestaciones del Derecho de peticin 2. Facultad de contradecir las decisiones de Administracin (acto previo de la Administracin) la

 

Reclamaciones Apelaciones ante el Tribunal Fiscal

Justificacin en un Estado Constitucional

Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva



El derecho de acceso a la jurisdiccin forma parte del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva (agotamiento del procedimiento tributario en el TF ) Pronunciamiento oportuno
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Justificacin en un Estado Constitucional

Derecho al debido procedimiento



Su vinculacin con el plazo razonable para que la Administracin resuelva. Incumplimiento del plazo legal e infraccin del plazo razonable: no dilaciones indebidas
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Justificacin en un Estado Constitucional

STC N. 5921-2005-HC/TC ... el artculo 8.1. de la Convencin Americana de Derechos

Humanos dispone que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente. Sobre este derecho la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido, en criterio que compartimos, que el derecho al plazo razonable tiene como finalidad impedir que los acusados permanezcan largo tiempo bajo acusacin y asegurar que sta se decida prontamente Del mismo modo la Corte, siguiendo al Tribunal Europeo de Derechos Humanos, ha declarado que "(..) Con respecto al plazo razonable de que trata el artculo 8.1., este Tribunal ha establecido que es preciso tomar en cuenta tres elementos para determinar la razonabilidad del plazo en el que se desarrolla un proceso: a) complejidad del asunto, b) actividad procesal del interesado y c) conducta de las autoridades judiciales ". 9

Justificacin en un Estado Constitucional

STC N. 5921-2005-HC/TC que

Por tanto, el Tribunal Constitucional del Per estima que conforme a la regla de interpretacin constitucional de los derechos y libertades, anteriormente citada, el derecho a un plazo razonable en la duracin de todo proceso constituye una de las manifestaciones del debido proceso reconocido por nuestra Constitucin en los trminos antes expuestos.

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Justificacin en un Estado Constitucional

STC Exp. 06390-2006-AA Por ello consideramos que es evidente que se ha producido la vulneracin que el recurrente seala para la obtencin de una resolucin fundada en la ley, en plazo razonable, ya que la falta de pronunciamiento del Tribunal de Honor constituye trasgresin al derecho a la tutela procesal efectiva, puesto que toda persona tiene derecho a que un proceso, sea judicial o administrativo, dure un plazo razonable, o lo que es lo mismo que no sufra dilaciones indebidas, conforme a lo que hemos manifestado en la presente sentencia.

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LAS REGLAS JUSTIFICACIN

DEL

SILENCIO

SU

a) Silencio positivo : preexistencia de un derecho cuyo ejercicio depende de la Administracin. b) Silencio negativo: tutela jurisdiccional efectiva (TC 262-2003-AA)  El silencio como garanta de los particulares frente a la Administracin
Derecho

a esperar pronunciamiento.
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El silencio y su interpretacin por el TC

STC Exp. 01017-2007-AA

Este Tribunal reiteradamente ha sealado que el silencio administrativo no constituye una franquicia del administrado para optar por uno u otro sentidos (positivo o negativo).

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El silencio en los procedimientos tributarios Ley N 27444



Ley N 29060


Aquellos a los que, en virtud de la ley expresa, sea aplicable el silencio negativo.

La materia tributaria se rige por sus leyes especiales. Procedimientos que tengan incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria.

Impugnaciones administrativos.

de

actos Procedimientos trilaterales. Obligaciones Estado. de dar del

 

Procedimientos trilaterales Obligaciones Estado. de dar del

 

Solicitud versa sobre asuntos de inters pblico.

Solicitud versa sobre asuntos de inters pblico.

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Cambios en lo tributario


La ley anterior no tena una regla expresa sobre el silencio negativo para la materia tributaria. La regulacin del silencio era parte de la Ley del Procedimiento Administrativo General, que tena regla de supletoriedad: (Art. II del Ttulo Pre.) a) en temas no previstos por ley especial b) en temas que no son tratados expresamente de modo distinto. La ley actual no tiene regla de supletoriedad.
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Criterios del Tribunal Fiscal con regulacin anterior



Si la ley tributaria no seala ninguna consecuencia al silencio de la Administracin (no hay regla de silencio positivo ni negativo), no se aplica supletoriamente lo previsto en ley general. (RTFs Ns 695-1-2004, 711-1-2004) Si ley tributaria no seala regla, se aplica supletoriamente la regla de silencio prevista en la Ley N 27444: en recursos la regla era el silencio negativo (RTFs Ns 4844-2-2006)

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Regla especfica para los procedimientos tributarios

Primera Disposicin Final de Ley N 29060 () En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la deuda tributaria o aduanera, se aplicar el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario.

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Regla especfica para los procedimientos tributarios

Artculo 163 del (segundo prrafo)

Cdigo

Tributario

() En caso de no resolverse dichas solicitudes en el plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles, el deudor tributario podr interponer recurso de reclamacin dando por denegada su solicitud.
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Supuestos de aplicacin del art. 163

Supuesto 1: a) Plazo de 45 das para resolver b) Silencio negativo c) Acto ficto es reclamable Supuesto 2 Slo se aplica el silencio negativo. El plazo y el tipo de recurso siguen las reglas previstas para el procedimiento especfico.
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Procedimientos con incidencia en la determinacin de la deuda tributaria

Artculo 59 del Cdigo Tributario

Por el acto de la determinacin de la obligacin tributaria: a) El deudor tributario verifica la realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, seala la base imponible y la cuanta del tributo. b) La Administracin Tributaria verifica la realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, identifica al deudor tributario, seala la base imponible y la cuanta del tributo.
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Supuestos


Procedimiento en SUNAT Procedimiento en el MEF

 

Procedimiento en el Tribunal Fiscal

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Procedimientos en SUNAT
Otorgamiento de aplazamientos y/o fraccionamiento de carcter particular (art. 36 CT) Supuestos: 1. La solicitud no se resuelve en el plazo legal 2. La resolucin deniega el fraccionamiento por incumplir requisitos del art. 36 y es impugnada. 3. La resolucin aprueba el fraccionamiento por un monto mayor y es impugnada.
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SUPUESTO 1

Solicitud de fraccionamiento particular

No se resuelve en el plazo legal

Silencio positivo

Silencio negativo

Ley especial que lo regula

Procedimiento que incide en la determinacin de la deuda tributaria

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Ley especial que lo regula



Cdigo Tributario (no seala regla de silencio) Resolucin de Superintendencia N 199-2004- SUNAT slo seala que la SUNAT mediante resolucin expresa aprobar o denegar la solicitud. No hay plazo para resolver.

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Incidencia en la determinacin tributaria

Criterio del Tribunal Fiscal cuando analiz su competencia para resolver apelacin de estos procedimientos (RTF 758-5-98, 2218-5-2006, Acuerdo de Sala Plena N 17 de 12 de agosto de 1999). Plazo previsto en el TUPA de SUNAT: 30 das hbiles

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Por qu 30 das hbiles? Artculo 162 del Cdigo Tributario

Las solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinacin de la obligacin tributaria, debern ser resueltas y notificadas en un plazo no mayor de cuarenta y cinco das (45) hbiles () Tratndose de otras solicitudes no contenciosas, stas sern resueltas segn el procedimiento regulado en la Ley del Procedimiento Administrativo General

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Solicitud

Plazo de 30 das hbiles

No vinculado a determinacin de obligacin tributaria

la la

No resuelve en el plazo

Silencio Negativo (TUPA SUNAT Proc. 51)

Incidencia en determinacin de deuda tributaria?

la la

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SUPUESTO 2
Solicitud (plazo 30 das hbiles segn TUPA) Deniega por requisitos del art. 36 CT Reconsideracin (segn TUPA SUNAT y criterio del TF)

No resuelve luego de los 30 das hbiles.

Silencio Administrativo Negativo?.

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SUPUESTOS 3

Solicitud

Otorga por un monto mayor

Reclamacin (art. 135 CT) RTFs N s 768-2-2002, 6221-4-2003 Acuerdo de SP 2013-19

No resuelve luego de los 30 das hbiles

Silencio Administrativo Negativo

Ley especial
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Procedimiento en el MEF
Procedimiento para obtener calificacin de entidad perceptora de donaciones
El

procedimiento tributarias del procedimiento

Consecuencias

Silencio administrativo aplicable

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El Procedimiento
Solicitud ante el MEF para ser perceptora de donaciones

Plazo de 20 das hbiles

Resolucin otorga calificacin a entidad

Reconsideracin (No tributario. RTF N 1170-2-2000) Requisito: Resolucin de SUNAT que declara inscripcin en registro de entidades exoneradas o inafectas del IR.
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Consecuencias Tributarias (Imp. Renta)

Donador Resolucin que otorga calificacin

Donador puede deducir la donacin como gasto del Impuesto a la Renta

Recibe donacin

Exonerado o inafecto del IR

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Silencio Administrativo aplicable

Solicitud ante el MEF para ser perceptora de donaciones No resuelve en plazo de 20 das hbiles

TUPA MEF le da silencio negativo

No se regula silencio en ley especial

Incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria

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Cul deuda tributaria ?



La calificacin no incide sobre la determinacin de la deuda tributaria de quien sigue el procedimiento. La calificacin incide sobre la determinacin de la deuda tributaria del IR de quien dona. Se trata de una incidencia indirecta, mediata. Incidencia sera diferente a vinculacin?

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Procedimiento en el Tribunal Fiscal

Procedimiento de apelacin


Plazo para resolver est regulado en el CT No existe regla que regule el silencio La Ley especial es el CT y tiene regla de supletoriedad que retorna a Ley del Silencio Administrativo.

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Norma IX del Cdigo Tributario En lo no previsto por este Cdigo o en otras normas tributarias podrn aplicarse normas distintas a las tributarias siempre que no se les opongan ni las desnaturalicen.

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Posibles conclusiones:


Apelacin no est sujeto a regla de silencio: El CT no establece regla de silencio porque por naturaleza del tema se justifica su inexistencia Aplicacin supletoria de Ley 29060 (Antecedente de aplicacin supletoria de Ley en Sentencia el TC sobre Expediente N 026-1001AA/TC, RTF N 5748-2-2002).

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Aplicacin supletoria de Ley 29060 a) Silencio positivo: recurso b) Silencio negativo:



Procedimiento con incidencia en determinacin de la obligacin tributaria Procedimiento trilateral

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Determinacin de la obligacin tributaria Facultad de Reexamen del Tribunal Fiscal mbito de aplicacin Aspectos del asunto controvertido

Slo los reparos impugnados  Incrementarlos  Disminuirlos

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Procedimiento trilateral?


Procedimiento administrativo contencioso seguido entre dos o ms administrados ante las entidades de la administracin (Art. 219 de LPGA) La entidad administrativa debe actuar como administrado parte del procedimiento. Lo relevante es su posicin, su relacin con el rgano que va resolver el conflicto. La justificacin de este procedimiento se halla en la existencia de un inters pblico subyacente en una controversia que es fundamentalmente privada.
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PASIVO EN EL TRIBUNAL FISCAL

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Cul de las excepciones tributarias prima?

Excepciones: 1. Ley especial 2. Procedimiento que incide en determinacin de la deuda tributaria: silenci negativo

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Procedimiento para obtener certificacin del capital invertido

El

procedimiento tributarias del procedimiento

Consecuencias

Silencio administrativo aplicable

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El Procedimiento
Solicitud de no domiciliado ante SUNAT Plazo de 30 das Resolucin otorga certificacin

Apelacin al TF (TUPA SUNAT)

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Consecuencias Tributarias (Imp. Renta)

Sujeto no domiciliado Enajena inmueble situado en el pas

Renta de fuente peruana sujeta a retencin

RENTA NETA Ingreso recuperacin de capital invertido que cuente con certificacin SUNAT
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Silencio Administrativo aplicable

Solicitud Ante SUNAT No resuelve en plazo de 30 das.

Positivo

Negativo

D.S seala que es positivo

Se aplica Ley: incidencia en determinacin de obligacin tributaria

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 a)

Cul es la regla especial? El DS anterior que regula especficamente el procedimiento de certificacin de capital invertido? La Ley N 29060 que seala que en todos los procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin se aplica el SN. La segunda excepcin se aplica slo de manera secundaria ante la inexistencia de una norma especial diferente?
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a)

La queja tributaria (art. 155 CT)



Medio procesal que no persigue la revocacin de un acto administrativo, sino solamente que se corrijan los defectos de tramitacin en el curso mismo del procedimiento en que se producen. No es recurso impugnativo (RTF N 4187-3-2004, publicada en el diario oficial El Peruano el da 4 de julio del 2004) Su finalidad es la de garantizar el derecho al debido procedimiento antes de que se emita una resolucin o acto administrativo
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Procedimiento de queja
Contra Administracin Contra Tribunal Fiscal

Tribunal Fiscal

MEF

Silencio Negativo? 20 das hbiles 20 das hbiles

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Silencio Administrativo?


No hay acto administrativo que determine deuda No es un recurso No se afecta acceso a la justicia No se requiere emisin de acto para ejercer un derecho (Ej: autorizaciones).

No se evidencia una relacin con la determinacin de la deuda.  No hay regla de silencio en el Cdigo Tributario

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Otros supuestos de silencio negativo



Obligaciones de dar del Estado Afectacin pblico significativa del inters

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El Silencio Administrativo en los procedimientos tributarios

Isabel Chiri