Derecho Notarial

Br. SteveKevin Monroy Revolorio

Evolucin histrica del Notariado

A. Los hebreos En el pueblo hebreo, al notario se le conoci con el nombre de escriba, de los que se conoce cuatro clases: 1. El Escriba que daba fe de las actuaciones del Rey; 2. El Escriba que perteneca a la clase sacerdotal y cuya funcin era dar testimonio de los libros sagrados (bblicos); 3. Escriba del Estado, que actuaba como secretario del Consejo Estatal y colaborar con los tribunales de justicia y 4. El Escriba del pueblo, que redactaba los contratos privados. La fehaciencia la daban mediante la fijacin del sello del superior jerrquico del Escriba, pues no todos tenan esta facultad.

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B. Los egipcios En Egipto, haba una deidad, llamado Thot, Dios de los escribas y en esa virtud se tena en alta estima a quien tena esa funcin. Su trabajo era redactar documentos oficiales y privados, ms no tena fe pblica, pues era el magistrado o sacerdote quien tena el sello.

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C. Los griegos En esta cultura encontramos al Singrafo, que formalizaba contratos y al apgrafo, que era un copista de los tribunales. Tambin encontramos al Mnemon, que era un archivero de textos sagrados y redactor de documentos, pero al igual que en otras culturas no tena funcin fedataria, necesitaba la aprobacin de un superior, Promnemon.

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D. Los romanos En Roma, encontramos varios tipos de notarios; Los Scriba, guardaban y daban forma a las resoluciones de los magistrados; Los notarii, que funcionaban adscritos al poder judicial, que levantaban lo que hoy conocemos como actas de las audiencias; Los chartularii, que redactaban instrumentos y se quedaban con ellos para su guarda y custodia; Los Tabulari, contadores del fisco y archiveros de documentos pblicos, adems de encargarse de la formalizacin de testamentos y contratos hasta que se convirtieron en los tabellio, dedicndose nicamente de estas tareas, y reuniendo algunas caractersticas del notario actual; perito en derecho, consejero, redactor, aunque no tuvo fe pblica.

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E. EDAD MEDIA En la edad media surge el feudalismo. El seor Feudal era el dueo de todo, especialmente de la tierra, por lo que el escribano serva parcialmente a sus intereses. Se caracteriza por tener fe pblica, pues imprima autenticidad a los actos en que intervena. As mismo, surge la poca oscurantista de la iglesia catlica, llegando el punto en que, el Papa Inocencio III en 1213 prohbe el ejercicio del notariado, lo cual fue confirmado por los reyes, lo cual produjo un atraso en el desarrollo de este oficio. Posteriormente, se acude a los rganos jurisdiccionales para dar autenticidad a los actos y documentos.

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F. ESPAA El sistema notarial espaol se caracteriza por: Recibe influencia del notariado romano; Recibe influencia de la escuela italiana de Bolonia; Al final de la edad media, se considera al notariado como una funcin pblica. Nace el protocolo y la organizacin corporativa del notariado. La ley del 16 de marzo de 1803, influye en las leyes notariales de Espaa y de las colonias, estableciendo lineamientos del sistema notarial latino de hoy.

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G. AMRICA Como es sabido Amrica, fue conquistada por Espaa a travs de expediciones y saqueos de los pueblos nativos. Es lgico deducir que el sistema notarial espaol tiene una gran influencia en los sistemas actuales de dichos pases ahora independientes. El primer notario que vino a Amrica, fue don Rodrigo de Escobedo, quien era escribano. No obstante a lo anterior, se cre un cuerpo de leyes especiales para las colonias conquistadas, que fue llamado leyes de indias. Caractersticas sobresalientes de las leyes de indias con respecto al notariado: Se requera ttulo acadmico para ejercer el notariado; Era obligatorio pasar un examen ante la Real Audiencia; Era necesario el nombramiento del Rey de Castilla y el pago de un impuesto al Fisco Real; Se llevaba un registro de escrituras, autos y dems documentos, los cuales pasaban a los notarios sucesores; Se prohiba el uso de nmeros, abreviaturas y se utilizaba papel sellado. El mestizo y el mulato no podan ser escribanos; Los notarios deban ser seculares legos o seglares;

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H. GUATEMALA En la poca de la colonia, Alonso de Reguera, nombrado por Pedro de Alvarado, faccion la primera acta del cabildo, en la Ciudad de Santiago de Guatemala. Alonso de Reguera continu en el cargo hasta enero de mil quinientos veintinueve. Es el 16 de agosto de 1542 que por medio de Real Cdula se aprob el nombramiento del escribano Juan de Len quien estara a cargo del cabildo en este oficio. Es considerado como el primer notario, puesto que los anteriores fueron nombrados por el Teniente Gobernador, adems stos no sustentaron el riguroso examen para optar a dicho cargo. Requisitos y trmite que deba realizar el aspirante a Notario en la poca de la colonia: Dirigir solicitud ante la Municipalidad; Referencias de siete testigos honorables; Mayor de edad, libre en el ejercicio de sus derechos civiles; Medios para subsistir; Dos terceras partes de votos en el Concejo Municipal; Certificacin de estudios de ortografa y gramtica castellana; Pasanta de dos aos con el escribano municipal y otro ao con escribanos de primera instancia; Examen de cartulacin. La Ley del 7 de abril de 1877 y la del 21 de mayo del mismo ao, hicieron del notariado una carrera universitaria. El 14 de enero de 1947, entra en vigencia el actual Cdigo de Notariado, decreto 314, el cual unific leyes de esta materia y actualiz sus instituciones.

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A. DEFINICIN Es el conjunto de normas, principios, doctrinas y teoras que regulan la organizacin del notariado, la funcin notarial y la teora formal del instrumento pblico. B. OBJETIVO La finalidad que persigue el derecho notarial, es la creacin de un instrumento pblico lo ms humanamente posible perfecto, para mayor seguridad jurdica de sus transacciones. C. CONTENIDO Consiste en la actividad que realiza el Notario y de las partes en la creacin del instrumento pblico. En esta actividad, estn inmersas la tcnica notarial que debe utiliza el notario al faccionar los instrumentos y algunos papeles que juegan otros sujetos en la elaboracin del mismo.

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D. CARACTERSTICAS a) Acta dentro de la fase normal del derecho, porque no existe litis, es decir el derecho se desarrolla con normalidad. b) Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento. c) El derecho notarial aplica el derecho objetivo a los actos y hechos con trascendencia jurdica, fortaleciendo de esta manera derechos subjetivos. d) El derecho notarial no puede encasillarse en la tradicional divisin entre derecho pblico y privado, porque el notario es depositario de la funcin pblica fedataria, y por otro lado esa funcin se ejerce en la esfera de los derechos subjetivos de los particulares y porque el notario es un profesional liberal.

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PRINCIPIOS PROPIOS DEL DERECHO NOTARIAL Principio: Mxima, gua o norma. Fe Pblica: Como principio, se concibe como la presuncin legal de veracidad en los actos autorizados por un Notario. (Art. 1 cn). De la forma: El derecho notarial regula la forma cmo debemos plasmar en el instrumento pblico el acto o negocio que se est documentando, o sea, la adecuacin del acto a la forma jurdica. (Art. 31cn) Autenticacin: La forma de establecer que un hecho o acto ha sido comprobado y declarado por un Notario, es porque aparece su firma y sello refrendndolo. (Art. 2 y 77 cn) Inmediacin: La funcin notarial demanda un contacto directo entre el notario y las partes. (Art. 29 / 12 cn).

Rogacin: La intervencin del Notario es solicitada, no puede actuar de oficio. (Art. 1 cn).

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Consentimiento: Requisito esencial que debe estar libre de vicios. Recordar que en derecho notarial acta bajo la fase normal del derecho. La aceptacin y ratificacin son requisitos en todo acto notarial. (Art. 29 /12). Unidad del Acto: El instrumento debe perfeccionarse en un solo acto. Recordar la caracterstica de fecha cierta, y la prohibicin de autorizar antes de que las partes hayan firmado, a excepcin de los contratos que permitan la aceptacin posterior como el caso de la donacin. (Art. 42, 44, 77 cn, y 1857 del cociv).

Protocolo: El protocolo es donde se plasman los instrumentos originales, el cual es necesario por lo menos en el sistema latino para la perdurabilidad. (Art 8 cn).
Seguridad jurdica: Se fundamenta en la Fe pblica notarial y en esa virtud los actos autorizados se tienen por ciertos y hacen plena prueba. (Art 186 cpcym). Publicidad: por medio de la autorizacin notarial la voluntad de la persona se hace pblica. De esa cuenta que el artculo 22 del cn, autoriza a cualquier persona a consultar el registro notarial, con la excepcin de los testamentos y donaciones por causa de muerte.

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Unidad de contexto: Consagrado en el artculo 110 del cn, llamado de especialidad referente a la reforma expresa al cdigo cuando cree derechos u obligaciones. Personalmente creo que es cuestin de tcnica legislativa, pues puede utilizarse en cualquier normativa para evitar normas dispersas.

Funcin Integral: El notario debe cumplir no solo con autorizar el acto, sino tambin con las obligaciones posteriores. (Protocolizacin del acta de matrimonio, aviso de matrimonio, aviso de traspaso, etc.).
Imparcialidad: El Notario no puede asumir cargos que impliquen la defensa de intereses de particulares. Contrario a la funcin del Abogado que debe ser parcial.

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FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL En Guatemala, la nica fuente del derecho notarial es la ley. El notario slo puede hacer lo que la ley le permite, pues la fe pblica le ha sido conferida y como es un atributo del Estado, no tiene libertad de accin como cualquier ciudadano por lo menos en cuanto al ejercicio de la profesin. Doctrina: coadyuva con la interpretacin del contexto legal. Jurisprudencia: Principalmente en lo constitucional.

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RELACIN CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO: Derecho Civil: Muchas instituciones civiles son el contenido del instrumento pblico. Derecho Mercantil: Algunos contratos sociales, protestos, avisos, requerimientos, los autoriza un Notario. Derecho Procesal Civil: Ambos son instrumentales, y que en este cuerpo legal se le tiene al Notario por auxiliar del Juez. Derecho Administrativo: La funcin del Notario al autorizar ciertos instrumentos, de procurar el pago de impuestos. Se relaciona por los recursos notariales que se tiene que auxiliar de la ley de lo contencioso administrativo.

Derecho Registral: Ambos persiguen la seguridad jurdica, adems casi todos los instrumentos pblicos llegan en definitiva a los registros pblicos.

Sistemas Notariales
Sistema Latino: a) Se pertenece a un colegio profesional. (cang); b) Responsabilidad en el ejercicio profesional; c) Sistema abierto o cerrado. (limite territorial); d) Incompatible con cargo pblico; e) Profesional universitario; f) Ejerce una funcin pblica sin ser funcionario: g) Protocolo Notarial h) Asesora a las partes

Sistemas Notariales
Funciones dentro del sistema latino: a) Desempea funcin pblica; b) Le da autenticidad a los actos y hechos ocurridos en su presencia; c) Recibe e interpreta la voluntad de los requirentes.

Sistemas Notariales
Sistema Sajn: a) No asesora; b) No es obligatorio el ttulo profesional; c) Ejercicio temporal; d) Obligacin de prestar fianza; e) No hay colegio profesional ni protocolo.

Sistemas Notariales
Principales funciones del sistema sajn: Es autenticar firmas puestas en documentos previamente preparados.

Sistema de funcionarios Judiciales

a) Son magistrados; b) Ejercicio cerrado por la jurisdiccin; c) Doctos. Originales pertenecen al Estado; Art. 6 /1 CN, autoriza al juez, norma no aplicable por existir prohibicin expresa en art. 70/g de ley del organismo judicial.Priva la loj por especialidad y temporalidad.

Sistemas Notariales
Sistema de Funcionarios Administrativos: a) Es empleado pblico; b) Ejercicio cerrado; En Guatemala, el nico vestigio de este sistema es el Escribano de Gobierno. Art. 6/3 CN.

Sistemas Notariales
Pases donde de ejerce el sistema latino; Guatemala, El Salvador, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, hait, cuba, Luisiana Estados Unidos, Brasil, Argentina, Quebec, Canad, Chile, Costa Rica, Colombia, Per, Puerto Rico, Repblica Dominicana, Paraguay, Uruguay, Venezuela, Bolivia y Ecuador. (22).-

El Notario
Es el profesional del derecho, encargado de una funcin pblica, que consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de los contratantes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin, confirindoles autenticidad, conservando los originales de stos y expidiendo copias que den fe de su contenido. En su funcin est la autenticacin de hechos y la facultad para conocer, tramitar y resolver asuntos de jurisdiccin voluntaria.

Formacin del Notario

El Notario debe tener una formacin bsica universitaria, que comprenda las disciplinas jurdicas necesarias para conocer el derecho positivo de su pas. Enseanza Terica: Transmisin de conocimientos de la ciencia jurdica; Enseanza Tcnica: elaboracin de instrumentos pblicos.

Formacin del Notario

Titulo de Abogado como fase previa: El Notario deber previo a obtener el titulo de notario el de Abogado o licenciatura en derecho, pues estos garantizan su conocimiento en el campo del derecho.

Formacin del Notario

Doctorado en Derecho Notarial: se pretende que el notario obtenga un postgrado en derecho notarial estudiando ramas especficas que le llevan por lo menos dos aos y trabajo de tesis doctoral.

Formacin del Notario

Sistema de oposicin: Pretende que sean Notarios solo los ms capaces y limitar el nmero de notarios. Estudio simultneo de la Abogaca y Notariado: El estudio de ambas carreras comprende una preparacin extensa en el campo jurdico.

Formacin del Notario

Universidad Notarial: Pretende el estudio exclusivo del Notariado.

Organizacin legal del Notariado

Requisitos Habilitantes: Art. 2 cn. Se deben cumplir para ejercer: Ser guatemalteco, mayor de edad, del estado seglar, domiciliado en la repblica, (a excepcin de cnsules, y notario en el extranjero), Tener ttulo facultativo, Registrar en la CSJ el ttulo y firma y sello con el nombre y apellidos usuales, ser de notoria honradez y colegiacin profesional (CANG).

Causas de Inhabilitacin
Absolutas: Civilmente incapaz; Toxicomano y ebrio habitual; Ciegos, sordos y mudos; los condenados por falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra, cohecho, prevaricato y malversacin. Esta inhabilitacin la puede decretar: La CSJ (98 y 99); Tribunales y Tribunal de Honor

Incompatibilidades (temporales)
1.- Los que tengan auto de procesamiento por Falsedad, robo, hurto, estafa, quiebra, cohecho, prevaricato y malversacin. 2.- Los que desempean cargo pblico que lleve aneja jurisdiccin o competencia. 3.- Los funcionarios y empleados del OE, OJ, Munis, y Presidente del Congreso. 4.- EL notario que no enve los testimonios especiales.(art. 37 opera automticamente).

Casos Especiales
1.- Los miembros directivos y catedrticos de la USAC, as como los de los establecimientos del Estado educativos; 2.- Abogados asesores, consultores del Estado cuando el cargo no sea de tiempo completo; 3.- Los miembros del Tribunal de conflictos de Jurisdiccin; 4.- Los miembros de las corporaciones municipales, excepto el Alcalde; 5.- Los miembros de las Juntas de Conciliacin, de las Juntas electorales y de los Jurados de Imprenta.

Otros Casos de excepcin

a) Los cnsules acreditados o agentes diplomticos de Guatemala, que residan en el exterior y que sean notarios hbiles; b) Los empleados que estn instruidos para el notariado; (El Escribano de Gobierno).

Colegiacin Profesional Obligatoria

Art. 90 CPRG La colegiacin de los profesionales universitarios es obligatoria y tendr por fines la superacin moral, cientfica, tcnica y material de las profesiones universitarias y el control de su ejercicio.-

Sanciones que puede imponer el CANG

Sancin pecuniaria, (Multa); Amonestacin privada; Suspensin temporal; Suspensin definitiva. Ver. Art. 26 de la ley de colegiacin profesional.

rganos que pueden decretar la inhabilitacin del Notario

Tribunales de Justicia: cuando conozcan de cualquiera de los delitos funcionales, deben decretar la inhabilitacin y dar aviso al cang y cjs. Debe haber dictado auto de prisin o condenado; (Recurso: Apelacin) La CSJ: puede decretar la inhabilitacin si a concecuencia de una denuncia se determina que el notario incurre en uno de los impedimentos regulados;(Recurso:Reposicin)

El Colegio Profesional a travs del Tribunal de Honor, por falta de tica, contra el decoro, prestigio de la profesin, etc. Contra lo resuelto por el Tribunal de Honor cabe el recurso de apelacin ante la Asamblea de Presidentes de los Colegios Profesionales. (Art. 27 de la ley de colegiacin profesional).

Rehabilitacin
Procedencia; si han pasado dos aos ms el tiempo de la condena; haber observado buena conducta; que no exista reincidencia; dioctamen favorable del CSU. Se tramita ante la CSJ y contra lo resuelto solo procede el recurso de responsabilidad.

Recursos Notariales
Responsabilidad: 2 casos: 1) Contra lo resuelto por Revisin e Inspeccin del Protocolo (88); 2) contra lo resuelto por la CSJ en un expediente de rehabilitacin (105). Reposicin: Contra lo resuelto por la corte inhabilitando al notario o sancionando con multa u amonestacin (100 y 101);

Recursos Notariales
Recurso de Reconsideracin: Contra lo resuelto por el Director del Archivo General de Protocolos por incumplir con las obligaciones que imponen los artos: 37 y 38 del cn. (100). Tramite: infraccin: 20 das se corre audiencia al notario; se notifica; 3 das para impugnar por la va legal incidental (loj), el director eleva el expediente, la corte resuelve. No cabe ningn recurso y si declara sin lugar multa.

Recursos Notariales
Recurso de apelacin: contra lo resuelto en un incidente de liquidacin de honos. (107).

Funcin notarial
Funciones que realiza el Notario en su actividad profesional. Teoras que explican la funcin notarial: Funcionarista: El Notario acta a nombre del estado, investido de fe pblica. El cdigo penal concepta al notario como funcionario solo para el caso de delitos funcionales. Disp. Grales. Art. 1 / 2 CP.

Teoras que explican la funcin notarial

Teora Profesionalista: El Notario es un profesional del derecho. Teora eclctica: Es la reconocida en Guatemala, pues el notario es un profesional del derecho, encargado de una funcin pblica, en donde como profesional liberal no se es dependiente. y la autonomista que pretende que el notario ejerza liberalmente las normas y principios de la profesin libre.

Encuadramiento de la funcin notarial

Ejercicio liberal: sirve a los particulares contratando libremente honorarios. En la actividad del Estado: como asesor, consultor, Cnsul, Escribano de Gobierno. Mixto: el profesional desempea un empleo de medio tiempo para el Estado y medio tiempo liberalmente. Ver casos especiales Art. 5 cn.

Funciones que desarrolla el Notario

Receptiva: Recibe de sus clientes en trminos sencillos la voluntad. (1) Directiva o asesora: Interpreta la voluntad de los requirentes y recomienda lo ms favorable. Modeladora: El Notario adeca la voluntad a la norma que regula el negocio. Autnticadora: le confiere autenticidad al instrumento al estampar sello y firma.

Funciones que desarrolla el Notario

Legitimadora: Califica la capacidad de las partes, y la licitud del contrato. Funcin Preventiva: Previene problemas.

Finalidades de la Funcin notarial

1.- Seguridad: Es la calidad de firmeza que se da al documento, que tiene su fundamento en la competencia del notario, la licitud del acto y la perfeccin de la obra jurdica. 2.- Valor: Eficaca jurdica para producir efectos.

3.- Permanencia: El instrumento pblico nace para proyectarse al futuro. (Protocolo).

Fe Pblica
Definicin: Es un atributo del Estado atribuido a funcionarios para dar vida a las relaciones jurdicas constituyendo una garanta de autenticidad. Fundamento de la fe pblica: a) La realizacin normal del derecho; b) La necesidad de dotar a las relaciones jurdicas de certeza.

Fe Pblica
Clases de fe pblica: Judicial: La dispensan los secretarios de los juzgados quienes dan fe de las resoluciones emitidas por el Juez (109 Loj); Administrativa: Es la atribuida a los funcionarios pblicos para dar autenticidad a sus providencias.

Fe Pblica
Registral: la que poseen los registradores para certificar las inscripciones, anotaciones, cancelaciones de los actos registrados. Legislativa: La posee el organismo legislativo por la cual creemos en las disposiciones emanadas. Notarial: Es la presuncin legal de veracidad que imprime el notario a los actos y contratos que autoriza el notario.