Вы находитесь на странице: 1из 21

ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА

Управление
Управление контроля
контроля иностранных
иностранных инвестиций
инвестиций

Презентация доклада начальника Управления контроля


иностранных инвестиций – Левченко С.А. на конференции
Ассоциации европейского бизнеса 17.09.2009

Москва, 2009 г.
Новые полномочия ФАС России по контролю иностранных
инвестиций и новые аспекты в контроле за экономической
концентрацией

■ Федеральный закон от 29.04.2008 № 57-ФЗ ■ Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-


«О порядке осуществления иностранных ФЗ (ред. от 08.12.2003) «Об иностранных
инвестиций в хозяйственные общества, инвестициях в РФ"
имеющие стратегическое значение для
обеспечения обороны страны и
безопасности государства»

■ Федеральный закон от 29.04.2008 №58-ФЗ «О ■ Федеральный закон от 08.07.2006 №135-ФЗ


внесении изменений в отдельные «О защите конкуренции» (ред. от
законодательные акты Российской 17.07.2009 №164-ФЗ)
Федерации и признании утратившим силу
отдельных положений законодательных
актов РФ в связи с принятием Федерального
закона «О порядке осуществления
иностранных инвестиций в хозяйственные
общества, имеющие стратегическое значение
для обеспечения обороны страны и
безопасности государства»

6
Развитие правовых основ осуществления иностранных
инвестиций в хозяйственные общества, имеющие
стратегическое значение

В целях реализации закона приняты:

Постановление Правительства РФ от 06.07.2008 г. № 510, которым утверждены


функции и полномочия Правительственной комиссии по контролю иностранных
инвестиций и ФАС России как уполномоченного органа

Распоряжение Правительства РФ от 25.08.2008 № 1243р, которым утвержден


перечень критических технологий

Постановление Правительства РФ от 27.10.2008 №795, которым учтены правила


подачи уведомлений по ст. 14, ч. 3 ст. 16

Приказ ФАС России от 13.08.2008 №308 об утверждении формы проекта бизнес-


плана стратегического общества

Приказ ФАС России от 17.09.2008 №357 об утверждении примерной формы


Соглашения об обеспечении выполнения обязательств иностранным инвестором
или группой лиц при осуществлении иностранных инвестиций в хозяйственные
общества, имеющие стратегическое значение

7
Организационные меры реализации №57-ФЗ

1. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 06.07.2008 г. № 974-р,


утвержденного состав Правительственной Комиссии;
2. Приказ ФАС России от 25.06.2008 № 525-к об образовании Управления контроля
иностранных инвестиций;
3. Установление взаимодействия ФАС России как уполномоченного органа с Аппаратом
Правительства РФ, ФСБ России, МК по государственной тайне, Минприроды России,
Минпромторг России, Минюст России;
4. Приказ ФАС России от 16.11.2008 № 403 «О создании межведомственной группы по
контролю иностранных инвестиций».

8
Правовые средства регулирования иностранных инвестиций
в стратегические хозяйственные общества

ЗАПРЕТ ОБЯЗЫВАНИЯ
● для иностранных государств, международных ● соблюдение изъятий, ограничений при участии
организаций и организаций, находящихся под иностранных инвесторов в уставных капиталах
их контролем на осуществление сделок, стратегических обществ и осуществление сделок
влекущих за собой установление контроля над влекущих за собой установление контроля над
стратегическим обществом стратегическими обществами;
● подписывать соглашение об обеспечении выполнения
обязательств, либо предоставлять уведомление об
отказе принять на себя полностью или частично
обязательства

ДОЗВОЛЕНИЯ
● п. 6 ст. 8 в случае сомнений по вопросу установления (неустановления) контроля направлять запрос в
уполномоченный орган о необходимости согласования определенной сделки в соответствии с Законом;
● п. 5 ст. 8 предоставлять уполномоченному органу иные документы и сведения (кроме установленных ч. 2 и
3 ст. 8 Закона), которые необходимы для подтверждения факта установления контроля над стратегическим
обществом и признаков нахождения такого общества под контролем в соответствии со ст. 5 Закона;
● п. 3 ст. 12 информировать уполномоченный орган о существенных изменениях обстоятельств, из которых
стороны соглашений ФАС России и иностранного инвестора исходили при заключении соглашения об
исполнения обязательств, установленных Правительственной комиссией

9
Виды контроля за осуществлением иностранных инвестиций
в стратегические общества

Законом установлены 2 вида контроля:

Предварительный Последующий (уведомительный)

Когда до осуществления сделки (в ▪ После осуществления сделки, поименованных в


случаях установленных статьей 7) статье 14 и пункт 3 статьи 16 Закона
иностранный инвестор обязан иностранный инвестор представляет в
направить в уполномоченный орган уполномоченный орган уведомление
ходатайство о предварительном (информацию) о приобретении или владении
согласовании сделки с пятью и более % акций (долей), составляющих
приложением документов в Уставный капитал стратегических обществ в
соответствии с частью 2 статьи 8 порядке установленном Постановлением
Закона Правительством Российской Федерации от
27.10.2008 №795 «Об утверждении Правил
предоставления иностранным инвестором или
группой лиц, в которую входит иностранный
инвестор, информации о совершении сделок с
акциями (долями), составляющими уставные
капиталы хозяйственных обществ, имеющих
стратегическое значение для обеспечения
обороны страны и безопасности государства»
▪ В последующем режиме подаются ходатайства, в
случаях установленных частью 5 статьи 7.

10
Условия совершения сделок, влекущих установление
контроля иностранного инвестора над стратегическим
хозяйственным обществом

Наличие решения Правительственной


комиссии по контролю за
осуществлением иностранных
инвестиций в Российской Федерации
(далее - Комиссии) о предварительном
согласовании сделки с установлением
срока действия решения

Заключение соглашения об исполнении обязательств


(в случае принятия Комиссией решения по п.2 ч.1
ст.11)

Осуществление иностранным инвестором сделки в


рамках срока действия решения Комиссии

11
Порядок подачи ходатайства о предварительном
согласовании
В ФАС России ходатайство о предварительном согласовании конкретной сделки подается иностранным инвестором в
двух экземплярах на русском языке

В состав ходатайства о согласовании установления контроля В состав ходатайства о согласовании по приобретению


включаются следующие документы: голосующих акций включаются следующие документы:
1. заявление о предварительном согласовании сделки, содержащее 1. заявление о предварительном согласовании сделки, содержащее
предложение о сроках действия решения о предварительном предложение о сроках действия решения о предварительном
согласовании сделки – в произвольной форме; согласовании сделки – в произвольной форме;
2. документ, подтверждающий государственную регистрацию 2. документ, подтверждающий государственную регистрацию заявителя;
заявителя; 3. документ, удостоверяющий личность заявителя – физического лица;
3. документ, удостоверяющий личность заявителя – физического 4. документ, подтверждающий факт учреждения заявителя – иностранной
лица; организации, не являющейся юридическим лицом, в соответствии с
4. документ, подтверждающий факт учреждения заявителя – законодательством государства, в котором она учреждена;
иностранной организации, не являющейся юридическим лицом, в 5. учредительные документы заявителя – юридического лица;
соответствии с законодательством государства, в котором она 6. проект договора, раскрывающий содержание сделки;
учреждена; 7. документ, содержащий сведения об основных видах деятельности
5. учредительные документы заявителя – юридического лица; заявителя, осуществляемых заявителем в течение двух лет,
6. документ, содержащий сведения об основных видах деятельности предшествующих дню подачи ходатайства, или, если срок осуществления
заявителя, осуществляемых заявителем в течение двух лет, деятельности такого заявителя составляет менее чем два года;
предшествующих дню подачи ходатайства, или, если срок 8. документ, содержащий сведения о составе группы лиц,
осуществления деятельности такого заявителя составляет менее чем в которую входит заявитель и сведения об участии в соглашениях и
два года; согласованных действиях;
7. документ, содержащий сведения о составе группы лиц, 9. документ, содержащий сведения о лице, осуществляющем контроль
в которую входит заявитель; над заявителем;
8. документ, содержащий сведения о лице, осуществляющем контроль 10. проект бизнес-плана хозяйственного общества, имеющего
над заявителем и сведения об участии в соглашении и согласованных стратегическое значение;
действиях; 11. сведения об акциях, составляющих уставный капитал хозяйственного
9. сведения об акциях, составляющих уставный капитал общества, имеющего стратегическое значение.
хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение

12
Особенности контроля сделок иностранного инвестора в
отношении хозяйственных обществ, осуществляемых
пользование участком недр федерального значения

Сделки иностранного инвестора по Сделки иностранного государства,


приобретению права международной организации или
организации, находящейся под их
контролем по приобретению права

ƒ прямо или косвенно распоряжаться 10 и ƒ прямо или косвенно распоряжаться


более процентами голосующих акций более, чем 5 процентами голосующих
(долей) в УК стратегических обществ акций (долей), составляющих УК
ƒ назначать единоличный исполнительный стратегического общества
орган
ƒ назначать 10 и более процентов состава
коллегиального исполнительного органа ○ Следует обратить внимание, что из перечня
стратегического общества информации прилагаемой к ходатайству
ƒ возможность избирать 10 и более касающимися сделок в сфере
процентов состава совета директоров пользования участками недр
стратегического общества Федерального значения исключен
бизнес-план

13
Понятие контроля иностранного инвестора над
хозяйственным обществом
Признаки нахождения стратегического общества (группы лиц), имеющего
стратегическое значение под контролем установлены ст.5 ФЗ №57

Иностранный инвестор,
Иностранный инвестор или осуществляющий пользование
группа лиц имеют право участком недр федерального
значения имеет право

прямо или косвенно распоряжаться более, чем 50% общего распоряжения 10 и более процентами голосующих
количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли)
акций (долей), составляющих уставной капитал
хозяйственного общества, осуществляющего
определять решения контролируемого лица (в том числе и условия
пользование участками недр федерального значения
осуществления его предпринимательской деятельности)

определять решения контролируемого лица и условия


назначать единоличный исполнительный орган или более, чем 50%
состава коллегиального исполнительного органа или совета осуществления им предпринимательской
директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального деятельности
органа стратегического общества назначать единоличный исполнительный орган
хозяйственного общества, осуществляющего
осуществление функций управляющей организации
пользование участками недр федерального значения
контролируемого лица
и иметь безусловную возможность назначать 10 и
возможность непосредственного или через третьих лиц определять более процентов состава коллегиального
решения органов управления стратегического общества; исполнительного органа хозяйственного общества
распоряжение голосующими акциями (долями) хозяйственного
осуществлять полномочия управляющей компании
общества на общем собрании акционеров
контролируемого лица
признаки по части 2, статьи 5 (прокомментировать)

14
Порядок рассмотрения ходатайства уполномоченным
органом
Этапы рассмотрения Регламент рассмотрения,
ходатайств результат
I. 1. Регистрация ходатайства
2. Проверка наличия в составе ходатайства всех
необходимых документов При отсутствии наличия отдельных документов
3. Определение факта установления (или сделать запрос о необходимости их подачи в
неустановления) над стратегическим обществом течение 14 дней
контроля в результате совершения сделки или
в соответствии с ч. 5 ст. 7

3.1. не установлен факт контроля в результате В течение 3 рабочих дней решение о возврате
осуществления сделки или в соответствии с ч. 5 документов заявителю, копию решения в
ст. 7 Закона комиссию

3.2. в случае установления нарушения В течение 3 рабочих дней решение о возврате с


требуется ч. 2 ст. 2 Закона указанием количества причин такого решения в
ком.

3.3. факт установления контроля (п. 5 ч. 1 ст. 7), Проверка хозяйственного общества в соответствии
(ч. 5 ст. 7) с требованиями ст.10 ФЗ №57

II. Направление в Правительственную комиссию


заключения уполномоченного органа в области
обеспечения безопасности, ходатайства, материалов В течение 3 рабочих дней после получения
(по итогам проверки стратега) и предложений ответов на запросы и завершения проверки
относительно решения по ходатайству (ч.6 ст.10)

15
Порядок запросов в компетентные органы

Заключение, ходатайство, итоги проверки,


информационно-аналитические материалы,
предложения решений по принятию
Правительственная Комиссия по контролю за
осуществлением иностранных инвестиций

Запрос о наличии или отсутствии


угрозы обороне страны и безопасности
государства, ходатайство (1 экз.)

Федеральный орган
Направляет заключение о возникновении или исполнительной власти в
отсутствии такой угрозы в течении 20 дней со
дня получения запроса области обеспечения
ФАС России безопасности
Уполномоченный В случае, указанном в п. 1 ч. 1 ФЗ запрос о
орган представлении сведений о наличии
международного договора

Заключение о наличии международного Межведомственная


договора соответствующего требованиям п. 4 комиссия по защите
ст. 10 государственной тайны

16
Проверка хозяйственных обществ на соответствие признаков,
указанных в пунктах 1-12 части 1 статьи 10 №57-ФЗ

В течение 30-ти рабочих дней после направлении запроса в Федеральный орган исполнительной власти в
области обеспечения безопасности запроса, определенного п. 1 ст. 10 уполномоченный орган проверяет*
стратегическое общество на соответствие следующих признаков:

1. Наличие лицензий на осуществление: 2. Наличие права на

-стратегических видов деятельности, предусмотренных - осуществление внешнеторговой деятельности продукцией


ст. 6 Закона: военного назначения;
- результаты интеллектуальной деятельности в области
- проведение работ, с использованием сведений
критических технологий, перечень которых утвержден
составляющих государственную тайну;
Распоряжением Правительства от 06.07.2008 № 974р;
- внешнеэкономических операций с контролируемыми
- добычу водных биологических ресурсов, отнесенных к
товарами и технологиями, определенными законодательством
объектам рыболовства.
РФ в области экспортного контроля;
- деятельности в области оказания услуг связи для целей
телевизионного вещания и радиовещания; 3. Установление факта:
- геологическое осуществление недр и (или) разведку и добычи
полезных ископаемых на участках недр федерального - нахождение хозяйственного общества в реестре субъектов
значения. естественных монополий
- осуществление деятельности хозяйственного субъекта,
занимающего доминирующее положение на рынке услуг связи;
- поставка работ, услуг по государственному оборонному заказу в
течение 5 лет до подачи ходатайства; субъектов естественных
монополий;
- предусмотренного статьей 23 Закона «О защите конкуренции»

* ФАС России вправе на основании п.4 ст.13 запросить иную информацию, необходимую для исполнения функций уполномоченного органа по
контролю иностранных инвестиций.

17
По итогам рассмотрения ходатайств иностранных инвесторов
Правительственной комиссией принимается одно из
следующих решений:

о предварительном согласовании
сделки или установления контроля

о предварительном согласовании
Варианты возможных сделки или установления контроля при
решений наличии соглашения с заявителем об
Правительственной обеспечении выполнения заявителем
Комиссии обязательств, предусмотренных ст. 12
ФЗ

отказ в предварительном согласовании


сделки или установления контроля

18
Исчерпывающий перечень обязательств, предусмотренных
п.1 ст. 12 №57-ФЗ

Правительственная комиссия в праве определить


одно или несколько обязательств возлагаемых на
иностранного инвестора :
1 - формирование органов управления 5 - выполнение представленного
стратегического общества, из числа лиц, заявителем бизнес-плана общества;
которые могут быть допущены к 6 - принятие мер в условиях введения
государственной тайне и выполнение военного положения или чрезвычайного
мероприятий по защите государственной положения на территории РФ, где
тайны; расположено общество;
2 - осуществление обществом поставок 7 - сохранение среднесписочной
продукции по государственному оборонному численности работников в течении
заказу; срока, определенного решением о
3 - выполнение обществом работ по согласовании сделки;
поддержанию мобилизационных мощностей; 8 - переработка на территории РФ полезных
4 - осуществление деятельности по оказанию ископаемых, добываемых обществом и
услуг по ценам, установленным в осуществляющим пользование участком
соответствии с законодательством РФ о недр федерального значения
естественных монополиях;
В случае отказа иностранного инвестора принять на себя полностью или частично
обязательства, определенные комиссией, комиссия принимает решение об отказе в
предварительном согласовании сделки.

19
Общая характеристика структуры ведомственных актов ФАС
России, принятых для реализации №57-ФЗ

Структура проекта Бизнес – плана хозяйственного Структура соглашения об обеспечении выполнения


общества, имеющего стратегическое значение обязательств иностранным инвестором

1. Введение 1. Термины и определения


2. Анализ положения дел в отрасли 2. Предмет соглашения
3. Описание производимой и (или) реализуемой продукции 3. Права и обязанности заявителя
(работ, услуг) по рассматриваемому виду (видам) 4. Проверка выполнения обязательств,
деятельности установленных настоящим соглашением
4. Маркетинг и сбыт продукции (работ, услуг) по 5. Ответственность сторон
Рассматриваемому виду (видам) деятельности 6. Разрешение споров
5. Производственный план проекта по рассматриваемому 7. Срок действия и порядок изменения соглашения*
виду (видам) деятельности 8. Заключительные положения
6. Финансовый план проекта 9. Адреса и реквизиты сторон
7. Оценка рисков реализации проекта по рассматриваемому
виду (видам) деятельности • 7.2. Основанием для изменения условий настоящего
8. Оценка эффективности проекта Соглашения являются существенные изменения
9. Приложение обстоятельств, из которых Стороны исходили при его
заключении. Изменение условий настоящего
Соглашения допускается на основании соответствующего
Решения Комиссии и совершается в тех же форме и
порядке, что и настоящее Соглашение.

20
Правовые последствия несоблюдения требований №57-ФЗ

1. - сделки, указанные в ст. 7 Закона и совершенные с нарушением его требований


ничтожны
2. - суд применяет последствия недействительности ничтожной сделки в соответствии с
ГК РФ
3. - суд по иску АМО принимает решение о лишении иностранного инвестора или группы
лиц права голоса на общем собрании акционеров
4. - решения Комиссии могут быть обжалованы в ВАС РФ
5. - решения действия (бездействия) уполномоченного органа по рассмотрению
ходатайств и проведению проверки хозяйственного общества, имеющего
стратегическое значение, могут быть обжалованы в суде в установленном порядке
6. - ФАС России наделен полномочиями по наложению штрафа за непредставление
информации (ст. 19.7 КоАП) и за непринятие мер, способствующих правонарушению
(ст. 19.6 КоАП)

21
Деятельность ФАС России по применению №57-ФЗ

1. В настоящее время идет процесс активного формирования правоприменительной практики


. Так в период с 01.08.2008 по настоящее время на рассмотрение в ФАС России
поступило:
- 108 различных обращений иностранных инвесторов с вопросами разъяснения закона;
- 87 ходатайств иностранных инвесторов по вопросам получения предварительного согласия
на осуществление соответствующих сделок;
- 323 уведомления;
- 20 запросов по п. 6 ст. 8 Закона.

2. Состоялись три Заседания Правительственной комиссии. Идет подготовка к очередному


Заседанию. Отработаны форма и структура аналитических записок, запросов и других
итоговых аналитических материалов для информационно-аналитического обеспечения
работы комиссии.

3. Практика применения закона анализируется. Выявляются пробелы и неурегулированные


законом вопросы. В рамках п.6 ст.11 ФЗ №57-ФЗ подготовлен проект постановления
Правительства РФ. Идет работа по подготовке поправок в Закон №57-ФЗ.

22
Проблемы первой практики рассмотрения ходатайств и
уведомлений

Типичные ошибки иностранных Типичные ошибки иностранных


инвесторов при подаче ходатайств инвесторов при подаче уведомлений
Предоставление неполного пакета документов, в том числе: ▪ нарушение сроков подачи документов;
•.непредставление соглашений, в которых участвуют ▪.несоответствие объема представляемых к
заявители и которые могут оказать существенное влияние на уведомлению документов, предъявляемым
деятельность стратегического хозяйственного общества; требованиям;
•.непредставление (либо несоответствие требованиям, ▪.информирование в рамках одного уведомления о
установленным Приказом ФАС России от 13.08.2008 №308) владении акциями нескольких (иногда десятков)
Проекта бизнес-плана; стратегических хозяйственных обществ;
•.нераскрытие информации о лицах, осуществляющих ▪ отсутствие информации о группе лиц заявителя;
контроль (прямой и косвенный над заявителем); ▪ подача уведомлений не прямым правообладаетелем, а
• отсутствие надлежащих заверенных доверенностей на любым участником группы лиц или самим
представление интересов заявителя; стратегическим обществом без соответствующей
•.отсутствие в представленной информации существенных доверенности;
моментов (в том числе планируемой (в том числе цены сделки ▪.заявитель предоставляет уведомление по ряду
и запрашиваемого срока действия решения Комиссии); хозяйственных обществ без выделения стратегически
•.при осуществлении взаимосвязанных сделок не указывается значимых.
совокупная доля акций в результате осуществления каждой
сделки и др.

23
Дискуссионные проблемы практики применения
Закона №57-ФЗ

Складывающаяся практика анализируется. Выявляются проблемы и неурегулированные


Законом №57-ФЗ вопросы, к которым можно отнести:
- пробелы в порядке рассмотрения ходатайств;
- дискуссионность порядка осуществления контроля внутри группы лиц;
- отсутствие четкой регламентации заключения соглашений об обеспечении обязательств,
установленных ч.1 ст.12 Закона №57-ФЗ и др.;

Учитывая эти и другие проблемы правоприменения подготовлены 2 проекта:

- Постановления Правительства РФ об утверждении Правил осуществления


предварительного согласования сделок и согласования установления контроля иностранных
инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над хозяйственными
обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности
государства;

- Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон от 29.04.2008 №57-


ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие
стратегическое значения для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее –
проект Закона)

24
25