Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Pul and It Tan Aydan Amer Kap
Pul and It Tan Aydan Amer Kap
net/publication/356422730
CITATIONS READS
0 95
3 authors, including:
Some of the authors of this publication are also working on these related projects:
The Legal Model of Realisation and Protection of Human Rights and Freedoms in the Internet View project
All content following this page was uploaded by Artur Mochalov on 21 November 2021.
Екатеринбург
Издательство УМЦ УПИ
2020
УДК 342.7
ББК 67.400.3
ISBN 978-5-8295-0735-0
Коллективная монография продолжает серию публикаций авторов, посвя-
щенных конституционно-правовым аспектам регулирования прав и свобод че-
ловека в сети Интернет. Исследование представляет собой комплексный взгляд
на правовую природу доступа к сети Интернет в его соотношении с правом
человека на анонимность и с процедурами идентификации пользователей. По
мнению авторов, право на доступ пользователей к сети Интернет не следует
рассматривать в качестве самостоятельного права человека. Скорее, оно защи-
щается в рамках других общепризнанных прав и свобод, прежде всего свободы
выражения мнения и права на поиск и распространение информации. Однако
доступ к Интернету в современном мире зачастую служит условием и гарантией
эффективной реализации многих других прав и свобод. Доступ к определенным
ресурсам Интернета вполне может быть сопряжен с необходимостью предостав-
ления пользователем владельцу ресурса информации о своей личности. Вместе
с тем, объем данной информации не может быть избыточным, а пользователю
должно гарантироваться сохранение «относительной анонимности» – нераскры-
тия информации о нем третьим лицам.
Для специалистов в области конституционного и информационного права,
а также для аспирантов и студентов, интересующихся данной проблематикой.
Исследование выполнено при финансовой поддержке РФФИ в рамках науч-
ного проекта № 18-29-16204 «Правовая модель реализации и защиты прав и
свобод человека в сети Интернет».
УДК 342.7
ББК 67.400.3
ISBN 978-5-8295-0735-0
© Н.Е. Колобаева, С.С. Кузнецова, А.Н. Мочалов,
С.Э. Несмеянова, М.С. Саликов, 2020
2
Сведения об авторах
3
Оглавление
Сведения об авторах.........................................................................3
Введение.............................................................................................5
Глава 1. Право на доступ к сети Интернет и право на
анонимность: новые права человека или средства
реализации «традиционных» прав?.................................8
4
Введение
5
Саликов М.С., Несмеянова С.Э., Мочалов А.Н. и др. Права человека в сети
Интернет: коллективная монография. Екатеринбург: Издательство УМЦ УПИ,
2019.
7
Глава 1. Право на доступ к сети Интернет и право
на анонимность: новые права человека или средства
реализации «традиционных» прав?
31
Глава 2. Ограничения права на доступ к сети Интернет
С. 67.
41
Допускается только установление в конституционном порядке
ограничений для прав и свобод человека и гражданина. Часть 3
статьи 55 Конституции России формулирует три правила: огра-
ничения могут быть закреплены исключительно в форме феде-
рального закона; возможность ограничения обусловлена защитой
прямо перечисленных конституционных ценностей – основ кон-
ституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных
интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасно-
сти государства; установленные ограничения должны быть про-
порциональны угрозе, на предотвращение которой направлены.
Аналогичные правила установлены для введения ограничений и
в международных документах о правах человека. В частности, в
ст. 29 Всеобщей декларации прав человека установлено, что при
осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен под-
вергаться только таким ограничениям, какие установлены зако-
ном исключительно с целью обеспечения должного признания и
уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых
требований морали, общественного порядка и общего благосо-
стояния в демократическом обществе.
Цели, ради которых допускается введение ограничений дета-
лизированы в законодательстве Российской Федерации и прошли
неоднократную проверку со стороны Конституционного Суда
РФ, который при рассмотрении конкретных норм всегда опира-
ется на международную практику, сопоставляя трактовку между-
народным сообществом подходов к установлению ограничений
прав человека с российской практикой, что позволяет установить,
соблюдаются ли в каждом конкретном случае правила ч. 3 ст. 55
Конституции РФ или нет. Таким образом, Конституция РФ за-
крепила конституционные основы ограничения прав и свобод
человека и гражданина. Прежде всего Конституция РФ признала
человека, его права и свободы высшей ценностью (ст. 2 Консти-
туции). Она определила условия соответствия возможных ограни-
чений конституционно закрепляемым целям (ч. 3 ст. 55, ч. 1 ст. 56
Конституции); установила требование соразмерности ограничений
конституционным целям и форму закрепления ограничений (ч. 3
ст. 55 Конституции). Возможность ограничения прав и свобод кор-
респондирует с необходимостью соблюдения общепризнанных
норм и принципов международного права в области прав чело-
42
века (ч. 4 ст. 15, ч. 1ст. 17 Конституции). Наконец, Конституцией
устанавливается принцип равенства ограничений прав и свобод
(вытекает из равенства всех перед законом и судом), введен за-
прет на ограничение прав и свобод по признакам социальной,
расовой, национальной, языковой или религиозной принадлеж-
ности (ч. 2 ст. 19).
В Постановлении от 15 января 2002 г. Конституционный Суд
РФ подчеркнул, что целью обеспечения прав других лиц может
обусловливаться только устанавливаемое федеральным законом
соразмерное ограничение права. Вместе с тем ни законодатель,
ни правоприменитель не вправе исходить из того, что этой целью
может быть оправдано какое-либо существенное нарушение пра-
ва, а также отказ в его защите, поскольку тем самым фактически
допускалось бы умаление прав как такового.
Конституционный Суд РФ на основе норм Конституции сфор-
мулировал принципы установления ограничений прав и свобод че-
ловека. Публичные интересы, перечисленные в статье 55 (часть 3)
Конституции РФ, могут оправдать правовые ограничения прав
и свобод, только если такие ограничения отвечают требованиям
справедливости, являются адекватными, пропорциональными,
соразмерными и необходимыми для защиты конституционно зна-
чимых ценностей, в том числе прав и законных интересов других
лиц, не имеют обратной силы и не затрагивают само существо
конституционного права, то есть не ограничивают пределы и
применение основного содержания соответствующих конститу-
ционных норм (Постановление Конституционного Суда РФ от
30 октября 2003 г. № 15-П).
Конституционный Суд указал на необходимость сохранения
баланса конституционных ценностей и соблюдения принципа
правовой определенности, недопущения несоразмерного огра-
ничения прав и свобод человека и гражданина при безусловном
обеспечении гарантированных Конституцией Российской Фе-
дерации равенства всех перед законом и судом и равноправия
(Постановление от 26 февраля 2010 г. № 4-П). Суд определил, что
запрещено вводить такие различия в правах лиц, принадлежащих
к одной и той же категории, которые не имеют объективного и
разумного оправдания (Постановление от 16 июля 2007 г. № 12-П).
43
Более того, Конституционный Суд РФ неоднократно указы-
вал, что федеральный законодатель должен соблюдать критерии
возможных ограничений прав и свобод человека и гражданина,
производные от предписаний ч. 3 ст. 55 Конституции РФ и не до-
пускающие искажения самого существа этих прав и свобод; цели
вводимых им ограничений должны быть не только юридически,
но и социально оправданными, а сами ограничения – сопостави-
мыми с этими целями и отвечающими требованиям справедливо-
сти; при допустимости ограничения федеральным законом того
или иного права в соответствии с конституционно одобряемыми
целями государство должно использовать не чрезмерные, а толь-
ко необходимые и строго обусловленные этими целями меры;
публичные интересы могут оправдывать правовые ограничения
прав и свобод, только если такие ограничения эквивалентны со-
циально необходимому результату (Постановление от 13 апреля
2017 г. № 16-П).
Таким образом, Конституционный Суд РФ считает соответ-
ствующими Конституции РФ ограничения прав и свобод феде-
ральным законом, если такие ограничения базируются на общих
принципах права, отвечают требованиям равенства и справед-
ливости, являются адекватными, соразмерными конституцион-
но значимым целям и ценностям и необходимы для их защиты.
Введение законодателем тех или иных ограничений имеет своим
предназначением воспрепятствование злоупотреблению правом.
Такое правовое регулирование не должно посягать на само су-
щество того или иного права и приводить к утрате его реального
содержания (Постановление от 13 декабря 2016 г. № 28-П).
Ограничения могут устанавливаться в отношении различных
прав – личных, политических, экономических и т. д. Возможно
установление ограничений в отношении отдельных групп субъ-
ектов (например, в зависимости от осуществляемой ими деятель-
ности). Введение ограничений возможно на какой-то период вре-
мени или на постоянной основе. Они могут быть предусмотрены
законом как постоянные или временные.
Конституция и федеральный законодатель установили осо-
бые правила для условий чрезвычайного положения, когда для
обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного
44
строя в соответствии с федеральным конституционным законом
могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с
указанием пределов срока их действия (ч. 1 ст. 56 Конституции).
Чрезвычайное положение на всей территории России и в ее от-
дельных местностях может вводиться при наличии обстоятельств
и в порядке, установленных Федеральным конституционным за-
коном «О чрезвычайном положении». Чрезвычайное положение
вводится лишь при наличии обстоятельств, которые представля-
ют непосредственную угрозу жизни и безопасности граждан или
конституционному строю России и устранение которых невоз-
можно без применения чрезвычайных мер (ст. 3). Чрезвычайное
положение вводится указом Президента РФ на всей территории
России или в отдельных местностях, притом всегда на ограничен-
ный срок. Указом может быть предусмотрен особый режим въез-
да на соответствующую территорию и выезда с нее; ограничение
на въезд и пребывание на ней иностранных граждан и лиц без
гражданства; запрет или ограничение проведения собраний, ми-
тингов, демонстраций, шествий и иных массовых мероприятий;
запрещение забастовок. В особых случаях допускается введение
«комендантского часа»; ограничение свободы печати и деятель-
ности СМИ; приостановление деятельности партий; отселение
жителей; введение карантина; мобилизация трудоспособного на-
селения и др.
Еще один нормативный акт, существенно влияющий на приме-
нение ограничений – Федеральный закон «О защите населения и
территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного
характера», который применяется не только на федеральном уров-
не, но и в региональном масштабе в соответствующих ситуациях.
Стоит подчеркнуть, что Конституция РФ называет права и
свободы, которые вообще не должны ограничиваться. Это так на-
зываемые «абсолютные» права, которые перечислены в ч. 3 ст.
56 Конституции. К таким правам и свободам относятся право на
жизнь, на неприкосновенность частной жизни, личную и семей-
ную тайну, защиту своей чести и доброго имени; свобода сове-
сти, вероисповедания; право на ознакомление с документами и
материалами, непосредственно затрагивающими права и свободы
человека и ряд других. Не подлежат ограничению также право на
45
судебную защиту, право на обращение в межгосударственные ор-
ганы по защите прав человека, презумпция невиновности, право
на юридическую помощь и иные гарантии прав и свобод человека
и гражданина.
В названный перечень «абсолютных» прав не входят права,
связанные с реализацией человеком доступа к сети Интернет и
к размещенной в ней информации. Следовательно, Конституция
РФ признаёт допустимость ограничения таких прав. Ограниче-
ния доступа к Интернету тесно связаны с достижением консти-
туционных целей, перечисленных в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ –
для защиты основ конституционного строя, нравственности, здо-
ровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обо-
роны страны и безопасности государства. Особое место в числе
конституционных ценностей, обусловливающих установление
ограничений доступа к сети Интернет, занимает национальная
безопасность.
В Стратегии национальной безопасности Российской Феде-
рации, утвержденной Указом Президента РФ от 31.12.2015 г.
№ 68354, дано определение национальной безопасности как «состо-
яния защищенности личности, общества и государства от внутрен-
них и внешних угроз, при котором обеспечиваются реализация
конституционных прав и свобод граждан Российской Федерации,
достойные качество и уровень их жизни, суверенитет, независи-
мость, государственная и территориальная целостность, устойчи-
вое социально-экономическое развитие Российской Федерации».
Здесь же указано, что национальная безопасность включает в себя
оборону страны и все виды безопасности, предусмотренные Кон-
ституцией и законодательством Российской Федерации – прежде
всего государственную, общественную, информационную, эколо-
гическую, экономическую, транспортную, энергетическую безо-
пасность, а также безопасность личности. В ст. 1 Федерального
закона от 28.12.2010 г. № 390-ФЗ «О безопасности»55 безопас-
ность и национальная безопасность обозначены как синонимы.
54
Указ Президента РФ от 31.12.2015 г. № 683 «О Стратегии национальной без-
опасности Российской Федерации» // Официальный интернет-портал правовой
информации, http://www.pravo.gov.ru.
55
Федеральный закон от 28.12.2010 № 390-ФЗ «О безопасности» // Собрание
законодательства Российской Федерации. 2011. № 1. Ст. 2.
46
Аспектами безопасности выступают безопасность государства,
общественная безопасность, экологическая безопасность, безо-
пасность личности, иные виды безопасности, предусмотренные
законодательством Российской Федерации.
Слово «безопасность» определяется в Толковом словаре рус-
ского языка С. И. Ожегова как «состояние, при котором не угро-
жает опасность, есть защита от опасности»56. С учетом этого все
вышеназванные аспекты безопасности можно рассматривать это
состояние защищенности жизненно важных интересов личности
и государства.
В 2000 году Президентом Российской Федерации была утвер-
ждена Доктрина информационной безопасности Российской Фе-
дерации57. Уже тогда на повестке дня стояли многие информаци-
онные угрозы. Под информационной безопасностью в документе
предлагалось понимать состояние защищенности национальных
интересов Российской Федерации в информационной сфере,
определяющихся совокупностью сбалансированных интересов
личности, общества и государства. В Доктрине были признаны
существовавшие на тот момент проблемы в сфере информацион-
ной безопасности, существенно затруднявшие поддержание не-
обходимого баланса интересов личности, общества и государства
в информационной сфере.
К «интересам личности» в информационной сфере Доктриной
были отнесены реализация конституционных прав человека и
гражданина на доступ к информации, на использование инфор-
мации в интересах осуществления не запрещенной законом де-
ятельности, физического, духовного и интеллектуального разви-
тия, а также защита информации, обеспечивающей личную безо-
пасность. «Интересы общества» в информационной сфере заклю-
чались в обеспечении интересов личности в этой сфере, упроче-
нии демократии, создании правового социального государства,
достижении и поддержании общественного согласия, в духовном
обновлении России. Интересы государства в информационной
сфере состояли, согласно Доктрине, в создании условий для гар-
56
Толковый словарь русского языка / С.И. Ожегов. Под общ. ред. Л. И. Скворцо-
ва. 28-е изд. М.: Мир и образование, 2015.
57
Доктрина информационной безопасности Российской Федерации (утв. Прези-
дентом РФ 9 сентября 2000 г. № Пр-1895) // Парламентская газета. 2000 г. 30 сент.
47
моничного развития российской информационной инфраструкту-
ры, для реализации конституционных прав и свобод человека и
гражданина в области получения информации и пользования ею в
целях обеспечения незыблемости конституционного строя, суве-
ренитета и территориальной целостности России, политической,
экономической и социальной стабильности, в безусловном обе-
спечении законности и правопорядка, развитии равноправного и
взаимовыгодного международного сотрудничества.
В документе констатировались многие внутренние и внешние
информационные угрозы и проблемы с обеспечением безопасно-
сти. Но в целом Доктрина была больше направлена на определе-
ние государственной политики в части необходимости соблюде-
ния прав человека, обеспечения безопасности государства, опе-
рируя довольно абстрактными категориями.
Развитие информационных технологий, кратно возросшие воз-
можности в области передачи и обработки информации породили
новые риски и опасности в информационной сфере. Массовая до-
ступность сети Интернет заставила искать иные подходы к обе-
спечению информационной безопасности. Россия при этом имеет
некоторые особенности, отличающие ее от США и европейских
государств, где использование Сети получило массовое распро-
странение гораздо раньше. Если во многих странах Запада Интер-
нет стал частью повседневности еще в конце 90-х, в России это
произошло только в 2000-х. Впрочем, В.Н. Лопатин, посвятив-
ший свое диссертационное исследование проблемам информаци-
онной безопасности, в 2000 г. уже указывал на то, что «информа-
ционная безопасность на рубеже третьего тысячелетия выходит
на первое место в системе национальной безопасности», в связи с
чем «формирование и проведение единой государственной поли-
тики в этой сфере требует приоритетного рассмотрения»58.
Следующая принятая Доктрина информационной безопасно-
сти Российской Федерации59, появившаяся через 16 лет, предста-
58
Лопатин В.Н. Информационная безопасность России: дисс. … докт. юрид.
наук. СПб, 2000, С. 8.
59
Указ Президента РФ от 5 декабря 2016 г. № 646 «Об утверждении Доктрины
информационной безопасности Российской Федерации» // Официальный ин-
тернет-портал правовой информации, http://www.pravo.gov.ru.
48
вила совершенно иной подход к информационной безопасности.
Доктрина как документ стратегического планирования в сфере
обеспечения национальной безопасности России развивает поло-
жения Стратегии национальной безопасности Российской Феде-
рации, утвержденной Указом Президента РФ от 31 декабря 2015 г.
№ 683. В Стратегии уделено особое внимание обеспечению ин-
формационной безопасности с учетом стратегических нацио-
нальных приоритетов. Среди угроз национальной безопасности
в Стратегии названы размывание традиционных российских ду-
ховно-нравственных ценностей и ослабление единства многона-
ционального народа Российской Федерации путем внешней куль-
турной и информационной экспансии (включая распространение
низкокачественной продукции массовой культуры), пропаганды
вседозволенности и насилия, расовой, национальной и религиоз-
ной нетерпимости.
В Доктрине 2016 г. прослеживается попытка Российской Феде-
рации отреагировать не только на проблемы, возникающие вну-
три страны, но и на негативные тенденции в мировой политике –
«арабскую весну», кризис на Украине, рост протестных и сепа-
ратистских настроений в Испании, Италии, во Франции и в ряде
других стран. Все эти события так или иначе были опосредованы
распространением информации в сети Интернет. В соответствии
с новой Доктриной информационная безопасность Российской
Федерации стала пониматься как состояние защищенности лич-
ности, общества и государства от внутренних и внешних инфор-
мационных угроз, при котором обеспечиваются реализация кон-
ституционных прав и свобод человека и гражданина, достойные
качество и уровень жизни граждан, суверенитет, территориальная
целостность и устойчивое социально-экономическое развитие
Российской Федерации, оборона и безопасность государства. Из
определения видно, что интересы личности и общества выходят
теперь на первый план.
Доктрина информационной безопасности констатировала, что
информационные технологии приобрели глобальный трансгра-
ничный характер и стали неотъемлемой частью всех сфер дея-
тельности личности, общества и государства. Их эффективное
применение является фактором ускорения экономического раз-
49
вития государства и формирования информационного общества.
Доктрина не обходит стороной и направления, обусловливающие
определенные ограничения права на получение и распростра-
нение информации. К таковым можно отнести обеспечение не-
прикосновенности частной жизни при использовании информа-
ционных технологий, обеспечение информационной поддержки
демократических институтов, доведение до российской и меж-
дународной общественности достоверной информации о госу-
дарственной политике Российской Федерации и ее официальной
позиции по социально значимым событиям в стране и в мире,
применение информационных технологий в целях обеспечения
национальной безопасности Российской Федерации в области
культуры, защиту суверенитета Российской Федерации в инфор-
мационном пространстве.
В перечне угроз информационной безопасности, содержащем-
ся в Доктрине, отчетливо прослеживается позиция, что именно
Интернет является проводником угроз. Подчеркивается, что со-
стояние информационной безопасности в области стратегической
стабильности и равноправного стратегического партнерства ха-
рактеризуется стремлением отдельных государств использовать
технологическое превосходство для доминирования в инфор-
мационном пространстве. Констатируется, что существующее в
настоящее время распределение между странами ресурсов, необ-
ходимых для обеспечения безопасного и устойчивого функцио-
нирования сети Интернет, не позволяет реализовать совместное
справедливое, основанное на принципах доверия управление
ими. Отсутствие международно-правовых норм, регулирующих
межгосударственные отношения в информационном простран-
стве, а также механизмов и процедур их применения, учитываю-
щих специфику информационных технологий, затрудняет форми-
рование системы международной информационной безопасно-
сти, направленной на достижение стратегической стабильности и
равноправного стратегического партнерства.
Важной особенностью Доктрины является то, что информаци-
онная безопасность личности рассматривается в качестве одного
из элементов информационной безопасности Российской Федера-
ции. Именно человек является объектом воздействия со стороны
50
распространителей информации, которая может содержать в себе
в том числе угрозы суверенитету и национальной безопасности
Российской Федерации.
Положения документов стратегического планирования полу-
чали отражение в законодательных актах. В 2006 году был принят
Федеральный закон «Об информации, информационных техноло-
гиях и о защите информации», определивший порядок пользова-
ния информационно-коммуникационными сетями, а также уре-
гулировавший особенности ограничения доступа к запрещенной
или охраняемой законом информации. Законом устанавливается
право на доступ к информации, в целях обеспечения которого го-
сударственные органы и органы местного самоуправления обя-
заны обеспечивать доступ, в том числе с использованием инфор-
мационно-телекоммуникационных сетей, к информации о своей
деятельности на русском языке и государственном языке респу-
блики в составе Российской Федерации. Закон также определяет,
что передача информации посредством использования информа-
ционно-телекоммуникационных сетей осуществляется без огра-
ничений при условии соблюдения установленных федеральными
законами требований к распространению информации и охране
объектов интеллектуальной собственности. Передача информа-
ции может быть ограничена в соответствии с ч. 3 ст. 55 Консти-
туции РФ, только в порядке и на условиях, которые установлены
федеральными законами.
Закон об информации многократно подвергался изменениям.
Существенно была изменена часть закона, регулирующая порядок
ограничения доступа к запрещенной информации в сети Интернет
(в разное время были дополнительно введены статьи 15.1 – 15.9).
Так, в 2013 г. в Закон были внесены изменения, касающиеся
новых видов контента, подлежащих блокировке: призывы к мас-
совым беспорядкам, а равно участие в экстремистской деятельно-
сти или действиях, нарушающих общественный порядок. Закон
также расширил список организаций, определяющих законность
контента, включив в него Генеральную прокуратуру РФ. В 2014 г.
в Закон были внесены дополнения о том, что владельцы любого
ресурса с посещаемостью более 3000 просмотров в сутки, вклю-
чая страницы в социальных сетях и блоги, должны регистриро-
51
ваться в специальном реестре, и на них распространяются многие
ограничения, установленные для средств массовой информации
(позднее данное регулирование утратило силу). Изменениями
2016 г. установлены новые требования для новостных агрегато-
ров, правовой режим которых также приблизился к правовому ре-
жиму средств массовой информации. Новостные ресурсы с более
чем 1 млн. уникальных посетителей в день обязаны проводить
проверку контента и в определенных случаях удалять его по тре-
бованию Роскомнадзора.
Существенной новеллой законодательного регулирования ста-
ло введение Единого реестра доменных имен, указателей страниц
сайтов в сети Интернет и сетевых адресов, позволяющих иден-
тифицировать сайты в сети Интернет, содержащие информацию,
распространение которой в Российской Федерации запрещено
(далее – реестр «запрещенных» сайтов). Создание, формирование
и ведение реестра возложены на Роскомнадзор.
Интернет-ресурсы, на которых размещается запрещенная ин-
формация, включаются в реестр на основании:
1) решений уполномоченных Правительством РФ федераль-
ных органов исполнительной власти, принятых в соответствии с
их компетенцией в порядке, установленном Правительством РФ;
2) вступившего в законную силу решения суда о признании ин-
формации, распространяемой посредством сети Интернет, запре-
щенной для распространения на территории России;
3) постановления судебного пристава-исполнителя об ограни-
чении доступа к информации, распространяемой в сети Интер-
нет, порочащей честь, достоинство или деловую репутацию граж-
данина либо деловую репутацию юридического лица.
Закон предоставляет владельцу сайта в сети Интернет, провай-
деру хостинга и оператору связи право на обжалование в суд ре-
шения о включении доменных имен, указателей страниц сайтов в
сети Интернет и сетевых адресов в реестр в течение трех месяцев
со дня принятия такого решения.
На владельцев сайтов, хостинг-провайдеров и операторов
связи возлагается обязанность блокировать доступ к интернет-
ресурсам, включенным в реестр «запрещенных» сайтов:
52
- в течение суток с момента получения от оператора реестра
уведомления о включении доменного имени или указателя стра-
ницы сайта в сети Интернет в реестр провайдер хостинга обя-
зан проинформировать об этом владельца сайта, уведомив его о
необходимости незамедлительного удаления интернет-страницы
с запрещенной информацией. Владелец сайта, в свою очередь, в
течение суток с момента получения такого уведомления обязан
удалить интернет-страницу, содержащую информацию, распро-
странение которой в России запрещено;
- в случае отказа или бездействия владельца сайта ограничить
доступ к такому сайту в течение суток обязан сам провайдер
хостинга;
- в случае непринятия указанных мер ни провайдером хостин-
га, ни владельцем сайта сетевой адрес, позволяющий идентифи-
цировать данный сайт, включается в реестр, о чем уведомляются
все операторы связи, которые должны в течение суток ограничить
доступ к такому сайту на всей территории Российской Федерации.
В зависимости от вида «запрещенного» контента Закон об ин-
формации устанавливает как судебные, так и внесудебные (адми-
нистративные) процедуры блокировки доступа к такой информа-
ции (в последнем случае, например, по решению Министерства
внутренних дел, Федеральной налоговой службы, Роспотребад-
зора, Росалкогольрегулирования и т. д.). Вместе с тем, любые ре-
шения органов исполнительной власти и их должностных лиц об
ограничении доступа к информации в любом случае могут быть
оспорены в суде. Согласно Закону, ограничение доступа может
распространяться как на весь сайт, так и на его отдельные страни-
цы. По общему правилу, ограничения носят временный характер
(до момента удаления «запрещенной» информации владельцем
сайта), однако в отношении сайтов, систематически нарушающих
при распространении контента исключительные права правооб-
ладателей объектов интеллектуальной собственности, предусмо-
трена возможность «пожизненной блокировки».
Наличие расхождений в судебной практике рассмотрения дел
о признании информации запрещенной побудило Верховный Суд
РФ инициировать внесение изменений в Кодекс административ-
ного судопроизводства РФ. В результате Кодекс был дополнен
главой 27.1 «Производство по административным делам о при-
53
знании информации, размещенной в информационно-телекомму-
никационных сетях, в том числе в сети Интернет, информацией,
распространение которой в Российской Федерации запрещено».
В Кодексе уточнен перечень субъектов, имеющих полномочия
инициировать подачу административного искового заявления
(прокурор, иные лица, которым такое право предоставлено за-
конодательством Российской Федерации об информации, ин-
формационных технологиях и о защите информации, в частно-
сти Роскомнадзор и его территориальные органы). Кроме этого
определено, что административное исковое заявление о призна-
нии информации запрещенной подается в районный суд по месту
нахождения административного истца либо по адресу или месту
жительства административного ответчика.
Изменения в Закон об информации, внесенные в 2013 году,
установили порядок ограничения доступа к информации, распро-
страняемой в сети Интернет с нарушением закона. В случае обна-
ружения в информационно-коммуникационных сетях, в том числе
в сети Интернет, информации, содержащей призывы к массовым
беспорядкам, осуществлению экстремистской деятельности, уча-
стию в массовых мероприятиях, проводимых с нарушением уста-
новленного порядка, информационных материалов иностранной
или международной неправительственной организации, деятель-
ность которой признана нежелательной на территории Россий-
ской Федерации, возможно ограничение доступа к информацион-
ным ресурсам, распространяющим такую информацию, причем
обязанность операторов связи ограничить доступ к такому кон-
тенту возникает одновременно с направлением Роскомнадзором
уведомления хостинг-провайдеру о нарушении порядка распро-
странения соответствующей информации. В 2019 г. перечень ин-
формации, подлежащей такой блокировке, был дополнен «недо-
стоверной общественно значимой информацией, распространяе-
мой под видом достоверных сообщений, которая создает угрозу
причинения вреда жизни и (или) здоровью граждан, имуществу,
угрозу массового нарушения общественного порядка и (или)
общественной безопасности либо угрозу создания помех функ-
ционирования или прекращения функционирования объектов
жизнеобеспечения, транспортной или социальной инфраструк-
туры, кредитных организаций, объектов энергетики, промышлен-
54
ности или связи» (Федеральный закон от 18.03.2019 г. № 30-ФЗ).
Тогда же в Законе об информации в появившейся в нем статье
15.1-1 был определен порядок ограничения доступа к информа-
ции, «выражающей в неприличной форме, которая оскорбляет че-
ловеческое достоинство и общественную нравственность, явное
неуважение к обществу, государству, официальным государствен-
ным символам Российской Федерации, Конституции Российской
Федерации или органам, осуществляющим государственную
власть в Российской Федерации». Самостоятельные процедуры
ограничения доступа к информации в сети Интернет предусмо-
трены в отношении контента, распространяемого с нарушением
исключительных прав на объекты интеллектуальной собственно-
сти (ст. 15.6 – 15.7 Закона об информации).
Таким образом, в России был создан организационно-правовой
механизм принудительного блокирования интернет-страниц, со-
держащих информацию, распространение которой запрещено фе-
деральными законами. В этой части российское законодательство
до принятия указанного закона существенно отставало от мировых
аналогов. Например, в Великобритании ограничение оборота дет-
ской порнографии и иных непристойных материалов с 2006 года
осуществляется посредством блокирования доступа к списку не-
законных сайтов, в формировании которого принимают участие
ведущие операторы сетей передачи данных, операторы мобильной
связи, правоохранительные органы и гражданское общество.
Помимо ограничений к доступу к «запрещенной» информа-
ции, возможно и ограничение доступа к информации, посягаю-
щей на права граждан и их объединений, в частности, в случае
нарушения неприкосновенности частной жизни лица, его чести,
достоинства и деловой репутации (а также деловой репутации
юридического лица), распространения изображения гражданина
без его согласия и т. д.
В 2013 году в Гражданский кодекс РФ были внесены статьи
152.1 и 152.2, которые существенно расширили спектр возможно-
стей для защиты изображения гражданина и неприкосновенности
его частной жизни, в том числе в случае неправомерного распро-
странения такой информации в сети Интернет. Общим правилом
является необходимость получения согласия гражданина на ис-
пользование его изображения. Что касается сферы частной жизни
55
гражданина, то, согласно позиции Конституционного Суда РФ60,
в данное понятие включается та «область жизнедеятельности
человека, которая относится к отдельному лицу, касается только
его и не подлежит контролю со стороны общества и государства,
если носит непротивоправный характер». Право на неприкос-
новенность частной жизни, личную и семейную тайну означа-
ет предоставленную человеку и гарантированную государством
возможность контролировать информацию о самом себе, препят-
ствовать разглашению сведений личного, интимного характера.
В 2013 году Конституционный Суд РФ был вынужден обра-
титься к вопросу об ответственности владельцев сайтов за раз-
мещение в Интернете порочащих гражданина сведений, не соот-
ветствующих действительности, в случае невозможности уста-
новить виновное лицо. Конституционный Суд, проанализировав
огромное количество норм международного права, установил,
что обязанностью владельца сайта или уполномоченного им лица
является удалять порочащие сведения при наличии соответству-
ющего судебного решения. При этом Суд отметил, что выполне-
ние такой обязанности не является формой юридической ответ-
ственности, а выступает одним из способов защиты нарушенного
права потерпевшего лица. Кроме того, до принятия судебного ре-
шения возможно использование иных правовых средств защиты
в целях приостановления распространения негативной информа-
ции до принятия окончательного решения по судебному спору.
Суд обратил внимание на необходимость введения в правовое
регулирование дополнительных законодательных гарантий защи-
ты чести, достоинства и деловой репутации, учитывающих суще-
ственное изменение способов распространения информации и от-
вечающих современным условиям ее движения в сети Интернет.
Таким образом, «если сведения, порочащие честь, достоинство
или деловую репутацию гражданина, оказались после их распро-
странения доступными в сети Интернет, гражданин вправе требо-
вать удаления соответствующей информации, а также опроверже-
ния указанных сведений способом, обеспечивающим доведение
60
Определение Конституционного Суда РФ от 28.06.2012 № 1253-О «Об отказе
в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Супруна Михаила Николае-
вича на нарушение его конституционных прав статьей 137 Уголовного кодекса
Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс».
56
опровержения до пользователей сети Интернет» (Постановление
Конституционного Суда РФ от 9 июля 2013 года № 18-П).
К разновидности ограничений доступа к информации в сети
Интернет можно отнести и т. н. «право на забвение». В 2011 г.
федеральный законодатель обязал владельцев поисковых сервисов
удалять из поисковой выдачи результаты поиска информации о
гражданах, которые обратились с подобными требованиями (в слу-
чае, если такая информация является неактуальной, недостовер-
ной или иным образом нарушающей права гражданина). При этом
граждане, в случае невыполнения их требований, могут подать со-
ответствующее требование к владельцу поискового сервиса в суд.
Вопросы о размещении информации и о «праве на забвение»
были предметом рассмотрения в Определении Конституционно-
го Суда РФ об отказе в принятии к рассмотрению жалобы Реги-
ональной общественной организации содействия просвещению
граждан «Информационно-аналитический центр “Сова” на на-
рушение конституционных прав и свобод статьей 103 Федераль-
ного закона “Об информации, информационных технологиях и о
защите информации”, пунктом 2 статьи 1 Федерального закона
“О внесении изменений в Федеральный закон “Об информации,
информационных технологиях и о защите информации” и ста-
тьи 29 и 402 Гражданского процессуального кодекса Российской
Федерации» от 26 марта 2019 г. Подобные вопросы рассматрива-
лись Конституционным Судом и ранее (например, Определение
от 12 февраля 2019 года № 274-О). В Определении от 26 ноября
2018 года № 3087-О Конституционный Суд признал, что особый
характер прав личности, гарантированных статьями 23 и 24 (часть
1) Конституции Российской Федерации, распространяется в том
числе и на производные от них права (право на защиту персо-
нальных данных, «право на забвение» в сети Интернет). При этом
данные конституционные законоположения, как отметил Суд, не
исключают, что в некоторых случаях, особенно если речь идет об
информации, которая не относится к сфере частной жизни лица
в ее узком понимании, указанные права могут быть ограничены
путем обеспечения доступа общественности к соответствующей
информации в целях защиты конституционно охраняемых ценно-
стей, имеющих в конкретной ситуации превалирующее значение.
57
Глава 3. Особенности реализации права на доступ
к сети Интернет несовершеннолетними пользователями
Несовершеннолетний как субъект, требующий особой защиты,
является субъектом, чью информационную безопасность необ-
ходимо защищать особенно. Специфика правового статуса несо-
вершеннолетних (в сравнении с совершеннолетними индивиду-
альными субъектами права) обусловлена возрастом ребенка, его
индивидуальными признаками (способностями, принадлежно-
стью к определенному полу), участием законных представителей
ребенка в реализации его прав и интересов в целях восполнения
дееспособности несовершеннолетнего субъекта. Исследователями
справедливо отмечается, что «дети представляют собой особую,
со своими интересами, специальными правами и обязанностями
социально-демографическую группу населения, нуждающуюся в
силу психической и физической незрелости в повышенном консти-
туционно-правовом режиме обеспечения личной безопасности»61.
По этой причине основные права ребенка отличаются универ-
сальным характером и признаются практически всеми государ-
ствами мира. Иными словами, каждое государство должно обе-
спечить минимальный стандарт неотъемлемых прав для каждого
ребенка, вне зависимости от места его проживания, национально-
сти, пола, гражданства, личных качеств и т. д.
Ключевым документом, закрепляющим права ребенка, является
Конвенция о правах ребенка (далее по тексту – Конвенция), при-
нятая 20 ноября 1989 г. Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН
№ 44/25 (Конвенция вступила в силу для России 15 сентября
1990 г.)62. Конвенция устанавливает, что любой ребенок, ввиду
его физической и умственной незрелости, нуждается в специаль-
ной охране и заботе, включая надлежащую правовую защиту как
до, так и после рождения. Государства – участники Конвенции
обязуются обеспечить ребенку такую защиту и заботу, которые
необходимы для его благополучия, принимая во внимание права
и обязанности его родителей, опекунов или других лиц, несущих
61
Воронцова М.А. Конституционно-правовые основы личной безопасности несо-
вершеннолетних в Российской Федерации. Дисс…. канд. юрид. наук. СПб., 2018.
62
Конвенция о правах ребенка. Принята Резолюцией № 44/25 Генеральной
Ассамблеи ООН 20.11.1989 г. // Сборник международных договоров СССР.
1993. Вып. XLVI.
58
за него ответственность по закону, и с этой целью принимают все
соответствующие законодательные и административные меры.
Положения Конвенции основаны на том, что дети имеют пра-
во на особую заботу и помощь, ребенку необходимо расти в се-
мейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания.
Такая формулировка расставляет акценты, на которые нельзя не
обратить внимание. Для ребенка важно не просто соблюдение
прав и свобод, а еще атмосфера, в которой он находится. Соот-
ветственно, государствам необходимо выстраивать национальное
законодательство таким образом, чтобы не только гарантировать
соблюдение прав и свобод ребенка, но и обеспечивать создание
условий, при которых такая атмосфера будет правильно форми-
роваться. При формировании атмосферы «счастья, любви и по-
нимания» юридический инструментарий государств ограничен.
Это ценности, которые плохо поддаются регулированию правом.
Правовая защита таких ценностей заключается прежде всего в
выявлении рисков разрушения «атмосферы» и обеспечении их
профилактики юридическими средствами.
Вместе с тем, стоит подчеркнуть, что еще в 1948 году Всеоб-
щая декларация прав человека закрепила: «Каждый человек име-
ет право на свободу убеждений и на свободное выражение их; это
право включает свободу беспрепятственно придерживаться своих
убеждений и свободу искать, получать и распространять информа-
цию и идеи любыми средствами и независимо от государственных
границ» (ст. 19). Ребенок, как и всякий человек, обладает этой же
свободой, и отказать ему в ее реализации нельзя. Вместе с тем нор-
ма Всеобщей декларации должна применяться к ребенку вместе с
нормами Конвенции и, соответственно, свобода получать инфор-
мацию и идеи любыми способами может в полной мере быть реа-
лизована лишь при условии, если она не ставит под угрозу возмож-
ности ребенка расти в атмосфере счастья, любви и понимания.
Один из принципов, провозглашенных Конвенцией, гласит, что
ребенок должен быть полностью подготовлен к самостоятельной
жизни в обществе и воспитан в духе идеалов, провозглашенных
в Уставе Организации Объединенных Наций, и особенно в духе
мира, достоинства, терпимости, свободы, равенства и солидарно-
сти. В свете данного принципа становится очевидно, что, стре-
59
мясь уберечь ребенка от рисков информационной среды, нельзя
просто взять и «закрыть» ребенка от информации. Самое сложное
здесь – достижение компромисса.
Было время, когда дискуссии об Интернете и правах человека
были полны утопических надежд: считалось, что Интернет сделает
слово поистине свободным, устранит цензуру со стороны посред-
ников, откроет возможности для общественной самоорганизации
в доселе невиданном масштабе. В какой-то мере эти надежды бла-
годаря стараниям активистов сбывались. Знания, когда-то запер-
тые в библиотеках, университетах и элитных структурах, стали
доступны удаленным пользователям в поселках и деревнях. Люди
получили возможность встречаться для дискуссии в новом месте –
«киберпространстве», и процесс глобализированного созидания и
его результаты оказались в пределах общей доступности.
Доступность Интернета вообще обусловила его доступность
для несовершеннолетних индивидов. По данным Института ис-
следований Интернета дети все раньше начинают пользоваться
Интернетом: обычно уже в 4–5 лет. Более трети детей делают это
самостоятельно. У 44% детей в возрасте 5–7 лет есть собственный
смартфон, у детей в возрасте 8–11 лет этот показатель уже 74%.
Во многом эти тенденции связаны с развитием технологий, на-
пример, «голосовых помощников», а также с появлением нового
поколения родителей, которые сами с детства являются интер-
нет-пользователями63.
В этом контексте полезно рассмотреть вопрос о том, что отли-
чает слово в сети от внесетевого общения. Есть по крайней мере
три характерных отличия: слово в Интернете может быть более
раскрепощенным (или менее закрепощенным), чем слово в реаль-
ном мире; оно сохраняется и может быть доступно в Интернете в
течение длительного времени, пока не будет намеренно удалено;
и оно по своей природе трансгранично – как в плане распростра-
нения, так и в плане доступа. Любой из этих характеристик до-
статочно, чтобы сделать онлайн-слово влиятельным. И любая из
них усложняет задачу регулирования64.
63
Детский Рунет – 2018. Отраслевой доклад // https://internetinstitute.ru/wp-
content/uploads/2019/02/Detskiy-Runet-2018-Report.pdf
64
Покемпнер Д. Всемирный доклад «Интернет не враг» // http://www.admin.hrw.
org/ru/world-report/2017/country-chapters/298617.
60
Генеральный советник Human Rights Watch Дина Покемпнер
во Всемирном докладе «Интернет не враг» приводит следующий
пример того, насколько непростым может оказаться достижение
компромисса между ценностями, связанными с защитой детей от
угроз цифрового мира. Действующая в Великобритании страте-
гическая программа «Предотвратить» обозначает свою цель как
противодействие «идеологии» – то есть идеям – и определяет
«экстремизм» как «громкую или активную оппозицию фундамен-
тальным британским ценностям». Школы – а, следовательно, и
учителя – обязаны осуществлять мониторинг активности детей в
Интернете на наличие признаков радикализации и вмешиваться в
тех случаях, когда речь идет об «уязвимых» детях. Программа вы-
звала широкую критику со стороны учителей, усмотревших в этом
подавление свободы слова в классе, а также со стороны многих
других за стигматизацию и отчуждение именно тех групп обще-
ства, в помощи которых правоохранительные органы нуждаются
больше всего для выявления угроз. При использовании принципа
соразмерности видно, что чем больше программа ограничивает
права большого числа людей, тем более инвазивным способом
защиты безопасности она является. На самом деле масштабные
посягательства на права человека сами по себе могут ухудшить
ситуацию в сфере государственной безопасности или обществен-
ного порядка, подрывая доверие к правительству. Наглядные при-
меры тому – законы, направленные против анонимности или тре-
бующие от компаний расшифровывать коды. Несомненно, ано-
нимностью и шифрованием пользуются некоторые преступники,
чтобы скрываться, но и обычные люди используют их, чтобы из-
бежать преследования, защитить транзакции или просто чтобы
обеспечить конфиденциальность в общении и делах65.
Вопросы защиты детей в информационной среде получили
развитие и в документах Совета Европы. 22 апреля 1989 года, не-
задолго до принятия Генеральной Ассамблеей ООН Конвенции
о правах ребенка, на 425-м заседании Комитета министров Со-
вета Европы были приняты Рекомендации государствам-членам
№ R(89)7 «О принципах распространения видеограмм, содержа-
65
Там же.
61
щих насилие, жестокость или порнографию»66. Одна из целей,
заявленных в документе – защита несовершеннолетних. Были
сформулированы принципы, опираясь на которые государства
смогут противостоять распространению видеозаписей, содер-
жащих насилие, жестокость и порнографию, а также поощрение
употребления наркотических веществ. Система правовых мер
защиты несовершеннолетних от сексуального насилия или экс-
плуатации, включая вовлечение в детскую порнографию, была
закреплена еще одними Рекомендациями Комитета министров
от 9 сентября 1991 года № R(91)11 «Относительно эксплуатации
секса в целях наживы, порнографии, торговли детьми и несовер-
шеннолетними»67. Влияние пропаганды насилия в средствах мас-
совой информации стало предметом рассмотрения при выработ-
ке Рекомендаций Комитета министров Совета Европы № R(97)19
от 30 октября 1997 г. «Об изображении насилия в электронных
средствах информации»68. Особо документ обращает внимание
на воздействие такой информации на молодежь.
Довольно ранний документ, определивший развитие инфор-
мационного законодательства во многих странах, – Европейская
конвенция о трансграничном телевидении69 1989 года. В ней были
определены разумные требования к телепрограммам, посягаю-
щим на права и интересы несовершеннолетних в сфере духов-
но-культурного и интеллектуального развития. К обязанностям
телевещателя документом отнесены следующие.
66
Рекомендации Комитета министров Совета Европы государствам-членам
№ R (89) 7 «О принципах распространения видеограмм, содержащих насилие,
жестокость или порнографию» (принята 22 апреля 1989 г. на 425-м заседании
представителей министров) // СПС «Консультант Плюс».
67
Рекомендации Комитета министров Совета Европы от 9 сентября 1991 года
№ R (91) 11 «Относительно эксплуатации секса в целях наживы, порногра-
фии, торговли детьми и несовершеннолетними» (рекомендации Комитета ми-
нистров Совета Европы от 9 сентября 1991 г. № R(91)11) // СПС «Консультант
плюс».
68
Рекомендации Комитета министров Совета Европы № R (97)19 «Об изобра-
жении насилия в электронных средствах информации» (рекомендации Коми-
тета министров Совета Европы от 30 октября 1997 г. № R(97)19) // СПС «Кон-
сультант плюс».
69
Европейская конвенция о трансграничном телевидении 1989 года (ETS
№ 132, Страсбург, 5 мая 1989 г.) // СПС «Консультант Плюс».
62
1. Программы в целом, их представление и содержание, долж-
ны обеспечивать уважение к достоинству человеческой личности
и основным правам других людей. В частности, они не должны:
а) быть непристойными и, в особенности, содержать порно-
графию;
б) чрезмерно выделять насилие и способствовать расовой не-
нависти.
2. Все программы, которые могут нанести вред физическому,
умственному или нравственному развитию детей и подростков,
не должны транслироваться в тот период времени, когда они мо-
гут их смотреть.
Европейская конвенция о трансграничном телевидении также
установила рамки изготовления и использования рекламного кон-
тента с участием несовершеннолетних и контента, адресованного
несовершеннолетним (реклама игрушек, сладостей, детских раз-
влекательных центров и т.д.).
Конвенция о правах ребенка и документы Совета Европы зало-
жили международно-правовую основу защиты несовершеннолет-
них от вредоносного информационного воздействия. Основная
роль в регулировании данной сферы по-прежнему принадлежит
национальному законодателю. Вместе с тем, даже сегодня далеко
не все страны смогли законодательно закрепить механизмы такой
защиты. Государства, в том числе Россия, находятся на стадии по-
иска эффективных решений. Европейские страны начали вводить
регулирование, защищающее детей и молодежь от вредной ин-
формации, еще в середине прошлого века.
Так, Законом ФРГ 1953 г. «О распространении материалов,
вредных для молодежи»70 устанавливалось обязательная мар-
кировка информационной продукции надписями о возрастном
цензе. Специальное ведомство уполномочено составлять список
материалов, способных нанести ущерб нравственности несовер-
шеннолетних. К таким материалам относятся СМИ, дезориенти-
рующие в сексуально-этическом плане, порнография, видеофиль-
мы, компьютерные игры, в которых присутствует безнравствен-
70
Занина Т.М., Рыдченко К.Д., Лукина Е.И. Организация деятельности подраз-
делений по делам несовершеннолетних в сфере защиты детей от вредоносной
информации. Учебное пособие. Воронеж, 2016. С. 8.
63
ность, грубость, подстрекающие к насилию, пропагандирующие
войну и т.д.
В Великобритании в 1955 г. был издан закон «О детях и моло-
дежи», в котором были установлены ограничения для производ-
ства комиксов для детей. Комиксы не должны изображать про-
тивозаконные действия, а равно акты насилия, жестокости, иные
негативные явления, которые могут быть потенциально вредны
для детей. В Законе «О непристойных публикациях» 1959 г. со-
держалось соответствующее определение, под такую категорию
попадали публикации, направленная на развращение или раст-
ление лиц, которые изучают данный материал. Закон о вещании
1990 г. закрепляет за Комиссией по лицензированию и контролю
над независимым частным вещанием полномочия, нацеленные
на то, чтобы «ничто не включалось в программы, что оказалось
бы оскорбительным для хорошего вкуса, или благопристойности,
или могло потворствовать либо побуждать к совершению пре-
ступления, или приводить к беспорядку, или оскорблять чувства
публики»71.
В США телеканалы добровольно соблюдают «Рекомендации
для родителей по просмотру телепрограмм», которые были выра-
ботаны в 1997 г. совместно Конгрессом, представителями телеин-
дустрии и Федеральной комиссией по связи. Программы класси-
фицируются по возрасту. В законодательстве США присутствует
термин «непристойность» (obscene), что означает несоответствие
принятым стандартам нравственности. Распространение непри-
стойности запрещено для общедоступных каналов. Верховным
судом (дела Рот против США, 1957; Миллер против штата
Калифорния, 1973) были определены изъятия из Первой поправки к
Конституции США в целях защиты прав несовершеннолетних, уста-
новившие, что данная поправка не защищает непристойности72.
Во Франции за соблюдением прав детей в рассматриваемой
сфере следит Высший аудиовизуальный совет. Телерадиовеща-
ние регламентировано законодательным актом «О свободном
71
Елизаров В.Г. и др. Анализ международного и зарубежного опыта правово-
го регулирования информационной безопасности детей и подростков // https://
rkn.gov.ru/docs/1_Razdel_10.pdf.
72
Артемьев М. Миллер против Калифорнии //ЭЖ-Юрист, 2013, № 15.
64
вещании» 1986 года, которым закреплена необходимость клас-
сификации информационной продукции по возрасту и действует
правило распределения контента по времени.
Как видно, именно телеэфир в то время вызывал наибольшие
опасения и связывался с наиболее значимыми рисками распро-
странения вредоносного контента. Но риски, связанные с функ-
ционированием глобальной сети, несоизмеримо выше рисков
распространения «вредной» информации посредством телевеща-
ния. Дети и подростки подвержены влиянию информации, полу-
чаемой из Сети, по многим причинам. Происходит привыкание
к тому, что Сеть всегда предлагает искомую информацию, и это
дает обратный эффект, когда предлагаемая информация представ-
ляется ребенку необходимой. Манипуляции со стороны распро-
странителей информации при отсутствии развитого критического
мышления способствуют усвоению определенных моделей пове-
дения, которые могут приводить к противоправным действиям со
стороны молодежи.
Накопленный европейский опыт защиты несовершеннолетних
применительно к интернет-среде отразился в более поздней Ре-
комендации Комитета министров государствам-членам Совета
Европы по расширению возможностей детей в новой информа-
ционно-коммуникационной среде от 27 сентября 2006 г. В Евро-
пейском Союзе были приняты совместные рекомендации Евро-
пейского парламента и Совета ЕС от 20 декабря 2006 г. о защите
несовершеннолетних и человеческого достоинства в Интернете.
На постсоветском пространстве регулирование защиты несовер-
шеннолетних в информационной сфере стало актуальным только
в ХХI веке. В Грузии в 2001 г. был принят Закон «О защите несо-
вершеннолетних от вредного влияния», в котором предусмотрены:
- классификация информационной продукции по возрасту;
- временные ограничения трансляции;
- запрет на демонстрацию фильмов в кинотеатрах несовершен-
нолетним, возраст которых не соответствует возрастной катего-
рии фильма;
- ведение реестров и запрет продажи детям фильмов и печат-
ных изданий, способных оказать вредное воздействие на несовер-
шеннолетних.
65
В Литве в 2002 г. был принят Закон «О защите несовершен-
нолетних от негативного влияния публичной сферы», которым
предусмотрены критерии общественной информации, оказыва-
ющей негативное воздействие на физическое, умственное или
нравственное развитие несовершеннолетних, порядок ее оглаше-
ния и распространения, а также обязанности и ответственность
подготовителей, распространителей и собственников такой ин-
формации73.
Анализ зарубежного законодательства показал общность при-
меняемых подходов: все исследованные государства идут по пути
разграничения информации по категориям в зависимости от вли-
яния на ребенка и установления правил распространения инфор-
мации, которая не рекомендована для несовершеннолетних.
При разработке российского законодательства, безусловно,
были учтены и международные стандарты, и зарубежный опыт.
Согласно ст. 38 Конституции Российской Федерации государство
гарантирует поддержку семьи, материнства и детства, создавая,
таким образом, один из важнейших конституционных принци-
пов. Семейный кодекс Российской Федерации развивает консти-
туционный принцип, закрепляя в ст. 56 право ребенка на защиту
своих прав и законных интересов.
Однако до 2010 года практически единственное упоминание
«вредной» информации содержалось в ст. 37 («Эротические из-
дания») Закона от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой
информации»74 (далее – Закон о СМИ). В данной норме были за-
креплены признаки эротических средств массовой информации
и установлены правила распространения их продукции. В каче-
стве признаков было указано, что эротическое СМИ в целом и
систематически эксплуатирует интерес к сексу. Именно такие
СМИ должны были распространяться в эфире с ограничением
по времени, а в печати – по правилам, установленным местными
администрациями. Применение данной нормы не имело успеха.
Например, при попытке ограничить распространение программы
«Дом-2» судом была установлена невозможность такого ограни-
Занина Т.М., Рыдченко К.Д., Лукина Е.И. Указ. соч. С. 13.
73
U.S. Department of Justice v. Reporters Committee for Freedom of the Press. 489
111
gov/bill/116th-congress/senate-bill/3456/all-actions?overview=closed#tabs (Дата
обращения: 01.08.2020).
114
чений), контроля за порядком ее обработки, в том числе коррек-
тировки и удаления.
В Китайской Народной Республике правовое регулирование
порядка обработки персональных данных на первый взгляд име-
ет черты американской модели. Как и в США, здесь отсутствует
единый комплексный нормативный правовой акт, вместо этого от-
дельные принципы и подходы закрепляются в различных отрас-
левых нормативных правовых актах. Так, например, принципы
обработки и защиты личной информации закреплены в «Общих
положениях гражданского права»156, Законе «О национальной
безопасности»157, Законе «О борьбе с терроризмом»158, Законе
«О туризме»159, Законе «О защите потребителей»160, Уголовном за-
коне КНР161 и других документах. Отраслевой принцип правово-
го регулирования демонстрируется действием разнообразных ад-
министративных регламентов и положений: Административный
регламент в сфере кредитной отчетности162, Административное
положение о медицинской документации медицинских учрежде-
ний163 , Меры безопасности по защите личной информации поль-
зователей почтовых и курьерских служб164. Ввиду действия кон-
цепции суверенного Интернета правовое регулирование защиты
персональных данных в киберпространстве занимает особое ме-
сто. В 2017 году принят Закон «О кибербезопасности»165, регла-
ментирующий порядок сбора, обработки и защиты персональных
данных пользователей операторами сетей. В его развитие принят
156
General Principles of the Civil Law of the People’s Republic of China, 12th April
of 1986.
157
National Security Law, 21st August of 2013.
158
Counter-Terrorism Law of the People’s Republic of China (Counter-Terrorism
Law), 27th December of 2015.
159
Tourism Law of the People’s Republic of China, 25th April of 2013.
160
Law of the People’s Republic of China on Protection of Consumer Rights and
Interests, 31st October of 1993.
161
Criminal Law of the People’s Republic of China (adopted on July 1, 1979
(Criminal Law) and Amendment Seven to the Criminal Law, adopted on February
28, 2009).
162
Administrative Regulations on the Credit Reporting Industry of 2013.
163
Administrative Provisions on the Medical Records of Medical Institutions of
2014.
164
Security Measures on the Protection of Users’Personal Information for Mailing
and Courier Services of 2014.
165
Cyber Security Law of the People’s Republic of China, 7th November of 2016.
115
Закон «О шифровании»166, а также новые стандарты информаци-
онной безопасности – «Исходные условия для секретной защи-
ты информации. Система безопасности»167, «Меры обеспечения
кибербезопасности»168, «Административные меры обеспечения
безопасности данных»169, Положение «О защите личной инфор-
мации детей онлайн»170, «Меры по оценке безопасности трансгра-
ничной передачи личной информации»171, «Методика выявления
фактов незаконного сбора и использования персональной инфор-
мации приложениями»172 и т. д.
Закон «О кибербезопасности» формирует понятийный аппа-
рат, обладающий рядом особенностей. Во-первых, в нем исполь-
зуется понятие «личной информации», которое раскрывается до-
статочно широко, и близко по своей концепции с понятием пер-
сональных данных, принятом в рамках стран Европы – «все виды
информации, записанные в электронном виде или с помощью
других средств, взятые отдельно или вместе с другой информаци-
ей, достаточны для идентификации личности физического лица,
включая, помимо прочего, полные имена физических лиц, даты
рождения, национальные идентификационные номера, личные
биометрические данные информация, адреса, номера телефо-
нов». Во-вторых, Закон распространяется на «операторов сетей»,
под которыми понимаются «собственники сетей, их менеджеры и
поставщики сетевых услуг», при этом сети представляют собой
«системы, состоящие из компьютеров или других информаци-
онных терминалов и связанного с ними оборудования, которые
соблюдают определенные правила и процедуры для сбора, хране-
ния, передачи, обмена и обработки информации». Таким образом,
Закон охватывает все компании, имеющие компьютерные сети.
166
Encryption Law of the People’s Republic of China, 26th October of 2019.
167
Information Security Technology - Baseline for Classified Protection of
Information System Security, GB/T 22239-2019.
168
Measures on Cybersecurity Review, 27th April of 2020.
169
Measures for Security Assessment for Cross-border Transfer of Personal
Information
170
Provisions on Children’s Online Personal Information Protection, 23rd August of
2019.
171
Measures forт Security Assessment for Cross-border Transfer of Personal
Information
172
Methods for Determining the Illegal Collection and Use of Personal Information
by Apps.
116
Статья 41 Закона «О кибербезопасности» закрепляет принци-
пы деятельности сетевых операторов при сборе и использовании
личной информации: законность, правомерность и необходи-
мость. Также установлены ограничения на сбор личной инфор-
мации: операторы не должны собирать личную информацию, не
связанную с предоставляемым услугами, не должны нарушать
положения законов, административных правил или соглашений
между сторонами о сборе или использовании личной информа-
ции. Операторы должны опубликовать правила сбора и использо-
вания информации, четко указав цели, средства и объем сбора или
использования информации, а также получив согласие лица, чьи
данные собираются. В отличие от европейского GDPR китайский
Закон «О кибербезопасности» не определяет точно форму выра-
жения согласия, таким образом, оставляя возможность для при-
знания подразумеваемого согласия законным. Данный факт под-
тверждается Спецификацией «О защите личной информации»173,
в пункте 5.5 которой отмечается, что явное согласие на сбор и об-
работку личных данных требуется лишь в том случае, если речь
идет о чувствительной личной информации, или о личной инфор-
мации ребенка. В остальных случаях пункт 5.3 требует получение
информированного согласия. Также Спецификация, в отличие от
Закона «О кибербезопасности», определяет ряд случаев, когда по-
лучение согласия не требуется:
- обеспечение национальной безопасности и национальной
обороны, общественной безопасности, здоровья населения и за-
щита важных общественных интересов;
- уголовное расследование, судебное преследование, испол-
нение приговора; защита основных законных прав и интересов,
таких как жизнь и собственность субъектов личной информации
или других лиц, и трудно получить их согласие;
- субъект личной информации добровольно открыл публичный
доступ к своим данным, либо информация собирается из закон-
ных источников (новости, общедоступная правительственная
информация);
- обработка информации необходима в рамках исполнения
договора;
173
The Personal Information Security Specification, May 2018.
117
- обеспечение безопасности и качества товаров и услуг;
- в процессе осуществления функций информационного агент-
ства;
- в рамках проведения статистических и научных исследова-
ний в интересах общества (при деперсонализации данных);
- в иных предусмотренных законодательством случаях.
Приведенный перечень в целом имеет сходства с европейской
концепцией защиты персональных данных, однако, как отмечает
Эммануэль Перно-Леплей, статья 6.1(f) GDPR «является более
широкой и может, например, при определенных условиях, оправ-
дывать обработку данных для целей прямого маркетинга»174.
Для субъекта эффективность реализации его права на аноним-
ность также напрямую зависит от того, хранит ли субъект, которо-
му информация о личности была раскрыта, данную информацию
в секрете от третьих лиц. Данный вопрос необходимо рассматри-
вать в двух аспектах: раскрытие личной информации государству,
а также раскрытие персональных данных третьим лицам.
В Европейском Союзе, как уже отмечалось выше, используется
общее понятие «обработка персональных данных» (в том числе и
применительно к раскрытию информации), поэтому для раскры-
тия персональных данных не определено иного порядка, который
бы отличался от порядка их сбора.
В Китайской Народной Республике в цифровом пространстве
анонимность субъекта по отношению к государству отсутствует
в принципе, что хорошо продемонстрировано тем фактом, что за-
щита личных данных рассматривается как государственная зада-
ча в рамках борьбы с киберпреступностью и обеспечению нацио-
нальной безопасности. Как отмечалось выше, обязательная иден-
тификация пользователя интернет-услугами, сайтами и приложе-
ниями осуществляется провайдерами сети, приложений и сайтов
в обязательном порядке в широком перечне случаев: онлайн-фо-
румы, групповые чаты и «доски объявлений», комментирование
новостных лент и регистрация в социальных сетях, предоставле-
ние услуг доступа к сети Интернет, мобильной связи, доступа к
виртуальным сетям и т. д. При этом в большинстве случаев данная
информация сразу после обработки направляется в уполномочен-
174
Pernot-Leplay E. Op. cit. P. 85.
118
ные органы государственной власти, в том числе в Министерство
общественной безопасности. Ввиду того, что личная информация
сразу становится доступна третьим лицам (сотрудникам органов
государственной власти), в соответствии со статьей 45 Закона
«О кибербезопасности» на департаменты, осуществляющие над-
зор и управление кибербезопасностью, возлагается обязанность
хранить в тайне личную, частную информацию и коммерческие
секреты, о которых они узнают при выполнении своих обязанно-
стей, и не передавать, продавать другим. В правовом простран-
стве Китайской Народной Республики не определен порядок по-
лучения личной информации органами государственной власти
от операторов сетей, что опять же обусловлено логикой законода-
тельства о защите личной информации: органы государственной
власти Китая обеспечивают кибербезопасность, а сетевые опера-
торы им содействуют в этом, соответственно предмет защиты не
может быть скрыт от органов государственной власти.
В общем порядке раскрытие личной информации требует со-
гласия пользователя (в том числе подразумеваемого), не подле-
жит раскрытию лишь информация чувствительная. Однако за-
конодатель в ряде случаев исключает необходимость получения
согласия на раскрытие личной информации, среди таких случаев:
- непосредственная связь информации с необходимостью обе-
спечения национальной и общественной безопасности, нацио-
нальной обороны, здоровья населения и важных общественных
интересов;
- непосредственная связь информации с уголовным рассле-
дованием, судебным преследованием, исполнением приговора,
необходимостью защиты основных законных прав и интересов
самого субъекта права и иных лиц;
- а также в случае, если речь идет об информации общедоступ-
ной (которая добровольно раскрыта для общего использования
субъектом права или находится в открытых законных источниках).
В Соединенных Штатах Америки существуют две разные кон-
цепции защиты личной информации, что зависит от того, чьи
действия могут создать угрозу: органов публичной власти или
физических и юридических лиц.
119
Концепция защиты личных данных от третьих лиц достаточно
сильная, и предполагает, что такое раскрытие возможно только на
основании письменного согласия лица, чьи личные данные под-
лежат раскрытию.
Концепция ограничения прав органов государственной вла-
сти в сфере сбора и обработки личных данных, основанная на
положении Поправки XIV к Конституции США, предполагает их
защиту исключительно для граждан США во взаимоотношениях
с органами публичной власти. Данный подход отражен в Законе
«О частной жизни», который направлен на регулирование поряд-
ка хранения агентствами записей об индивидах. В соответствии
с параграфом 552 Закона под индивидом понимается «гражданин
США, а также лицо, на законных основаниях постоянно прожи-
вающее на территории государства». Таким образом, информация
об иностранных гражданах и лицах без гражданства, временно
пребывающих на территории государства, а также находящихся
за пределами Соединенных Штатов Америки, не является пред-
метом защиты данного Закона. Соответственно иностранные
граждане не могут рассчитывать на обеспечение эффективной
защиты такой информации от незаконного раскрытия, требовать
внесения в нее изменений или обращаться за судебной защитой
личной информации в процессе ее сбора и обработки органами
государственной власти.
Данное законодательное регулирование получило поддержку и
в судебной практике. Так, например, в решении по делу «Рохас-Вега
против Службы гражданства и иммиграции США» суд отказал
в удовлетворении требований истца, указав, что «Поскольку
[истец] не является гражданином США или законно постоянно
проживающим на территории США, он не может обратиться за
помощью в соответствии с законом «О частной жизни»175.
В условиях цифрового общества такой подход ставит под угро-
зу любую идентифицирующую информацию о личности, суще-
ствующую в электронном формате. 6 октября 2015 года Европей-
ский Суд отменил действие так называемой «безопасной гавани»
(Safe Harbour – соглашение между США и Европейским Союзом,
Rojas-Vega v. U.S. Citizenship and Immigration Servs., No. 13-CV-172, 2013 WL
175
211
Freedom of Expression and the Internet, OEA/Ser.L/V/II.CIDH/RELE/INF.
11/1 3 31 December, 2013.
212
Telecommunications (Interception and Access) Amendment (Data Retention) Act
2015, No. 39, 2015.
213
Telecommunications Act 1997. No. 47, 1997.
139
- данные о конечном адресате коммуникации (идентификаторы
учетной записи, службы или устройства, куда сообщение было
отправлено);
- данные о коммуникации, в том числе неудачной (время на-
чала, окончания, подключения к услуге, отключения), о способе
(голос, SMS, электронная почта, чат, форум, социальные сети),
о виде услуги (ADSL, Wi-Fi, VoIP, кабель, GPRS, VoLTE, LTE),
об используемых службах (ожидание вызова, переадресация
вызова, использование объема данных).
В соответствии со статьей 187B рассматриваемого Закона по-
ложения вышеуказанных статей не распространяются на опера-
торов телекоммуникационных связей (не являющихся провайде-
рами), которые предоставляют услуги либо в определенном ме-
сте, либо для определенного круга лиц. В результате локальные
сети для работников организаций, студентов учебных заведений,
беспроводные сети для посетителей отелей и ресторанов исклю-
чаются из сферы правового регулирования данного акта. Однако
если оператор услуги публичного доступа к беспроводной сети
предоставляет данную услугу за пределами одного здания (поме-
щения) или земельного участка (то есть в нескольких местах об-
щего доступа), на него уже возлагается обязанность по хранению
данных о пользователях. При этом серфинг Интернета в точках
беспроводного доступа к Сети не предполагает сохранение абсо-
лютной анонимности, так как провайдер сети Интернет по-преж-
нему осуществляет сбор информации.
Законодательство Великобритании к данному вопросу подхо-
дит иным образом: в соответствии с Законом «О следственных
полномочиях»214 обязанность по сбору и хранению информации о
пользователях возлагается на операторов телекоммуникационной
сети (к которым исходя из содержания статьи 261 Закона необхо-
димо относить и провайдеров точек публичного беспроводного
доступа к сети Интернет). Однако обязанность по хранению та-
кой информации может быть возложена на операторов только на
основании уведомления Государственного секретаря Великобри-
тании, в котором указываются конкретные операторы или группа
214
Investigatory Powers Act, 2016.
140
операторов, которые в процессе оказания услуг должны осущест-
влять сбор информации, а также объем информации, подлежащей
обработке, и срок ее хранения (не превышающий двенадцати ме-
сяцев). По общему правилу, в соответствии со статьей 67 Закона
Государственный секретарь может потребовать сбор всей «свя-
занной с коммуникациями информацией», под которой понима-
ется любая информация, которая идентифицирует или оказывает
помощь в идентификации сторон коммуникационной связи (номера
телефонов, адреса электронной почты, идентификационные данные
пользователей и другую информацию, в том числе имена, адреса,
данные учетной записи, IP-адреса источника и назначения, номера
портов и соответствующие элементы URL-адресов, время или про-
должительность сеанса связи, время отправки электронных писем,
соединений в сеансах Интернета или доступа в Интернет, метод и
факт связи, данные телекоммуникационной системы от, к или че-
рез которые, или посредством которых осуществляется связь, их
местоположение).
Законодательство Австралии и Великобритании не налагает на
провайдеров и операторов телекоммуникационных услуг обязан-
ности по сбору дополнительной информации, за исключением той,
которая обычно становится доступной последним в связи с оказа-
нием услуг. Более того, закон Австралии напрямую указывает на
запрет сбора информации о содержании коммуникации: сбору под-
лежат исключительно метаданные. Однако зачастую метаданные о
коммуникации не являются объектом предпринимательского инте-
реса провайдеров, поэтому при отсутствии правового возложения
соответствующей обязанности не хранятся ими.
Представляется, что хранение провайдером лишь минимально
необходимых для оказания услуг клиенту данных позволяет со-
хранить некоторую анонимность последнего: несмотря на то, что
провайдер имеет информацию о личных данных пользователя,
его месте жительства, характере оказываемых ему услуг, «соци-
альная анонимность» клиента может сохраняться. Анонимность
лица утрачивается в принципе, если хранение метаданных стано-
вится обязанностью. Современное законодательство большинства
стран предписывает операторам хранить в течение достаточно
продолжительного времени довольно большой объем данных о
141
пользователях (в том числе обо всех установленных связях, о ме-
сте нахождения мобильного устройства в момент установления
связи, о других участниках телекоммуникационной связи), что,
будучи направленным на оказание помощи правоохранительным
органам в идентификации лица, фактически полностью раскры-
вает социальную сущность субъекта, его интересы, предпочте-
ния, личную жизнь.
В 2014 году Решением Суда Европейского Союза215 была отме-
нена Директива 2006/24/EC «О сохранении данных, созданных или
обработанных в связи с предоставлением общедоступных услуг
электронной связи или сетей связи общего пользования», ввиду
того, что она «не устанавливала четких и точных правил, регули-
рующих степень вмешательства в основные права, закрепленные в
статьях 7 и 8 Хартии [Европейского Союза по правам человека],..
влекла за собой широкомасштабное и особенно серьезное вмеша-
тельство в эти основные права в правовом порядке». Судом были
высказаны следующие замечания: в ситуации, когда электронная
связь стала неотъемлемой частью жизни человека, Директива
предполагает тотальный сбор данных о трафике телефонии, мо-
бильной телефонии, доступа в Интернет, электронной почты в Ин-
тернете и интернет-телефонии для всего европейского населения;
для всех данных устанавливается срок хранения от шести до двад-
цати четырех месяцев, однако отсутствуют объективные критерии
для дифференциации данных по срокам их хранения; отсутствует
связь между тотальным хранением данных и достигаемой целью –
обеспечения общественной безопасности.
Данное решение Суда ЕС стало основанием для отмены или
внесения поправок в национальные законы стран Европейского
Союза. Так, например, в Бельгии был разработан новый закон
(принят 29 мая 2016 года и вступил в силу 28 июля 2016 года)216,
в котором сделана попытка достигнуть пропорциональности
между защитой права на неприкосновенность частной жизни и
интересами национальной безопасности. Уточнения коснулись
положения, регламентирующие порядок раскрытия правоохрани-
215
Digital Rights Ireland Ltd v Minister for Communications, Marine and Natural
Resources, Minister for Justice, Equality and Law Reform, Commissioner of the
Garda Síochána (C-293/12).
216
Loi du 29 mai 2016.
142
тельным органам информации о пользователях мобильной связи
и получателей интернет-услуг, а не порядок ее сбора и хранения.
На операторов по-прежнему возложена обязанность по хранению
всего объема информации о пользователях в течение двенадца-
ти месяцев, однако срок раскрытия информации зависит от сте-
пени тяжести преступления лица: двенадцать месяцев в случае,
если речь идет о серьезных преступлениях, и не более шести –
в остальных случаях. Данный Закон стал предметом рассмотре-
ния Суда Европейского Союза по запросу Конституционного
Суда Бельгии. Генеральный адвокат в рамках рассмотрения дела
в январе 2020 года подготовил заключение217, высказавшись про-
тив принципа «сохранения большей информации при ограничен-
ном доступе». Он справедливо отметил, что не только раскрытие
информации, но сам факт ее хранения необходимо рассматривать
как форму вмешательства в частную жизнь. В заключении сде-
лан вывод, что лишь разработка дифференцированного по срокам
подхода к хранению различных категорий информации позволит
достичь необходимой пропорциональности в ограничении пра-
ва. Дифференциация сроков хранения данных позволит избежать
формирования профайла пользователя, та информация, которая
формирует представление об образе жизни и привычках людей
должна храниться в течение более короткого периода. Так, на-
пример, отмечалась необходимость сократить срок хранения тех
метаданных, которые касаются адресов посещаемых сайтов, так
как они содержат не меньше информации, чем, например, содер-
жание сообщений.
Во Франции правовое регулирование хранения данных поль-
зователей электронных коммуникационных услуг и провайдеров
доступа к сети Интернет осуществляется Кодексом почтовых и
электронных коммуникаций218. В соответствии со статьей 10-13
Кодекса хранению в течение года подлежат «те данные, кото-
рые идентифицируют пользователей услуг, предоставляемых
операторами, а также получателей сообщений, определяют тех-
нические характеристики связи, местоположение оборудования,
технические характеристики, дату, время и продолжительность
217
Сonclusions de L’avocat Général M. Manuel Campos Sánchez-Bordona, 15 jan-
vier 2020. Сase № C-520/18.
218
Code des postes et des communications électroniques, 1952.
143
каждого сообщения, данные о дополнительных предоставляемых
клиенту услугах», операторы мобильной телефонии также хранят
данные, позволяющие идентифицировать источник и местополо-
жение вызова. В соответствии со статьей 6 Закона «О доверии
к цифровой экономике» на интернет-провайдеров и провайдеров
хостинга возлагается обязанность по хранению идентификацион-
ных данных лица, которое создало данный контент, и того, кто
пользуется. Таким образом, законодательство Франции предпола-
гает сбор не только информации о коммуникациях лица, но также
и сбор информации о посещаемых им страницах в сети Интернет,
о тех сервисах, к которым он обращается.
По запросу Конституционного совета Франции данные нормы
законодательства также стали предметом рассмотрения Суда ЕС,
и 15 января 2020 года Генеральный адвокат подготовил свое за-
ключение219, в котором, отметил, что «борьба с терроризмом не
должна оцениваться исключительно с позиции эффективности
ее осуществления; сложность и важность борьбы с террориз-
мом обусловлена тем, что ее методы должны отвечать требова-
ниям верховенства права, а именно подчинение власти закону и
ее ограничение им… Общее и недифференцированное хранение
всех данных, которые могут быть собраны поставщиками услуг
электронной связи, несомненно, является наиболее эффективным
решением; однако… оценка должна осуществляться не с позиции
практической, а юридической эффективности в контексте соблю-
дения принципа верховенства права».
В Федеративной Республике Германия, в отличие от Франции и
Бельгии, законодательством220 предусмотрен дифференцирован-
ный подход к хранению данных пользователей: данные о телефон-
ных звонках (включая номера, время звонка, отправки текстового
сообщения) и метаданные пользователей Интернета (такие как
IP-адреса и номера портов) должны храниться в течение десяти
недель, в то время как геометки - четыре недели. По истечении соот-
ветствующего периода все данные должны быть удалены не позднее
одной недели. При этом закон не требует сохранения информации о
219
Conclusions de l’Avocat Général M. Manuel Campos Sánchez-Bordona, 15 jan-
vier 2020. Case № C-511/18, C-512/18.
220
Gesetzzur Einführung einer Speicherpflichtund einer Höchstspeicherfrist für Ver-
kehrsdaten. Vom 10. Dezember 2015.
144
точном местоположении мобильного устройства, а лишь таких дан-
ных, которые позволяют властям определять (общую) географиче-
скую область, из которой был излучен сигнал. Закон строго запреща-
ет хранение данных, касающихся содержания сообщений, данных
электронной почты и информации о посещенных веб-страницах
(URL). Такой запрет также включает текстовые сообщения, если они
не могут быть сохранены без их содержания. Однако и такое ограни-
чение рассматривается операторами телекоммуникационной связи
неприемлемым, в связи с чем Федеральный административный суд
ФРГ также обратился в Суд ЕС с запросом о толковании Европей-
ской Директивы 2002/58/EC в рамках проблемы тотального сбора и
хранения информации обо всех пользователях услугами.
В Китайской Народной Республике порядок идентификации
пользователя сети и хранения информации о нем регламентиру-
ется законом «О кибербезопасности КНР»221. В соответствии со
статьей 24 Закона операторы сети обязаны осуществить верифи-
кацию идентификационной информации о лице при заключении
соглашении об оказании следующих услуг: доступ к сети и реги-
страция доменных имен, доступ к стационарной или мобильной
телефонной сети, публикация информации или использование
программ обмена мгновенными сообщениями. Таким образом,
фактически идентификация лица является обязательным услови-
ем его доступа к пользованию Интернетом и услугами мобильной
связи в целом. При этом на операторов в соответствии со статьей
21 возлагается обязанность хранить данные сетевых журналов на
протяжении не менее шести месяцев. В соответствии со статьей
28 Закона операторы сети должны «оказывать техническую под-
держку и помощь органам общественной безопасности и органам
национальной безопасности, которые обеспечивают защиту наци-
ональной безопасности и расследуют преступную деятельность в
соответствии с законом». Формы оказания помощи в законе не
раскрыты, однако формулировка позволяет сделать вывод, что
любые требования уполномоченных органов государственной
власти в сфере обеспечения общественной и национальной без-
опасности признаются правомерными. Еще одной особенностью
правового обеспечения кибербезопасности в Китайской Народ-
221
Cybersecurity Law of the People’s Republic of China, 6th November 2016.
145
ной Республике является возложение на операторов сети и опера-
торов различных интернет-сервисов обязанности по постоянному
мониторингу активности в Интернете с целью выявления фактов
нарушения законодательства. Так, например, в соответствии со
статьей 48 Закона «О Кибербезопасности КНР» операторы сети
должны «усилить управление размещаемой информацией», и в
случае выявления факта распространения запрещенной инфор-
мации, они немедленно прекращают передачу этой информации,
удаляют ее, предотвращают передачу, распространение, а также
сообщают в компетентные органы. На поставщиков услуг распро-
странения электронной информации и программного обеспечения
возложена обязанность – в случае выявления совершения их поль-
зователями действий по распространению вредоносных программ
и размещению запрещенной в соответствии с законодательством
информации – прекратить предоставление услуг, удалить инфор-
мацию или вредоносные программы, а также сохранить соответ-
ствующие записи и сообщить информацию в компетентные органы
(статья 49). Таким образом, несмотря на то, что в Законе установле-
но ограничение на сбор информации о пользователях необходимо-
стью оказания услуг последним, положения статей 48 и 49 Закона
предполагают полный мониторинг действий пользователей в Сети:
проверяются не только факты использования приложений, сайтов,
но и способы их использования, содержание высказываний, разме-
щаемой и запрашиваемой пользователем информации.
В Бразилии в соответствии со статьей 13 «Гражданского закона
Марко»222 «при предоставлении подключения к Интернету субъ-
ект, отвечающий за управление автономной системой, должен
хранить записи о подключении, соблюдая конфиденциальность, в
контролируемой и безопасной среде, в течение одного года». При
этом органы полиции, прокуратуры и административные органы
могут требовать увеличения срока такого хранения отдельной
информации. С учетом вступившего в силу в 2020 году Закона
Бразилии «О защите персональных данных» сохранение соответ-
ствующей информации требует от оператора обеспечения ее без-
опасности от раскрытия, а раскрытие органам государственной
власти возможно исключительно по решению суда.
222
Marco Civil Law of the Internet in Brazil, № 12.965, 23rd April of 2014.
146
Глава 6. Право на анонимность в России:
в поисках оптимальной модели
231
Регламент Европейского Парламента и Совета Европейского Союза 2016/679
от 27 апреля 2016 г. о защите физических лиц при обработке персональных
данных и о свободном обращении таких данных, а также об отмене Директивы
95/46/ЕС (Общий Регламент о защите персональных данных).
232
Определение Московского городского суда от 10.11.2016 г. по делу
№ 33-38783/2016.
233
Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда
от 01.07.2016 г. по делу № А56-6698/2016.
155
филиала ОАО «Мегафон»234 суд определил, что идентификация
пользователя информационно-телекоммуникационной сети «Ин-
тернет» через установление его персональных данных по стати-
ческому IP-адресу, назначаемого оператором связи и постоянно
закрепленного за оконечным пользовательским оборудованием
при заключении договора на оказание услуг доступа к сети Ин-
тернет (при использовании статического IP-адреса все подклю-
чения пользователя всегда идентифицируются этим IP-адресом в
сети связи) по своим правовым последствиям не может отличать-
ся от случаев, когда IP-адрес назначается оператором связи поль-
зовательскому оборудованию автоматически, на период подклю-
чения данного устройства (период сессии) к сети Интернет (дина-
мический IP-адрес). В указанных случаях, предоставляя органам,
осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, данные
об абоненте по его IP-адресу (статическому либо динамическо-
му), оператор связи лишь представляет информацию о пользова-
теле услуг связи, не вторгаясь при этом в охраняемую РФ и дей-
ствующими на территории России законами тайну связи. Таким
образом, по мнению суда, получение уполномоченными сотруд-
никами УМВД от оператора связи только персональных данных
пользователей услуг связи (абонентов), которым в определенный
временной период присваивался динамический IP-адрес, не тре-
бует судебного разрешения, поскольку эта информация не отно-
сится к сведениям, составляющим тайну связи.
Однако идентификация пользователей осуществляется не
только операторами связи, предоставляющими доступ к сети Ин-
тернет. Идентификация (аутентификация) часто являются усло-
вием доступа пользователя к конкретному интернет-ресурсу или
его функционалу. Сетевые издания и другие информационные
ресурсы используют платную подписку, означающую, что доступ
к соответствующему ресурсу предоставляется лишь авторизован-
ным пользователям, оплатившим соответствующую услугу. Даже
в случае бесплатного доступа авторизация по номеру телефона
или адресу электронной почты может потребоваться, например,
для того, чтобы оставить комментарий к публикации на сайте.
Решение Октябрьского районного суда г. Самары № 2-5354/2015 от 24 сентя-
234
№ 02-4261/2018.
160
(особенно если их предоставление не обусловлено спецификой
предоставления соответствующей онлайн-услуги) или по край-
ней мере требовать от провайдера интернет-сервиса, которому
такие данные были предоставлены, обеспечить их конфиденци-
альность для третьих лиц. В связи с этим государство должно
выстраивать законодательство таким образом, чтобы защищать
человека от сбора избыточных данных о нем со стороны бизнеса.
С другой стороны, учитывая, что пользователи передают свои (и не
только свои) данные огромными объемами в руки корпораций,
государство хочет владеть той же и информацией как минимум
для того, чтобы сохранить свое влияние.
Каким же должно быть государственное регулирование «права
на анонимность»? Отвечая на этот вопрос, необходимо заострить
внимание на специфике правовых отношений в сети Интернет,
отличающей их от отношений в оффлайн-среде. Доступ пользова-
телей в Интернет, как и реализация ими своих прав во всемирной
Сети всегда опосредуются большим числом частных агентов –
операторов связи, хостинг-провайдеров, поставщиков интер-
нет-услуг, владельцев интернет-сайтов, агрегаторов и поисковых
систем и т. д. Все они, будучи частными субъектами и реализуя
частные интересы, вместе с тем осуществляют важную публич-
ную функцию. Без них доступ в Интернет, в том числе к информа-
ции, распространяемой в Интернете, был бы невозможным. «По-
скольку находящиеся в частном владении сети необходимы для
осуществления в наши дни права на свободу выражения мнений,
те, кто ими управляет, также берут на себя важнейшие социаль-
ные и общественные функции. Принимаемые в этой отрасли ре-
шения − будь то в ответ на требования правительства или исходя
из коммерческих интересов − могут непосредственно оказывать
как благоприятное, так и крайне негативное воздействие на сво-
боду выражения мнений и связанные с этим права человека», -
говорится в Докладе Специального докладчика ООН по вопросу
о поощрении и защите права на свободу мнений и их свободное
выражение 2017 г.240 и отмечается, что провайдеры интернет-
240
Доклад Специального докладчика по вопросу о поощрении и защите права
на свободу мнений и их свободное выражение. 30 марта 2017 г. A/HRC/35/22 //
https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G17/077/50/pdf/G1707750.
pdf?OpenElement.
161
услуг, как и другие задействованные в данной сфере частные
субъекты должны выполнять правозащитную функцию.
В свете сказанного традиционное для конституционного пра-
ва деление интересов на частные и публичные, предполагающее
нахождение справедливого баланса между ними, требует в отно-
шении онлайн-среды существенных оговорок. Частный интерес
здесь не является однородным. Он подразделяется как минимум
на интересы пользователей с одной стороны и интересы частных
компаний – поставщиков интернет-услуг с другой. Интересы по-
следних, хотя и обусловлены коммерческими целями, но в то же
время не могут игнорировать осуществление такими субъектами
публичных, в том числе правозащитных, функций. И эти функции
должны ограничивать стремление частных субъектов собирать и
обрабатывать максимально возможную информацию о пользова-
телях для решения своих бизнес-задач.
При этом и государство, реализуя публичный интерес, также
сталкивается с определенным конфликтом интересов. С одной
стороны, необходимость обеспечения национальной безопасно-
сти и поддержания определенного уровня доверия в информаци-
онной среде обусловливает известное стремление к расширению
случаев обязательной идентификации интернет-пользователей.
Информация, сообщаемая пользователями поставщикам ин-
тернет-услуг, также представляет для органов власти большую
ценность, поскольку она может служить основой для выработки
политических решений, с ее помощью могут предупреждаться
и раскрываться преступления; она является ценным материалом
для социального прогнозирования. Технические возможности
Интернета создают для государства соблазн установить слежку за
всеми своими гражданами, контролировать любые их действия в
Сети, следить за их интересами, перемещениями, покупками и т. д.
Государство, таким образом, заинтересовано не только в поощре-
нии сбора личной информации об интернет-пользователях, но и
в обязании частных компаний предоставлять такую информацию
государственным органам. С другой стороны, государство, будучи
субъектом, ответственным за обеспечение соблюдения и защиты
общепризнанных прав и свобод человека, должно стоять на страже
интересов личности, в том числе защищать сферу частной жизни
162
от произвольного вторжения как посторонних лиц, так и самих
государственных структур. И этот второй интерес должен высту-
пать ограничителем чрезмерного желания государства получить
максимум информации о пользователях Интернета.
Поэтому применительно к отношениям в цифровом простран-
стве одномерное представление о балансе между частными и пу-
бличными интересами не сможет дать ответа на вопрос о том, как
должны регулироваться данные отношения. Интересы здесь мно-
гомерны и многоаспектны.
Подводя итог сказанному, сформулируем несколько принци-
пов, которые, на наш взгляд, можно рассматривать в качестве
конституционно-правового каркаса (модели) регулирования ука-
занного права.
Во-первых, предоставление данных, в той или иной степени
раскрывающих личность пользователя, всегда должно быть до-
бровольным, информированным и осознанным. Человек должен
понимать, что, обращаясь за получением тех или иных услуг в
Интернете, требующих авторизации, в том числе с использова-
нием «цифрового профиля» пользователя (например, из портала
государственных услуг или социальной сети), он в обмен на опре-
деленное удобство получения услуги сам, своей волей и своими
действиями передает поставщику такой услуги определенную
информацию о себе. При этом пользователь всегда должен знать,
какую информацию о себе он передает при получении той или
иной услуги и как она будет использоваться поставщиком услуги
в дальнейшем. В связи с этим главнейшим условием идентифи-
кации должна быть осознанная воля человека на ее совершение.
Случаи идентификации пользователя без его выраженной на то
воли должны быть явно прописаны в законе.
Данное правило приобретает особое значение в отношении
пользовательских данных, которые зачастую собираются интер-
нет-сервисами с «молчаливого согласия» пользователей. Предо-
ставление таких данных во всяком случае не должно носить авто-
матического или безусловного характера, который бы исключал
осознанное волеизъявление пользователя. Здесь является показа-
тельным европейский опыт. Пункт 30 Общего Регламента ЕС о
защите персональных данных (GDPR) относит к персональным
163
данным в том числе сетевые идентификаторы, предусмотренные
устройствами пользователей, приложениями, программными
средствами и протоколами, как например, IP-адреса, идентифи-
каторы типа куки-файлов или иные идентификаторы, например
метки радиочастотной идентификации. Это означает, что дача со-
гласия на обработку таких данных подчиняется общим условиям,
перечисленным в пункте 32 Регламента: «Согласие должно быть
дано посредством четкого утвердительного действия, при помо-
щи которого субъект данных демонстрирует добровольное, опре-
деленное и однозначное согласие на обработку относящихся к
нему персональных данных, например, посредством письменно-
го заявления, в том числе поданного электронным способом, или
устного заявления. Сюда может относиться простановка галочки/
крестика при посещении интернет-сайта, выбор технических на-
строек для услуг информационного общества или иное заявление
или способ поведения, который четко указывает на то, что субъ-
ект данных в указанном контексте согласен на запланированную
обработку своих персональных данных. Молчание, уже простав-
ленная галочка/крестик или бездействие лица не является согла-
сием». Суд ЕС в решении от 1 октября 2019 г., постановил, что
операторы веб-сайтов не должны предоставлять пользователям
«предварительно настроенные» варианты согласия на использо-
вание файлов cookie, а обязаны получать явное сознательное со-
гласие пользователя на использование cookie, и «поэтому флажок,
установленный по умолчанию, недостаточен»241.
Что касается информированности пользователей, то она долж-
на пониматься как необходимое условие формирования ими осоз-
нанной воли. При этом информированность необходимо понимать
в максимально широком контексте: пользователь должен знать не
только о сведениях, которые собирают о нем компании, но и о по-
следствиях своих действий в Сети, в том числе предоставления,
распространения или получения какой-либо информации, мне-
ний или идей посредством сети Интернет. Существенным явля-
ется и то, что предоставление такой информации пользователям
Storing cookies requires internet users’ active consent. Court of Justice of the
241
com/ru/company/it-grad/blog/422677/.
165
сохранности такой информации. Более того, законом должны
четко очерчиваться и случаи доступа самого государства к дан-
ным о пользователях Интернета. Такой доступ не должен носить
абсолютного характера и в любом случае должен оправдываться
целями, необходимыми в демократическом обществе.
Принцип ответственного отношения возможно распростра-
нить не только на поставщиков интернет-услуг и на государство.
Например, ответственность за доступ детей к «запрещенному»
контенту должны нести не только распространители соответству-
ющей информации, но и родители ребенка, позволившие такой
доступ осуществить. В свою очередь, школы и другие образова-
тельные организации должны разделить с родителями детей и с
поставщиками интернет-услуг ответственность за формирование
у детей «цифровой культуры». Принцип ответственного отноше-
ния и тесно связанный с ним принцип распределения рисков так-
же должны лежать в основе правового регулирования интернет-
отношений.
Таким образом, государству следует гарантировать равный
доступ к Интернету и создавать необходимые гарантии и эконо-
мические предпосылки для обеспечения сетевого нейтралитета и
преодоления цифрового разрыва. Однако право на равный доступ
к Интернету не исключает того, что доступ к определенным ре-
сурсам может быть обусловлен необходимостью раскрытия поль-
зователем определенной информации о себе. В данной ситуации
право на доступ к такому ресурсу вступает в определенный кон-
фликт с правом на сохранение анонимного статуса. Поэтому, пре-
доставляя соответствующую информацию для получения досту-
па к определенному контенту или определенной интернет-услуге,
пользователь должен осознавать, что тем самым он по своей воле
ограничивает свою анонимность. Вместе с тем, такое ограниче-
ние должно распространяться лишь на случай получения данной
конкретной услуги в Интернете: пользователь должен иметь до-
статочные гарантии того, что его личная информация не станет до-
ступна третьим лицам (например, «сайтам-партнерам»), не будет
обрабатываться с целями, не связанными с получением испра-
шиваемой услуги, в том числе не будет передана государству без
явно предусмотренных для этого законных оснований.
166
Научное издание
Отпечатано в типографии
ООО «Издательство УМЦ УПИ»
г. Екатеринбург, ул. Гагарина, 35а, оф. 2
Тел.: (343) 362-91-16, 362-91-17