СОГЛАШЕНИЕ О КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ

Казиева Айкерим
27 сентября 2021 г.
Слияния и поглощения
4-кур
Что такое конфиденциальная информация?

• «Конфиденциальная информация – любая информация на бумажных,

электронных и иных носителях, а также информация в устной форме,
которой стороны обмениваются в связи с ведением переговоров относительно
заключения сделки, включая информацию о факте ведения таких
переговоров».
• Статья 638 ГК РК Конфиденциальность полученной сторонами информации
 Если сторона, благодаря исполнению своего обязательства по договору получила от другой
стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе и не
пользующихся правовой охраной, а также сведения, которые могут рассматриваться как
коммерческая тайна, она не вправе сообщать их третьим лицам без согласия другой
стороны.
 Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон.

2
Применимые правовые нормы
• П. статьи 5 Гражданского кодекса Применение гражданского законодательства по аналогии
1. В случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и
отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их
существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения
(аналогия закона).
• Статья 18 Закона «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)»
1. До заключения договора комплексной предпринимательской лицензии комплексный лицензиар передает
потенциальному комплексному лицензиату информацию о комплексе исключительных прав,
передаваемых в пользование в случае заключения договора. При этом комплексный лицензиар обязан
предупредить потенциального комплексного лицензиата о конфиденциальном коммерческом характере
передаваемой информации.
2. Потенциальный комплексный лицензиат не вправе разглашать информацию, переданную ему в
соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, без письменного разрешения комплексного лицензиара. В
случае разглашения указанной информации потенциальный комплексный лицензиат обязан возместить
убытки, причиненные комплексному лицензиару, в соответствии с гражданским законодательством
Республики Казахстан.

3
Применимые правовые нормы

• Статья 126 ГК РК
Служебная и коммерческая тайна - ?
1. Гражданским законодательством защищается информация, составляющая служебную или
коммерческую тайну, в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную
коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на
законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
2. Лица, незаконными методами получившие такую информацию, а также служащие вопреки
трудовому договору или контрагенты вопреки гражданско-правовому договору, разгласившие
служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб.
• Нужно учитывать нормы статьи 28 Предпринимательского кодекса по охране информации,
составляющей коммерческую тайну
Насколько оправданно, что передаваемая информация должна быть отмечена грифом «коммерческая
тайна»?

4
Ситуация
• Сторона А и сторона Б инициируют переговоры в отношении
продажи стороной А стороне Б принадлежащих стороне А акций и
по каким-либо причинам не заключают соглашение о
конфиденциальности в этой связи.
• В ходе переговоров главным образом сторона Б (покупатель)
получает от стороны А конфиденциальные сведения в отношении
объекта инвестиций.
• Стороны не достигают согласия относительно параметров сделки
и прерывают переговоры. В дальнейшем сторона Б использует
полученные ею в ходе переговоров данные (например, об
особенностях хозяйственной деятельности объекта инвестиций) в
своих целях.
5
Стороны соглашения о конфиденциальности
• Участники переговоров - необязательно непосредственно
будущие стороны сделки (будущие продавец и покупатель
по договору купли-продажи).
• Например, если речь идет о переговорах по поводу
заключения договора купли-продажи акций (долей
участия в уставном капитале) хозяйственного общества

6
Способы передачи информации при
подготовке сделки
• через информационную комнату;
• Информация на физических носителях (флеш-карты,
DVD-диски, бумажные копии документов и пр.);
• Информация передаваемая по электронной почте;
• Устно
• Заключаемое участниками переговоров соглашение о
конфиденциальности должно распространяться на все
случаи и способы передачи конфиденциальной
информации.
7
Условие соглашения о конфиденциальности о передаче
информации по защищенным каналам связи
• Внутренние процедуры и правила сделки могут не
участников не допускают установку указанного
программного обеспечения на рабочие станции
сотрудников.
• Наличие такого программного обеспечения может
снизить скорость обмена информацией между
участниками сделки.

8
Перечень лиц
• работников получателя конфиденциальной информации;
• подрядчик (некоторых из них) получателя
конфиденциальной информации;
• аффилированные лица получателя конфиденциальной
информации (дочерние и материнские компании и пр.);
• консультанты и аудиторов получателя конфиденциальной
информации и его аффилированных лиц.

9
Перечень лиц – формулировка
• «Сторона – получатель конфиденциальной информации
вправе без получения предварительного письменного
согласия другой стороны раскрывать полученную
конфиденциальную информацию своим работникам и
должностным лицам, аффилированным лицам
получателя конфиденциальной информации, а также
консультантам и аудиторам получателя
конфиденциальной информации и его аффилированных
лиц, при условии что указанными лицами будут приняты
на себя аналогичные обязательства о
конфиденциальности».
10
• Раскрытие иным лицам не допускается.
Формулировка:
«Стороны обязуются не раскрывать конфиденциальную
информацию каким-либо третьим лицам, если иное не
предусмотрено положениями настоящего соглашения».

11
Исключения из режима конфиденциальности

• по требованию государственных органов

• в рамках судебного процесса, если такое раскрытие
необходимо для целей защиты интересов раскрывающей
информацию стороны
• раскрытие информации в соответствии с правилами
биржи, на которой торгуются ценные бумаги одной из
сторон или ее аффилированных лиц
• раскрытие информации потенциальным источникам
финансирования

12
Форма соглашения о конфиденциальности
• классическое соглашение, имеющего две (или более)
стороны, перечисляющего соответствующие права и
обязанности каждой из них; и
• письмо одной из сторон (обычно продавца) в адрес
покупателя

13
• Что такое несанкционированное раскрытие информации в
нарушение положений соглашения о
конфиденциальности?
• Ограничение использования переданной
конфиденциальной информации
• «Во избежание сомнений передаваемые в соответствии с
настоящим соглашением сведения могут быть
использованы их получателем исключительно для
следующих целей [подготовка к заключению договора
купли-продажи акций (долей участия в уставном
капитале) общества А]».
• Ограничение использования переданной 14
Возможные исключения из режима конфиденциальности
• Что такое несанкционированное раскрытие информации в
нарушение положений соглашения о
конфиденциальности?
• Ограничение использования переданной
конфиденциальной информации
• «Во избежание сомнений передаваемые в соответствии с
настоящим соглашением сведения могут быть
использованы их получателем исключительно для
• следующих целей [подготовка к заключению договора
купли-продажи акций (долей
• участия в уставном капитале) общества А]». 15
Санкции за нарушение положений соглашения о конфиденциальности

• Пункт 4 статья 9 ГК РК
• сложность доказывания размера убытков, причиненных
несанкционированным раскрытием информации одной из
сторон:
 необязательно каждое нарушение конфиденциальности
будет приводить к возникновению убытков
 сложно доказать сам факт нарушений обязательств
сторонами соглашения о конфиденциальности
• использования переданной конфиденциальной
информации
16
• Возврат конфиденциальной информации и ее
уничтожение
 Акт приема-передачи

• Срок действия соглашения о конфиденциальности

Определенный срок - двух до трех, реже четырех лет

17
4. Лицо, право которого нарушено, может требовать
полного возмещения причиненных ему убытков, если
законодательными актами или договором не
предусмотрено иное. Под убытками подразумеваются
расходы, которые произведены или должны быть
произведены лицом, право которого нарушено, утрата или
повреждение его имущества (реальный ущерб), а также
неполученные доходы, которые это лицо получило бы при
обычных условиях оборота, если бы его право не было
нарушено (упущенная выгода).

18