Международный Независимый Университет Молдовы

ULIM

Департамент права

Кафедра международного права

Дипломная работа

Ограничение и Лишение
Дееспособности
в Международном Частном Праве

Выполнила:
__________________________

Научный руководитель:
___________________________
Кишинев - 2007

2
Введение…………………………………………………………………………………….………..3
Глава I Общая характеристика правового статуса физических лиц в
МЧП……………………..8
I.1 Понятие физического лица в МЧП……………………...………………………………………8
I.2 Правоспособность физического лица в МЧП…………………………………………...……16
I.3 Дееспособность физического лица в МЧП……………………………………………………26
I.4 Принципы определения национального закона физического лица в МЧП………………...33

Глава II Лишение и ограничение дееспособности в МЧП. Безвестное отсутствие и

объявление лица умершим...............................................................................................................39
II.1. Лишение дееспособности в МЧП……………………………………………….……………39
II.2. Ограничение дееспособности в МЧП……………………………………………………….46
II.3 Безвестное отсутствие и объявление лица умершим………………………………………..63

Глава III Правовой режим иностранцев в зарубежных странах……………………………...…66

III.1 Содружество Независимых Государств - СНГ……………………………………………...66
III.2 Государства-участники Европейского союза……………………………………………….70

Заключение…...…………………………………………………………………………………….75

Библиография………………………………………………………………………………………81

3
Введение

Возрождение в Молдове частного права открывает новые страницы в истории одной

из его наиболее жизнестойких ветвей – международного частного права.
Международное частное право возникло и сложилось в силу объективного
существования в мире около двухсот правовых систем, каждая из которых устанавливает
«свои» нормы для регулирования одних и тех же общественных отношений. В тех случаях,
когда помимо национальных субъектов права – физических и юридических лиц одного
государства – в правовых отношениях участвует «иностранный элемент», появляется
необходимость в дополнительном правовом регулировании. Игнорирование иностранной
правовой системы и подчинение отношений только одному правопорядку не может
обеспечить объективного, адекватного конкретным жизненным обстоятельствам, правового
регулирования.
В каждом государстве, важнейшим регулятором общественных отношений является
право, а право – это система юридических норм, которая фиксирует определенные
отношения; охраняет общеобязательные правила поведения, а также закрепляет права и
обязанности лиц.
Международное частное право призвано регулировать взаимоотношения между
субъектами МЧП. Особенность положения субъектов МЧП состоит в том, что они выступают
не только носителями прав и обязанностей, но и играют главную роль в создании и
реализации международно-правовых норм.
Виды субъектов международного частного права.
Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских
правоотношений, осложненных «иностранным элементом».
Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где субъектом
выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты
принадлежат одному государству, а объект находится за границей;
возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим
фактом, имеющим место за границей.
К числу субъектов международного частного права относятся:
1) физические лица (граждане; лица без гражданства – апатриды; иностранные
граждане; лица, имеющие двойное гражданство - бипатриды);

4
 2) юридические лица (государственные организации, частные фирмы,
предприятия, научно-исследовательские и иные организации);
3) государства;
4) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание
собственной государственности в лице своих руководящих органов (к их числу относится,
например, Организация Освобождения Палестины);
5) международные межправительственные организации;
6) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами
международного публичного права (к ним относятся вольные города и Ватикан -
резиденция главы римско-католической церкви).
Физические и юридические лица, как субъекты международного частного права
являются участниками правоотношений по МЧП независимо от того, кто является другой
стороной в правоотношении: МЧП будет регулировать отношения как между двумя
физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физическим или
юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом
международного публичного права - с другой.
Государства; нации и народы, борющиеся за независимость и создание собственной
государственности; международные межправительственные организации; государственно-
подобные образования, как субъекты МЧП только тогда будут входить в состав
правоотношения, регулируемого нормами МЧП, когда будет выполнено следующее условие:
контрагентом по сделке (или другой стороной в правоотношении) будет физическое, либо
юридическое лицо. Правоотношения, в которых участниками являются два государства, или
две межправительственные организации, или государство и межправительственная
организация, не будут регулироваться нормами МЧП. Они будут находиться в сфере
действия международного публичного нрава.
Следовательно, если в правоотношении с одной стороны участвует субъект
международного публичного права, то другой стороной для того, чтобы правоотношение
регулировалось нормами МЧП, может быть только физическое либо юридическое лицо.
В области международного частного права вопросы режима пребывания, гражданско-
правового статуса физических лиц – иностранцев на территории конкретного государства
издавна образовывали его главную составляющую и соответственно сферу действия.
Выражение «иностранное лицо» неоднозначно. Оно может включать такие категории,
как «иностранные физические лица», «человек», «гражданин» (собственно гражданин
5
конкретного государства), «подданный иностранного государства», «лицо без гражданства»,
а также «иностранный предприниматель», «иностранный участник», «иностранный
инвестор», «иностранный пользователь», «иностранный автор» и т.д.
Современные государства, руководствуясь положениями Устава ООН и другими
международно-правовыми документами, обязаны поощрять всеобщее уважение и
соблюдение прав и свобод человека в своей законодательной и правоприменительной
практике. Соответственно это должно распространяться на все категории лиц, которые
находятся в пределах юрисдикции данной конкретной страны.
Для международного частного права характерен дифференцированный подход к
физическим лицам, находящимся в пределах юрисдикции конкретного государства,
основанный, во-первых, на разделении на соответствующие категории, а, во-вторых, на
установлении определенного правового режима в отношении каждой из них.
Таких категорий, как правило, три. Прежде всего это собственные (отечественные)
граждане данного государства. Затем следуют иностранные граждане и, наконец, лица без
гражданства. В последние годы становится все более актуальным выделение в отдельную
позицию и ещё одной группы лиц – беженцев.
Иностранный гражданин – это лицо, имеющее особую правовую связь – гражданство
– с определенным государством. В связи с этим на гражданина любого государства,
находящегося вне пределов юрисдикции отечественного государства, распространяются, по
крайней мере, два правопорядка: национального государства и иностранного, на территории
которого лицо находится. Иностранные граждане на территории других стран обладают
правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Большей частью это
осуществляется на основе принципа национального режима. Национальный режим может
быть установлен во внутригосударственном акте или международном договоре, в котором
участвуют рассматриваемые государства. Например, в Законе Монголии о правовом
положении иностранных граждан от 24 декабря 1993 года провозглашается, что все лица,
правомерно проживающие на территории Монголии, будут равны перед законом и судом.
Далее устанавливается также, что иностранные граждане могут осуществлять свои
гражданские права и свободы, предоставляемые им законодательством Монголии, в такой же
форме, что и граждане Монголии (ст.8). Аналогичные предписания об уравнивании в правах
граждан договаривающихся государств содержатся в двусторонних соглашениях о правовой
помощи.

6
 В многостороннем документе, посвященном рассматриваемому вопросу, который
заключен в рамках стран СНГ, принцип национального режима имеет ещё большую сферу
действия – по Конвенции 1993 года он распространяется не только на граждан
договаривающихся государств, но также и на другие категории лиц, вследствие чего
граждане и лица, проживающие на территории одной договаривающейся стороны,
пользуются на территориях всех других договаривающихся государств в отношении своих
личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане
данной договаривающейся стороны (ст.1).
По общему правилу, гражданская правоспособность лица – это его способность иметь
гражданские права и нести обязанности, возникающая с момента рождения и
устанавливаемая законом. Иностранные граждане, обладая определенным объемом
правоспособности, которая предоставлена им собственным (отечественным) правопорядком,
во время своего пребывания на территории другого государства не вправе ссылаться на тот
объем правомочий, которыми они располагают в своем государстве. В то же время объем
прав, которыми наделены иностранные граждане в другом государстве, зачастую может быть
более значительным, нежели тот, который они имеют в своем отечестве. Поскольку, как было
отмечено ранее, весьма рааспространенным при определении правового положения
иностранных граждан в международной практике является принцип национального режима –
уравнивания иностранцев в правах с собственными гражданами, за некоторыми изъянами,
допускаемыми отечественным законом, то соответствующим ответом на вопрос будет
служить освещение наиболее характерных исключений из общего правила о
правоспособности субъектов гражданско-правовых и гражданско-процессуальных
отношений.
Практически повсеместно иностранные граждане не могут:
1) занимать высшие государственные должности,
2) избирать и быть избранными в представительные органы власти,
3) нести воинскую повинность,
4) быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей морских,
речных и воздушных судов, машинистами железнодорожных локомотивов и т.д.
В некоторых случаях национальное законодательство устанавливает иные категории
должностей или профессий, которые либо вообще не подлежат замещению иностранными
гражданами, либо это может иметь место при соблюдении ряда условий.

7
 В том что касается института ограничения и лишения дееспособность в МЧП
отсутствует однородная практика, имеется практика огосударствлённая, либо попытки
унификации которая на данном этапе не увенчались ещё успехом.

8
Глава I Общая характеристика правового статуса
физических лиц в МЧП
I.1 Понятие физического лица в МЧП
Правовой статус физических лиц в МЧП — это совокупность их прав, свобод и
обязанностей в государстве пребывания.
В МЧП проблемы правового статуса физических лиц можно разбить на
следующие группы:
1) коллизионные вопросы гражданства;
2) правовое регулирование международной миграции физических лиц (въезд
иностранцев в Страну; выезд отечественных граждан за рубеж);
3) правовой статус иностранцев на территории Страны;
4) правовой статус отечественных граждан за рубежом.
Во многих работах в области МЧП нормы, посвященные правовому положению
физических лиц, объединяются понятием «право иностранцев».
Особенность правового положения иностранцев заключается в том, что на них
одновременно распространяют свое действие несколько правопорядков:
• личный закон иностранца — право государства к которому принадлежит лицо на
основании гражданства (подданства), постоянного места проживания (домицилия) либо
обычного места пребывания;
• закон государства пребывания (того государства, на территории которого
фактически находится лицо в конкретный момент времени).

Вопросы гражданства регулируются целым рядом внутренних и

международных источников. В данной области действуют:
• Конвенция, которая регулирует некоторые вопросы, связанные с коллизией
законов о гражданстве от 12.04.1930 г. ;
• Конвенция о гражданстве замужней женщины от 20.02.1957 г.;
• Конвенция о сокращении безгражданства от 30.08.1961 г.
• Двусторонние международные договоры об устранении двойного гражданства
Гражданство — это правовая связь физического лица с государством, проявляющаяся
во взаимных правах и обязанностях между ними. Гражданин полностью подчиняется
юрисдикции своего государства, а государство обеспечивает гражданину реализацию его

9
прав и свобод, а также защиту как на территории данного государства, так и за его
пределами.
По признаку гражданства физические лица распределяются на несколько
групп:
1. граждане Страны — лица, которые приобрели гражданство Страны в порядке,
предусмотренном законами Страны и международными договорами Страны;
2. иностранные граждане (подданные) — лица, которые не находятся в
гражданстве Страны и являются гражданами (подданными) другого государства;
3. особую группу иностранных граждан составляют бипатриды — лица, которые
не находятся в гражданстве Страны и являются гражданами (подданными) двух и более
иностранных государств;
4. лица без гражданства (апатриды) — лица, которых ни одно государство в
соответствии со своим законодательством не считает своими гражданами.
Каждое государство в одностороннем порядке определяет своих. Основания
приобретения физическим лицом гражданства того или иного государства могут быть
различны. Лица могут приобретать гражданство по происхождению, по
территориальному принципу, вследствие их принятия в гражданство и пр. (в действующем
законе — 9 различных оснований). При этом разнообразные коллизионные вопросы
(гражданство детей, гражданство лиц при изменении их семейного статуса, установлении
над ними опеки или попечительства и пр.) решаются национальными законами, как
правило, в пользу собственного гражданства. Однако в результате такого подхода у лиц
часто возникает двойное гражданство, которое составляет основную коллизионную
проблему в МЧП.
Проблема бипатридов актуализируется, если они находятся на территории
государства, гражданством которого не обладают. Если бипатрид находится в третьей
стране, то возникает вопрос, гражданином какой страны его признавать? Действующее
законодательство Страны не решает вопрос о статусе бипатридов, не имеющих
гражданства. Если гражданин Страны — бипатрид выезжает за рубеж, то также возникает
вопрос о его гражданстве.
Статья 5 Конвенции 1930 г. устанавливает, что лицо в любом случае считается
имеющим гражданство только одного государства. Третье государство на своей
территории признает гражданство либо той страны, в которой лицо обычно и

10
преимущественно проживает, либо гражданство страны, с которой оно наиболее тесно
связано, с учетом фактических обстоятельств в которых оно находится.
Вопрос о гражданских правах иностранцев может быть рассмотрен лишь в связи с
общим вопросом о гражданской правоспособности человека.
В период феодализма при господстве сословных прав и привилегий чужеземец, не
принадлежавший ни к одному из местных сословий или цехов, находился в бесправном
положении, и лишь постепенно это положение сменялось признанием за ним
правоспособности в некоторых отношениях. Такое признание происходило в порядке
предоставления, например, иностранным купцам специальных привилегий нибо путем
жалованных грамот феодальных государей, либо посредством международных договоров
того времени. Эти жалованные грамоты и договоры касались преимущественно вопросов
торговли. Вне вопросов торговли гражданские права иностранцев не были защищены.
Французская революция XVIII века, провозгласив принцип формального равенства всех
перед законом, внесла коренные изменения также в положение иностранцев: последние в
период Конвента и Директории 11793-1799 гг.) в вопросах гражданской правоспособности
были уравнены с французами.
Борьба правительства Наполеона I за французскую гегемонию в Европе привела к
новому умалению прав иностранцев во Франции. Тенденция сузить права иностранцев и
придать им условный характер отразилась во французском гражданском кодексе 1804 года, в
ст. 11 которого предусматривалось, что «иностранец будет пользоваться во Франции теми же
гражданскими правами, которые предоставлены или будут предоставлены французам по
договорам с государством, к которому этот иностранец принадлежит».
Эта статья во французской доктрине получила самые различные толкования1,
отразившие колебания в судебной практике по вопросу о гражданской правоспособности
иностранцев. Господствовавшая тенденция усматривала в ней выражение начала, согласно
которому за иностранцем признается та же гражданская правоспособность, что и за
французом, т. е. на иностранца распространяется так называемый национальный режим.
Несомненно, однако, что такое уравнение в правах иностранца с собственным гражданином
носило, по ст. 11 ФКГ. условный характер: национальный режим предоставлялся
иностранцам, являвшимся гражданами данного государства, при условии, что французы в
этом государстве также пользуются национальным режимом. Другими словами за
иностранцем гражданские права могли быть признаны на началах взаимности, причем, по ст.

11
11 ФГК, данная взаимность должна была найти выражение в международном соглашении,
заключенном Францией с соответствующим иностранным государством.
Интересно отметить, что средневековый институт (в силу которого иностранец во
Франции не мог оставить наследства и имущество его переходило в казну), отмененный
учредительным собранием в 1790 году, как «противный началам братства, которые должны
соединять всех людей», - институт, вновь частично возрожденный при Наполеоне I, - был
окончательно упразднен лишь в 1819 году.
В XIX веке, в период промышленного капитализма, развитие международной торговли
привело к существенному укреплению прав иностранцев, предоставлению иностранцам
гражданской правоспособности без специальных на то международных соглашений.
Ограничения же иностранцев в правах получили характер специальных законов, приобрели
характер изъятий из того общего начала, что иностранец, в принципе, пользуется
национальным режимом. Эта тенденция носила единообразный характер в большинстве
капиталистических стран, включая и Францию. В данных условиях требования взаимности
получили иное значение: наличие взаимности предполагалось и констатации ее наличия в
отдельных случаях не требовалось. Зато большее значение в области прав иностранцев
получили реторсии: если одно государство вводило у себя ограничения, специально
направленные против граждан другого государства, создавая для них худшее положение по
сравнению с положением других иностранцев, то последнее государство считало себя вправе
устанавливать ответные ограничения для граждан первого государства.
В области торговых отношений (в вопросах внутренней и внешней торговли и
тргового мореплавания) преимущественное значение получил, однако, не национальный
режим, а режим наибольшего благоприятствования. Это означает, что одно государство в
порядке международного соглашения обязуется предоставить гражданам другого
государства те права и привилегии, которые им предоставляются или будут предоставляться
гражданам третьего, «наиболее благопрмятствуемо-ю» государства. Принцип наибольшего
благоприятствования в международных торговых договорах не уравнивает иностранцев в
правах с местными гражданами, но уравнивает в правах иностранцев между собой: для
государства, принявшего на себя перед несколькими другими государствами обязательства
соблюдать в отношении граждан каждого из них принцип наибольшего благоприятствования,
исключается возможность проводить дискриминацию между гражданами этих государств.

12
 Национальный режим для иностранцев определяет главным образом их гражданские
права в прямом смысле слова, а режим наибольшего благоприятствования - права и
привилегии в сфере внешней торговли.
К концу XIX века особенно усилилась миграция населения, приведшая к тому, что в
некоторых странах, в особенности в США и во Франции, иностранцы, главным образом из
рабочих и отчасти из трудовой интеллигенции, образовали шачительный процент населения.
После 1918 года умножились всякого рода ограничительные постановления, на-
правленные против допуска иностранцев к отдельным профессиям (во Франции) и на
ограничения для въезда иностранцев в страну (главным образом в США). Но эти меры
практически применялись не в отношении представителей капитала, а, как правило, лишь в
отношении рабочих и трудящейся интеллигенции.
Звериный расизм и геноцид, которые творили нацисты во время Второй мировой
войны, не оставляли места для разрешения вопросов о правах иностранцев в соответствии с
требованиями международного права.
После того как во Второй мировой войне гитлеровская Германия была сокрушена, в
Уставе ООН был зафиксирован принцип равенства всех перед законом в
следующих выражениях: «Организация Объединенных Наций преследует цели...
осуществлять международное сотрудничество в разрешении международных проблем
экономического, социального, культурного и гуманитарного характера и в поощрении и
развитии уважения к правам человека и основным свободам для всех, без различия расы,
пола, языка и религии...» (ст. 1 Устава ООН; см. также ст. 13/1, 55, 76).
Дальнейшим развитием этих положений явилась Всеобщая декларация прав человека,
принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., в которой решительно
подчеркивалось начало равенства людей без различия расы, цвета кожи, пола, языка,
религии, политических или иных убеждений, национального или социального
происхождения, имущественного, сословного или иного положения.
Все указанные положения касались не только собственных граждан, но и иностранцев.
18 сентября 1973 г. СССР ратифицировал Международный пакт о гражданских и
политических правах.
После Второй мировой войны возникла проблема так называемых перемещенных лиц.
К их числу относились и советские граждане, угнанные во время Второй мировой войны
гитлеровцами в фашистское рабство и содержавшиеся в лагерях в западных немецких
оккупационных зонах. Западные страны создали две Конвенции: о правовом положении
13
беженцев от 28 июля 1951 г. и о правовом положении лиц без гражданства от 28 сентября
1954 г.
Упомянутые Конвенции предусматривают предоставление национального режима
названным категориям лиц в гражданско-правовых отношениях.
Особенностью нынешнего положения иностранцев в ряде буржуазных стран является
неопределенность их статуса, вытекающая из весьма широких правомочий, предоставленных
в отношении иностранных граждан местным административным властям.
Во Франции, где иностранцы составляют значительный процент населения,
правительство неоднократно за последние десятилетия обращалось к вопросу о
регулировании их деятельности.
Гостеприимство в отношении иностранцев, составлявшее одну из традиций Франции,
в условиях увеличения их численности сменилось значительными ограничениями
правоспособности иностранцев. Разросшееся французское законода-нчи.ство об иностранцах
сложно и противоречиво, причем для него характерно исключение из компетенции судов
некоторых вопросов, касающихся статуса иностранца.
Ордонансом от 2 ноября 1945 г. с изменениями, внесенными Декретом № 68-748 от 14
августа 1968 г., иностранцы во Франции делятся на три категории: временно проживающие
(туристы, иностранные студенты, сезонные рабочие); «обыкновенные резиденты» (лица,
получившие разрешение на пребывание в течение трех лет) и «привилегированные» (лица,
имеющие разрешение на пребывание в течение дли-(сльных сроков). Разрешение пребывания
во Франции необходимо нефранцузу для допуска к занятию той или иной профессией, а этот
допуск для иностранцев крайне иируднен и во многих отношениях даже полностью закрыт
многочисленными запретами и ограничительными условиями. Иностранец во Франции не
может быть нрачом, дантистом, ветеринаром, адвокатом, поверенным в делах, маклером,
землемером, аптекарем, нотариусом, присяжным бухгалтером и т. д. Он не может быть
преподавателем государственного и главой частного учебного заведения, не может сюять во
главе периодического издания, театра, кинопредприятия, питейного заведения и т. п. Горный
и рыболовный промыслы, ряд должностей в морском и воздушном флоте резервированы для
французов. Занятие сельскохозяйственным промыслом для иностранца связано с особым
разрешением. В списке профессий, запрещенных иностранцу или требующих для него
специальных разрешений (выдача которых зависит от административного усмотрения),
значится несколько десятков ри (личных видов занятий.

14
 Дискриминационный характер носят льготы по найму жилых и торговых помещений
(ограничения домовладельцев в отношении увеличения арендной платы), предоставленные
только французам. Против этого возражают многие французы, укшывая, что от
дискриминации в конечном счете страдают и французы, гак как иностранцы стали более
желательными для домовладельцев съемщиками .
Положения иностранных трудящихся касаются те из статей Римского договори об
учреждении Европейского Экономического Сообщества (ЕЭС), которые про-йои'лашают
«упразднение между государствами-членами препятствий в свободном
передвижении лиц. услуг и капиталов...» (ст. 3). свободное передвижение рабочей
силы, «включая отмену всякой дискриминации, основанной на гражданстве, между
государствами-членами в том, что относится к предоставлению работы, вознаграждению и
другим условиям труда» (ст. 48 ч. 2), и свободу поселения, которая включает «доступ к
оплачиваемой деятельности и осуществление этой деятельности... в условиях, определяемых
тем же законодательством места работы, которое применяется к собственным гражданам...»
(ст. 52 и след.).
Эти положения Римского договора и ряд дополнений к ним устанавливают
национальный режим для названных иностранцев в области труда и обязывают к
соответствующей отмене дискриминации. Но их значение ограничивается тем фактом, что в
странах УЭС приезжающие на работу иностранцы в большинстве являются гражданами
государств, не входящих в ЕЭС».
В некоторых буржуазных странах имеются ограничения, направленные против
граждан отдельных стран.
Здесь следует сказать о системе законодательных, административных и судебных
мероприятий США (главным образом в период после 1951 года), направленных против
имущественных прав граждан социалистических государств, с которыми США не
поддерживали дипломатических отношений. На основании специального циркуляра
федерального казначейства граждане, проживающие в этих странах, не получали денежных
сумм из средств казначейства США и казначейств отдельных штатов; они не могли
истребовать свои вклады в американских почтовых сберегательных кассах; им была
прекращена выплата пенсионных сумм, причитающихся от Администрации по делам
ветеранов и ряда других организаций; на путь отказа в выплате страхового вознаграждения
гражданам указанных стран вступили и некоторые частные страховые компании США. Ряд
штатов США издал законы, предоставившие своим судам широкие правомочия по
15
запрещению перевода за границу сумм, причитающихся проживающим за рубежом
наследникам. Ныне список таких стран значительно сократился и последовательно
сокращается.
Общим принципом, определяющим правовой статус граждан в иностранном
государстве, является право страны места нахождения.

Традиционно правила, определяющие регулирование прав и обязанностей российских

граждан (и, соответственно, иностранных граждан в РМ), закрепляются в различного рода
международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах,
договорах об избежании двойного налогообложения и других.
Учитывая, что некоторые государства имеют более развитые экономическую,
социальную, правовую системы по сравнению с РМ, российским гражданам в иностранном
государстве предоставляется возможность пользоваться теми имущественными правами,
которые неизвестны российскому законодательству. В то же время, в иностранных
государствах, так же, как и в РМ, могут быть установлены изъятия из принципа
национального режима, ограничивающие граждан РМ в отдельных правах. Это может
касаться каких-либо льгот при получении образования, социальном обеспечении, в
отношении некоторых имущественных прав.

Защиту граждан в иностранном государстве обеспечивают представители

дипломатических представительств и консульских учреждений в соответствии с
международными конвенциями о дипломатических сношениях 1961г. и консульских
сношениях 1963г., а также Консульским Уставом. Согласно Уставу, обязанность в
обеспечении мер защиты граждан и гарантированности в осуществлении ими полного объема
прав, предоставленных законодательством государства пребывания, возлагается на консула.
В случае нарушения прав консул незамедлительно обязан принять меры к их
восстановлению.

На практике встречаются случаи ущемления иностранными государствами прав

российских граждан, большинство из которых носит политический характер. Как правило,
эти случаи связаны с ограничением административных прав (невозможность безвизового
въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), реже - имущественных
(ограничения в праве собственности). В подобных случаях российское государство
устанавливает реторсии. Так, например, в 1989 году советским руководством была

16
ограничена численность британских служащих в дипломатических учреждениях Москвы.
Это было реторсией СССР в ответ на решение МИД Великобритании о выезде из
Великобритании одиннадцати советских сотрудников.

I.2 Правоспособность физического лица в МЧП

В МЧП РМ вопрос о право- и дееспособности возникает либо применительно к
иностранным гражданам, находящимся на территории РМ, либо применительно к гражданам,
пребывающим за рубежом. Указанные юридические категории также подходят для
характеристики апатридов и бипатридов. В законодательстве РМ имеются нормы,
одновременно характеризующие правовое положение иностранных граждан и лиц без
гражданства (апатридов). Что касается бипатридов, то этот «вид» физических лиц
сравнительно недавно стал предметом регулирования в законодательстве РМ, в МЧП РМ он
ещё получил позитивное закрепления..
Прежде чем вести речь о коллизионных привязках, формулирующих выбор права при
определении право- и дееспособности, нужно четко определить, что включают в себя
понятия «иностранные граждане» и «лица без гражданства». К иностранным гражданам
относятся лица, не являющиеся гражданами РМ и имеющие доказательства своей
принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства предъявляются два
требования:

1) чтобы они не были гражданами РМ и

2) не принадлежали к иностранному государству. Кроме того, аналогичное

содержание указанных понятий дается в Законе о гражданстве РМ.

Для целей регулирования внешнеторговой деятельности этим понятием

применительно к физическим лицам обозначаются лица, не имеющие постоянного или
преимущественного места жительства на территории РМ и не зарегистрированные в качестве
предпринимателей.

Иностранные граждане подразделяются на постоянно проживающих и временно

находящихся на территории РМ. Учитывая это обстоятельство, к определению право- и
дееспособности иностранцев следует подходить дифференцированно. Вместе с тем, в проекте
ГК РМ нормы, регламентирующие право- и дееспособность иностранных граждан и лиц без
гражданства на территории РМ, не содержат какой-либо дифференциации. Следовательно,
особенности правового положения постоянно проживающих и временно находящихся в РМ

17
иностранцев будут закреплены в специальных двусторонних, соглашениях. Как правило, в
таких вопросах, как трудовая деятельность, реализация права на жилье, социальное и
медицинское обеспечение, образование, иностранцы, постоянно проживающие в РМ,
пользуются в полном объеме теми же правами, что граждане РМ.

Иностранцы и лица без гражданства пользуются в РМ гражданской

правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Такое положение закреплено в законодательстве и выражает принцип национального

режима. В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам
предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и
юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц
распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные
физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Однако закон
закрепляет возможность устанавливать изъятия из этого принципа. Такие изъятия содержатся
во многих российских законах и касаются возможности для иностранцев или занимать
некоторые должности, или иметь определенные (в том числе, имущественные) права. Так,
например, иностранцы не могут быть судьями, прокурорами, они не могут занимать
должности в органах государственной власти и управления, в экипажах морских и
воздушных судов.

В ряде законов для иностранцев содержатся ограничения для осуществления права на

занятие определенными видами деятельности. Так, например, в области
предпринимательской деятельности к иностранцам предъявляются дополнительные
требования: иностранцам предоставляется право заниматься предпринимательской
деятельностью в РМ при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной
деятельности в стране их гражданства.

Нормами международного частного права регулируются имущественные, личные

неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Иностранец
подчиняется как бы двум правопорядкам: отечественному и государства, в котором он
находится. В этой двойственности – своеобразие правового положения иностранца.
Для конца XX – начала XXI вв. характерно резкое увеличение числа иностранцев,
временно или постоянно находящихся в другой стране. О масштабах миграции
свидетельствуют следующие данные: в США иммигранты из стран бывшего Советского

18
союза составляют около 2,8 млн. чел., из Италии – 10 млн., из Польши – 8 млн., из Голландии
– 8 млн.; в ФРГ насчитывается около 7-8 млн. трудящихся мигрантов, а в целом в Западной
Европе их число уже в 1990 году превысило 12 млн. и постоянно растет.
Отношение государства к собственным гражданам, пребывающим за границей, и
отношение государства к находящимся на его территории иностранным гражданам – два
основных аспекта, в которых доктриной международного частного права рассматривается
гражданско-правовой статус физических лиц. Уточним: речь идет о гражданско-правовом
положении в широком смысле, ведь международным частным правом определяются права и
обязанности, возникающие в таких областях, как гражданско-правовые, семейные, трудовые
отношения (осложненные иностранным элементом).
Проблемы, характерные для каждого из этих аспектов, не перечеркивают общего
исходного начала их решения. Суть его состоит в том, что признание человека высшей
ценностью предполагает осуществление государственной защиты принадлежащих ему прав и
свобод, создание системы гарантий в этой области на основе общепринятых принципов и
норм международного права, конституционных предписаний, составляющих основы
правового статуса личности. Это основополагающее начало возвращает к таким важнейшим
международно-правовым документам, как Всеобщая декларация прав человека,
Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный
пакт о гражданских и политических правах и Факультативные протоколы к этому пакту,
Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, Конвенция стран СНГ о
правах и основных свободах человека.
Физические лица, находящиеся в пределах конкретного государства, делятся, как
правило, на три категории:
1) собственные (отечественные) граждане, на которых распространяется действие
национального законодательства;
2) иностранные граждане, или лица, имеющие особую правовую связь с
определенным государством, вследствие чего на них распространяются, по
меньшей мере, два правопорядка: национальный и государства местонахождения;
3) лица без гражданства, которые, тем не менее, обладают домицилем – страной или
территорией, которая рассматривается как место их оседлости, то есть постоянного
проживания в течение неограниченного или достаточно длительного периода
времени.

19
 Возможно выделение и других категорий. К примеру, существуют лица, обладающие
множественным гражданством – но, по сложившейся правовой традиции, если такое лицо
находится в стране, гражданством которой обладает, то оно рассматривается как
отечественный гражданин, а если оно находится в стране, гражданством которой не обладает
– как иностранец; возможен также вариант, когда из этих двух и более гражданств будет
выбираться государство более тесной связи. Так, в соответствии с частью (2) статьи 1587
Гражданского Кодекса при наличии у лица двух или более гражданств национальным
законом считается право государства, с которым лицо наиболее тесно связано, а в
соответствии с частью (5) статьи 1587 Гражданского Кодекса РМ национальным законом
гражданина Республики Молдова, который в соответствии с иностранным законом считается
имеющим другое гражданство, считается закон Республики Молдова – по этой причине такие
граждане не выделяются в отдельную категорию. Кроме того, существует такая категория
физических лиц, как беженцы.
Кроме того, в законодательстве некоторых стран предусмотрено деление иностранцев
на несколько категорий. Так, например, во Франции в соответствии с «законом Паскуа»
существуют:
- посетители (туристы, временно пребывающие на территории Франции);
- студенты;
- лица наемного труда (сезонные рабочие);
- лица, получившие вид на жительство на срок 3 года;
- резиденты – лица, получившие вид на жительство на срок 10 лет.
В Испании иностранцы подразделяются на следующие категории:
- туристы (с оформлением визы, допускающей пребывание до 90 дней);
- студенты (с оформлением учебной визы);
- работники по найму (с оформлением визы для получения вида на жительство);
- лица, имеющие вид на жительство и осуществляющие деятельность без контракта
(предприниматели, инвесторы);
- лица, проживающие в Испании без права получения доходов (с оформлением визы
для получения вида на жительство);
- лица, живущие на пенсию или ренту (с оформлением соответствующей визы и
вида на жительство).

20
 Во многих государствах применяется понятие «право иностранцев», которое сводится
к определению особого режима для иностранцев в области публичного права. Обычно «право
иностранцев» состоит из правил, касающихся поселения, поступления на работу и т.д.
Имеется и точка зрения, согласно которой под «правом иностранцев» следует вообще
понимать сумму норм, ограничивающих права иностранцев. Ограничения касаются главным
образом права передвижения, права заниматься определенными профессиями, права
приобретения недвижимости.
Так, в соответствии с внутренним законодательством право собственности
иностранных физических и юридических лиц на недвижимость, и прежде всего на земельные
участки, может быть ограничено. В ряде стран для покупки земли иностранцам тербуется
получение разрешения местных или центральных органов власти (в Австралии, Дании,
Швейцарии – с некоторыми изъятиями, в Швеции и др.).
В Каанаде в ряде провинций ограничиваются права иностранцев на покупку земли
(так, в Альберте иностранцы и компании под иностранным контролем не имеют права
покупать и владеть землей, в Саскачеване ограничиваются размер сельскохозяйственных
земельных участков, которые могут быть проданы иностранцам). На Кипре иностранец
может арендовать землю лишь с разрешения Совета Министров, однако приобрести
земельный участок можно на 99 лет.
В Финляндии отдетелния иностранных компаний и компаний, в которых иностранным
лицам принадлежит более 20% (в отдельных случаях более 40%) акций, не имеют права без
разрешения Государственного совета приобретать или продавать недвижимость на срок
более двух лет.
В США покупка иностранцами земли, особенно недвижимости, ограничивается на
основании законов большинства штатов.
Есть страны, в которых традиционно «положение иностранцев» (la condition des
etrangeres) включается в международное частное право. это Франция и страны, правовая
система которых формировалась под влиянием французского права. В большинстве же
современных государств, и в частности тех, где эта область детально регулируется (ФРГ,
Австрия и др.), право иностранцев рассматривается как подотрасль административного
права.
Таким образом, «право иностранцев» - это комплекс норм, определяющих
специальный статус иностранцев; это не нормы коллизионного характера, а исключительно
материально-правовые, регулирующие соответствующие отношения по существу.
21
 Обычно «право иностранцев» определяет правовой статус иностранцев как в узком,
так и в широком смысле. В узком смысле это нормы в основном административно-правового
характера; они касаются отличий правового статуса иностранца от правового статуса
отечественных граждан. В широком смысле – это комплекс всех норм, определяющих статус
иностранца в любом отношении: как устанавливающих отличия, так и признающих равный
режим с отечественными гражданами, в том числе необходимых для осуществления
деятельности иностранца как такового в пределях данного государства.
Во многих странах имеется подробно разработанное законодательство об
иностранцах, в том числе и в тех, которые относятся к системе «общего права» (common law).
Но есть также страны, как, например, ФРГ, в которых традиционно право иностранцев
отграничивается от международного частного права и в то же время регулируется отдельным
законом (Законом об иностранцах 1990 года), содержащим нормы административно-
правовые.
В странах Восточной Европы и СНГ «право иностранцев» не считается
самостоятельной отраслью в системе права. Это объясняется тем, что по предмету
регулирования соответствующие нормы относятся к различным отраслям права:
государственному, административному, гражданскому, трудовому, семейному, уголовному,
процессуальному и т.д. Однако это не означает отрицания практической целесообразности в
специальном законодательном регулировании комплексного характера.
Все физические лица обладают:
1) правоспособностью
2) дееспособностью.
По общему правилу гражданская правоспособность лица – это его способность иметь
гражданские права и нести обязанности, возникающая с момента рождения и
устанавливаемая законом.
В соответствии с частью (1) статьи 1587 Гражданского Кодекса гражданское
состояние и правоспособность физического лица определяются национальным законом.
Известно, что национальный или личный закон (lex personalis) существует в двух
разновидностях – закона гражданства (lex nationalis или lex patriae) и закона
местожительства (lex domicilii).
В связи с этим части (2) и (3) статьи 1587 Гражданского Кодекса конкретизируют
часть (1):

22
 - национальным законом гражданина считается закон государства, гражданство
которого это лицо имеет, при этом гражданство определяется на основании закона
государства, на гражданство которого делается отсылка;
- национальным законом лица без гражданства считается закон государства, в
котором это лицо имеет место жительства или место нахождения.
Часть (4) этой статьи устанавливает, что национальным законом беженца считается
закон государства, предоставившего убежище.
Таким образом, можно выделить следующие принципы регулирования правового
положения иностранных граждан:
 Иностранные граждане пользуются теми же правами и свободами и несут те же
обязанности, что и отечественные граждане, т.о. исходным является принцип
национального режима.
 Иностранные граждане равны перед законом независимо от происхождения,
социального и имущественного положения, расовой и национальной
принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, характера
занятий и других обстоятельств.
 В отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные
ограничения прав и свобод отечественных граждан, могут быть установлены
ответные ограничения.
 Использование иностранными гражданами своих прав не должно наночить
ущерба интересам общества и государства, правам и законным интересам
граждан этого государства и других лиц. Как и остальные участники
гражданского оборота, иностранцы обязаны соблюдать действующие в
государстве пребывания законы, включая и те, которые определяют порядок
осуществления субъектами своих гражданских прав.

Правоспособность иностранцев определяется по праву государства их

пребывания, т.е. по местному закону. Закон предоставляет иностранцам национальный
режим — они пользуются теми же правами, что и граждане, и несут такие же
обязанности, за исключениями, установленными действующим законодательством и
международными договорами страны.
Законодательство может устанавливать общие исключения в отношении
правоспособности иностранцев:

23
 — иностранцы не могут назначаться на отдельные должности или заниматься
определенной трудовой деятельностью, если в соответствии с законодательством
Украины назначение на эти должности или занятие такой деятельностью связаны с
принадлежностью к гражданству страны;
— иностранцы не могут быть членами политических партий;
— иностранцы не могут избирать или быть избранными в органы государствен-
ной власти и самоуправления, а также принимать участие в референдумах;
— на иностранцев не распространяется всеобщая воинская обязанность.
Различным правовым статусом обладают иммигранты и иностранцы, временно
пребывающие в стране. Неодинаково разрешаются вопросы занятия предпринимательской
и инвестиционной деятельностью, трудоустройства, обеспечения жильем, обучения,
оказания медицинской помощи и др. Только иммигранты пользуются правами в указан-
ных областях наряду с отечественными гражданами.
Кроме того, правоспособность иностранцев, временно пребывающих в стране,
обусловлена целями их въезда (ограничена категорией визы). Так, лица, въехавшие по
туристической или деловой визе, не могут поступить на учебу или на работу в стране.
Религиозная пропаганда в стране может осуществляться исключительно лицами,
въехавшим по визе для представителей религиозных миссий.
Под личным законом иностранца подразумевается.
• в отношении иностранного гражданина — право страны его гражданства;
• в отношении лица, имеющего гражданство двух и более стран, -право той
страны, с которой данное лицо наиболее тесно связано;
• в отношении лица без гражданства — право страны его постоянного места
проживания;
• в отношении лица без гражданства, не имеющего постоянного места
жительства, а также в отношении беженца — право страны его обычного места пребывания.

Лицо рассматривается как имеющее обычное место пребывания в стране, если оно
находится на ее территории в течение определенного периода времени (даже если такое
пребывание изначально является ограниченным по сроку).
Рассмотрим подробнее вопросы о правоспособности иностранцев применительно к
отдельным областям правового регулирования.

24
 Предпринимательская деятельность. Иммигранты могут зарегистрироваться как
субъекты предпринимательской деятельности в стране. Другие иностранцы могут
осуществлять предпринимательскую деятельность только как иностранные субъекты
хозяйственной (предпринимательской) деятельности.
Физические лица, не имеющие постоянного места жительства на территории
страны, имеют право на осуществление внешнеэкономической деятельности, если они
являются субъектами хозяйственной деятельности по закону того государства, в котором
они имеют постоянное место жительства или гражданами которого они являются.
Соглашением СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности 1992 г., закрепляется, что правоспособность физических лиц-
предпринимателей определяется по законодательству государства, на территории которого
зарегистрирован предприниматель.
Способность физического лица, занимающегося предпринимательской деятельнос-
тью, быть предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности определяется
правом страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя. В
случае отсутствия в стране обязательной регистрации применяется право страны
основного места занятия предпринимательской деятельностью.
Инвестиционная деятельность. В этой области иностранцы, не имеющие
постоянного места жительства на территории страны находятся в несколько более
выгодном положении. Они получают статус иностранного инвестора при осуществлении
инвестиций на территории странны. Этот статус дает некоторые дополнительные
гарантии и незначительные льготы для инвесторов и созданных ими предприятий.
Иностранцы, имеющие постоянное место жительства в стране, не получают такого статуса
и к ним применяются общие нормы инвестиционного законодательства.
Здравоохранение. Иностранцы, не имеющие постоянного места жительства в
Украине, пользуются медицинской помощью на платной основе, если иное не
предусмотрено международным договором. Иностранцы, въезжающие в страну, должны
иметь медицинскую страховку.
Международными договорами страны может закрепляться положение о
бесплатном оказании экстренной медицинской помощи иностранцам из одного
договаривающегося государства на территории другого. В данном случае право на

25
бесплатную медицинскую помощь предоставляется иностранцам из определенного
государства на основании взаимности.
Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской
правоспособности иностранцев носит безусловный характер, то есть он предоставляется
иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Из этого принципа
исходят и другие законодательные акты, регулирующие права иностранцев в различных
областях.
Сказанное не означает, что в отдельных случаях законодательством не могут быть
установлены правила в отношении осуществления каких-либо прав на началах взаимности.
В РМ имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним относятся
проживающие на территории РМ лица, не являющиеся гражданами РМ и не имеющие
доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству. Лица без гражданства
пользуются в РМ гражданской правоспособностью наравне с нашими гражданами.
Отдельные изъятия могут быть установлены законодательными актами. Таким образом, в
отношении лиц без гражданства, независимо от того, проживают они в РМ или нет, действует
принцип национального режима.
Предоставление иностранцу гражданской правоспособности наравне с гражданами
России, как правило, не обусловлено тем, чтобы иностранец имел место жительства в стране.
В отдельных прямо предусмотренных в законе случаях предоставление определенных прав
связано с фактом постоянного проживания иностранца в стране. Так, иностранные граждане
могут иметь в нашей стране жилой дом и иное имущество в личной собственности,
наследовать и завещать имущество, иметь права автора произведений науки, литературы и
искусства, открытия, изобретения, рационализаторского предложения, промышленного
образца, а также иные имущественные и личные неимущественные права. Все иностранные
граждане, постоянно проживающие в стране, имеют право на основаниях и в порядке,
установленных для граждан страны, получить в пользование жилое помещение в домах
государственного и общественного жилого фонда, жилищно-строительных кооперативов.

26
I.3 Дееспособность физического лица в МЧП

В отличие от гражданской правоспособности иностранцев, которая определяется

законодательством, гражданская дееспособность определяется их личным законом. Это
значит, что вопросы, определяющие способность человека вступать в брак, приобретать
собственность, осуществлять трудовую деятельность, совершать различного рода сделки,
регулируются по праву государства, гражданином которого является иностранец (или по
праву его места жительства). Для лиц без гражданства гражданская дееспособность
устанавливается по праву постоянного места жительства.
В законодательстве определены ситуации, при которых гражданская дееспособность
иностранцев и лиц без гражданства будет определяться только по российскому праву.

Из указанного классического принципа определения дееспособности иностранцев по

личному закону существуют исключения.

Во-первых, это касается сделок, совершаемых иностранцами (лицами без гражданства)

на территории РМ. Это означает, что иностранец, заключая в РМ договор мены, купли-
продажи, залога, займа и другие сделки, не может впоследствии оспаривать их
действительность, ссылаясь на то, что в момент заключения сделки он не достиг
установленного законодательством государства, гражданином которого он является,
соответствующего возраста или были выявлены какие-либо другие препятствия для участия в
сделке.

Во-вторых, по нашему праву будет определяться гражданская дееспособность

иностранцев (лиц без гражданства) в отношении обязательств, возникающих вследствие
причинения вреда в РМ.

И, наконец, в-третьих, законодатель подчинил национальному праву решение

вопросов о признании в РМ иностранцев или лиц без гражданства ограниченно
дееспособными, безвестно отсутствующими и объявлении их умершими.

Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону

страны, гражданином которой он является, лица без гражданства — страны, в которой оно
имеет постоянное место жительства. Однако гражданская дееспособность иностранцев в

27
отношении сделок, совершаемых в РМ, и обязательств, возникающих вследствие
причинения вреда в РМ, определяются по нац.закону.

Ряд международных соглашений несколько иначе решают данные вопросы:

а) двусторонние соглашения о правовой помощи применяют для определения
дееспособности не личный закон, а закон совершения сделки только в отношении
бытовых сделок; в отношении деликтов часто не содержится исключений — применяется
личный закон;
б) Минская конвенция вообще не содержит исключений из личного закона
(право государств СНГ одинаково определяет возраст обретения гражданской
правоспособности и гражданской деликтоспособности).
Законодательство содержит также специальные правила, касающиеся дееспособности
физических лиц, под которой понимается способность совершать определенные действия,
принимать на себя определенные обязательства. Коллизионные вопросы дееспособности фи-
зического лица возникают, прежде всего, вследствие того, что законы разных стран не всегда
одинаково определяют возраст, с наступлением которого человек достигает совершеннолетия
и тем самым становится полностью дееспособным. Как и во многих странах континентальной
Европы, наш закон исходит в вопросах дееспособности из принципа lex patriae.
Согласно Основам гражданского законодательства, «гражданская дееспособность
иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является».
Таково общее правило в отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим закон
предусматривает и некоторые специальные правила.
Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в
которой он имеет постоянное место жительства. Гражданская дееспособность иностранных
граждан и лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в РМ, и обязательств,
возникающих вследствие причинения вреда в РМ, определяется по нашему праву.
Постоянно проживающие в РМ иностранные граждане и лица без гражданства могут
быть признаны в РМ недееспособными или ограниченно дееспособными в порядке,
установленном нашим законодательством.
В договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами, дееспособность
физического лица обычно определяется по закону его гражданства.

28
 Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22 января
1993 г., дееспособность физических лиц определяется законодательством договаривающейся
стороны, гражданином которой является это лицо.
Постановления о правах иностранцев содержатся в различных международных
договорах, заключенных РМ с другими странами (торговых договорах, консульских
конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.). В этих
договорах закрепляется уравнение иностранцев в правах либо с отечественными гражданами
(предоставление национального режима), либо с гражданами любого другого государства, с
которым заключен договор на аналогичных условиях (предоставление режима наибольшего
благоприятствования). Приведем некоторые примеры из договорной практики.
Например, по соглашению между СССР и Францией о торговых взаимоотношениях от
3 сентября 1951 г. французские граждане или юридические лица, образованные согласно
французскому закону, будут в отношении их личности и имущества пользоваться режимом
столь же благоприятным, как граждане и юридические лица наиболее благоприятствуемой
нации, при осуществлении ими непосредственной или через избранных ими посредников
хозяйственной деятельности на территорий СССР в тех условиях, в каких эта деятельность
разрешается законодательством СССР. Предоставление национального режима предусмотре-
но договором о правовой защите и правовой помощи между СССР и Финляндией от 11
августа 1978 г. Граждане Финляндии в СССР, точно так же как граждане СССР на
территории Финляндии, пользуются в отношении своих личных и имущественных прав такой
же правовой защитой в судах и других учреждениях, как и собственные граждане каждого из
государств.
Вопросы дееспособности иностранных граждан в международном частном праве
традиционно (со времен итальянских статутариев) определяются по личному закону в обоих
его разновидностях.
В соответствии со статьей 1590 ГК дееспособность иностранного гражданина или
лица без гражданства определяется его национальным законом. Аналогичное положение
содержится в статье 23 Конвенции о правовой помощи 1993 года.
Лицо, не обладающее дееспособностью по своему национальному закону, не вправе
ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по закону
места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона
сделки знала или должна была знать об отсутствии у него дееспособности (часть (2) статьи
1590 Гражданского Кодекса). Данный принцип называется «извинительным незнанием
29
иностранного закона», и он был сформулирован впервые в 1861 году в решении
французского Кассационного суда по так называемому «Делу Лизарди». Вынесение решения
по этому делу считается значимой вехой в развитии международного частного права,
поскольку в предшествовавший период действовал принцип, по которому дееспособность во
всех случаях определялась национальным законом. Итак, дееспособность иностранного
гражданина или лиц без гражданства в отношении следок, совершаемых на территории РМ, и
обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется по законодательству
РМ (часть (3) статьи 1590 Гражданского Кодекса), при этом распространение на лицо
нового национального закона не затрагивает его совершеннолетие, приобретенное и
признанное в соответствии с ранее применяемым законом (часть (4) статьи 1590
Гражданского Кодекса). Уточим, однако, что дееспособность определяется по закону места
совершения сделки только в рамках обязательственных или вещно-правовых отношений; в
иных областях – семейной, трудовой, наследственной – действуют или общее правило по
статье 1590, или собственные правила. Ещё одно исключение – сделки с недвижимостью: во
многих странах законодательно закреплено положение, по которому способность лица
заключить сделку по поводу недвижимой собственности определяется законом места
нахождения этой собственности (lex rei sitae).
Дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в области
предпринимательской деятельности определяется в соответствии со статьей 1595
Гражданского Кодекса РМ, которая гласит: «Статус коммерсанта, позволяющий
иностранному гражданину или лицу без гражданства осуществлять коммерческую
деятельность без образования юридического лица, определяется по закону государства, где
иностранный гражданин или лицо без гражданства получили разрешение на осуществление
коммерческой деятельности».
В соответствии со статьей 1594 Гражданского Кодекса регистрацию актов
гражданского состояния граждан Республики Молдов, проживающих за её пределами,
осуществляют консульские учреждения Республики Молдова, а при отсутствии таковых –
посольства. В этом контексте следует также учитывать положения Закона РМ «Об актах
гражданского состояния» №100-XV от 26.04.2001 (МО №97-99 от 17.08.2001). В
соответствии со статьей 10 «Право иностранных граждан и лиц без гражданства на
регистрацию актов гражданского состояния в Республике Молдова» иностранные граждане,
проживающие или временно находящиеся в Республике Молдова, вправе требовать
регистрации актов гражданского состояния на тех же условиях, что и граждане Республики
30
Молдова. Лица без гражданства, проживающие в Республике Молдова, лица,
ходатайствующие о предоставлении убежища, и беженцы при регистрации актов
гражданского состояния имеют те же права и несут те же обязанности, что и граждане
Республики Молдова.
В соответствии со статьей 13 «Признание действительными в Республике Молдова
документов о регистрации актов гражданского состояния, выданных компетентными
органами иностранных государств», документы о регистрации актов гражданского состояния,
выданные иностранным гражданам и лицам без гражданства компетентными органами
иностранных государств в соответствии с законами этих государств, признаются
действительными в Республике Молдова, если они легализованы в установленном порядке и
если иное не предусмотрено международными соглашениями. Записи актов гражданского
состояния граждан Республики Молдова, составленные компетентными органами
иностранных государств, имеют доказательную силу в стране только в случае, если они
перерегистрированы (вновь зарегистрированы) в регистрах актов гражданского состояния
Республики Молдова. Перерегистрация записей актов гражданского состояния и внесение
отметок, полученных из-за рубежа, в записи актов гражданского состояния производятся
органом записи актов гражданского состояния муниципия Кишинэу по согласованию с
Главным управлением гражданского состояния Департамента информационных технологий.
Граждане Республики Молдова обязаны подавать заявления о перерегистрации в течение
шести месяцев со дня возвращения в страну или со дня получения из-за рубежа
свидетельства о регистрации акта гражданского состояния, копии записи акта гражданского
состояния или выписки из такой записи.
Полномочия консулов по регистрации актов гражданского состояния предусмотрены в
различных консульских конвенциях. Так, например, существует Консульская конвенция
между Республикой Молдова и Российской Федерацией от 14.06.94 (МО №19-20 от
27.03.1997). В статье 9 этой Конвенции предусмотрены функции по вопросам гражданства и
гражданского состояния.
Консульское должностное лицо имеет право:
а) вести учет граждан представляемого государства;
b) принимать любые заявления по вопросам гражданства представляемого
государства;
с) регистрировать рождение и смерть граждан представляемого государства и
выдавать соответствующие акты;
31
 d) регистрировать заключение и расторжение браков между гражданами
представляемого государства и выдавать соответствующие акты.
Консульское должностное лицо сообщает компетентным властям государства
пребывания о произведенной регистрации заключения и расторжения браков, если этого
требует законодательство государства пребывания.
Примерно такие же положения можно обнаружить и в других консульских конвенциях
РМ с зарубежными странами.
Что же касается правовой регламентации данного вопроса в законодательстве других
стран, отметим следующее. По индийскому Закону о договорах 1872 года «любое лицо
вправе заключить договор, если оно достигло возраста совершеннолетия согласно закону,
которому оно подчиняется, если оно действует в полном рассудке и не отстранено от
совершения сделок в силу постановлений закона, которому оно подчиняется» (ст.11). В
соответствии же с законом IX о совершеннолетии 1875 года «любое лицо,
домициллированное в Индии, считается совершеннолетним, если оно достигло полных 18
лет, и не ранее того» (ст.3). Таким образом, и достижение совершеннолетия, и лишение или
ограничение дееспособности определяются законом, которому подчиняются вопросы
личного статута физического лица в целом, - его личным законом, т.е. в условиях Индии
законом постоянного места жительства (lex domicilii).
Правоспособность иностранного гражданина на территории государства
местонахождения подчиняется принципу национального режима, установленному во
внутригосударственном акте или в международном договоре. Так, в статье 19 часть (1)
Конституции Республики Молдова предусмотрено, что иностранные граждане и лица без
гражданства имеют те же права и обязанности, что и граждане Республики Молдова, с
исключениями, установленными законом. Аналогичное правило содержится в статье 5
часть (1) Закона РМ «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства
в Республике Молдова». Кроме того, в части (2) этой же статьи предусмотрено, что
пользование иностранными гражданами и лицами без гражданства правами и свободами не
должно наносить ущерба интересам государства, правам и законным интересам граждан
Республики Молдова и других лиц, а в части (3) – что иностранные граждане и лица без
гражданства равны перед законом и властями независимо от расы, национальности,
этнического происхождения, языка, религии, пола, взглядов, политической принадлежности,
имущественного положения или социального происхождения». И, наконец, отметим также
статью 1588 Гражданского Кодекса РМ, которая устанавливает следующее: «Иностранные
32
граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Молдова гражданской
правоспособностью наравне с гражданами Республики Молдова, кроме случаев,
установленных Конституцией, другими законами Республики Молдова или международными
договорами, одной из сторон которых является Республика Молдова».
Другим аспектом национального режима является то, что иностранец не может
претендовать на предоставление ему в государстве пребывания прав, которыми граждане
этого государства обладают, хотя бы такие права и полагались ему в соответствии с
национальным законом.
Принцип предоставления национального режима иностранным гражданам и лицам без
гражданства содержится не только в национальном законодательстве, но и в двусторонних и
многосторонних международных соглашениях. Так, в Конвенции СНГ «О правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» от 22.01.1993 года
предусмотрено, что граждане каждой из Договаривающихся Сторон, а также лица,
проживающие на её территории, пользуются на территории всех других Договаривающихся
Сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и
собственные граждане данной Договаривающейся Стороны. Следует заметить, что категория
«лица, проживающие на территории Договаривающейся стороны», включает лиц, которые
являются гражданами стран, не входящих в СНГ – и при этом на них также распространяется
защита, предоставляемая Конвенцией (к примеру, гражданин Румынии, постоянно
проживающий на территории Молдовы, в соответствии с положениями Конвенции может
пользоваться на территории Украины такой же правовой защитой, что и украинский
гражданин).
Законом установлены определенные изъятия из принципа национального режима. Так,
например, Закон РМ «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства
в Республике Молдова» предусматривает, что иностранные граждане и лица без гражданства:
1) не имеют права избирать и быть избранными в законодательные, исполнительные
и другие выборные органы (статья 19, часть 1);
2) не имеют права принимать участие во всенародном голосовании (статья 19, часть
1);
3) не могут быть членами партий и других общественно-политических организаций
(статья 19 часть 2);
4) не могут проходить военную службу в Вооруженных силах Республики Молдова
(статья 20).
33
 В некоторых случаях законодательство РМ обуславливает обязательное наличие
молдавского гражданства для занятия определенной деятельностью – к примеру, только
гражданин Республики Молдова может быть адвокатом или кандидатом на должность судьи.
Правоспособность иностранных физических лиц может ограничиваться также
посредством установления перечня секторов экономики, в которых не может быть занят
иностранец. Наиболее часто встречающимися обстоятельствами рассматриваемого рода
является ограничение деятельности иностранных инвесторов в соответствующих сферах,
например, в области разработки недр, добычи полезных ископаемых, рыболовства и т.д.
Следует упомянуть также такое право лица, как право на имя. В статье 1589
Гражданского Кодекса предусмотрено, что право иностранного гражданина или лица без
гражданства на имя, его использование и защиту определяются его национальным законом.
Защита от актов, посягающих на право на имя, совершенных на территории Республики
Молдова, обеспечивается в соответствии с законодательством Республики Молдова.
Следует иметь в виду, что регулирование вопроса об имени лица не ограничивается
только пределами гражданского законодательства. Изменение имени возможно лишь на
основании акта государственного органа, а им может быть только орган страны гражданства.
В случае вступления в брак или усыновления вопрос об имени, например, женщины,
вступающей в брак, или усыновленного, будет определяться правом, которое должно
применяться к отношениям такого рода.

I.4 Принципы определения национального закона физического

лица в МЧП
Итак, в мировой практике для решения вопросов, связанных с определением личного
статута иностранных граждан используются два основных критерия: критерий места
жительства (домицилия или домициля) и критерий гражданства. Домицилием лица
называется место или страна, которая законом рассматривается как место его оседлости, как
его «центр тяжести».
Следует отметить, что страны системы «общего права» (англосаксонской системы)
пользуются преимущественно критерием домициля, а страны континентальной (романо-
германской) системы права – критерием гражданства. Выбор домицилия или гражданства в
качестве элемента привязки был сделан вовсе не по чисто теоретическим соображениям. По
старомы есвропейскому праву каждая провинция и каждый город имели свой личный статут.

34
Закон домицилия был принят в качествеличного закона, поскольку не было другого, а не
потому, что его предпочли закону гражданства, которого ещё не существовало. Домицилий в
те времена был близок современному понятию гражданства.
Французский гражданский кодекс (Кодекс Наполеона) сделал критерий гражданства
определяющим для установления личного статуса (закона) лица. Идеи, закрепленные в этом
Кодексе, базируются на общих идеях Великой французской революции: человек является
прежде всего существом политическим; государство представляет собой союз граждан,
члены которого обязаны государству верностью и при выполнении социальных функций
должны подчинять свои действия законам этого государства.
Критерий гражданства был ещё больше укреплен усилиями Манчини и его
последователей, общий смысл которых сводится к емкой фразе: «Человек определяется через
гражданство».
Каждое государство само устанавливает, кто является его гражданами. Статья 3
Европейской конвенции о гражданстве от 7 ноября 1997 года гласит:
1. Каждое государство определяет в соответствии со своим законодательством,
кто является его гражданами.
2. Это законодательство признается другими государствами, если оно
соответствует применимым международным конвенциям, международному
обычному праву и общепризнанным правовым принципам в отношении
гражданства.
Применение критерия гражданства, как уже упоминалось, в некоторых случаях может
осложняться множественным гражданством. В этих целях следует упомянуть два принципа,
которые часто используются в международном частном праве: принцип «эффективности
гражданства» и принцип «равенства гражданства». В первом случае, т.е. при выборе
«эффективного» (или наиболее присущего) гражданства используются критерии места
жительства, наличия родственных или профессиональных связей, наличия недвижимости.
Этот принцип применяется при рассмотрении отношений с участием иностранца, имеющего
множественное гражданство. Принцип «равенства гражданства» применяется при
рассмотрении отношений с участием отечественного гражданина, имеющего множественное
гражданство, - при этом никакое гражданство не рассматривается как преимущественное,
однако предполагается осуществление отечественной юрисдикции, даже если лицо
фактически связано с иностранным государством.

35
 Основы англосаксонской концепции домициля очень хорошо изложены в работах
М.Вольфа, а также Дж.Чешира и П.Норта. Основные принципы этой концепции заключаются
в следующем.
 Всякое лицо имеет только один домициль. В случае одновременного проживания в
нескольких местах устанавливается преимущественный домициль.
 При рождении лицо приобретает домициль по происхождению, каковым считается
страна, где домицилирован его отец. До достижения совершеннолетия домициль
ребенка следует домицилю отца. Если отец не установлен или отца нет в живых,
ребенок следует домицилю матери.
 Совершеннолетнее лицо может установить домициль по выбору. Для приобретения
домициля по выбору требуется три условия: право- и дееспособность, постоянное
пребывание и намерение.
 Намерение – наиболее сложный элемент домициля, предполагающий желание
постоянно, бессрочно пребывать на данной территории. Намерение должно быть
свободным от внешних давлений. Намерение какого-либо лица сделать ту или иную
страну своей постоянной резиденцией (местом своего постоянного пребывания) не
требует того, чтобы это лицо знало, что тем самым оно меняет свой домициль.
 Когда домициль по выбору утрачивается, действует домициль происхождения
(английская система) либо существует фикция действия этого домициля до
установления нового (американская система).
 Фактическое проживание даже в течение длительного времени не рассматривается как
домициль, если лицо намерено покинуть государство проживания в случае
наступления в неопределенном будущем какого-либо события.
Преимущества и недостатки концепций домициля и гражданства.
Преимущества критерия домициля.
 Критерий домициля обеспечивает единство права, применимого к членам семьи,
независимо от их гражданства.
 Законы государства домициля лучше известны лицу, чем законы государства его
гражданства, если оно проживает на территоррии одного государства, а имеет
гражданство другого. Лицу легче получить информацию о законах государства
домициля, чем о законах государства гражданства.

36
 Критерий домициля более реалистичен и либерален, чем критерий гражданства.
Неразумно, чтобы лицо, покинувшее государство своего гражданства без намерения
туда вернуться, подчинялось законам его гражданства. Ситуация, когда лицо
подчиняется законам того государства, где оно проживает, естественна.
 Принцип домициля обеспечивает единство правоприменительной техники в
федеративных государствах. Межобластное коллизионное право объективно не может
базироваться на критерии гражданства.
 Лицо, проживающее в течение длительного времени в государстве ином, чем
государство его гражданства, как правило, имеет с первым государством (с его
населением и территорией) более тесную связь, чем со вторым.
 Государство, где лицо проживает, при использовании критерия домицилия получает
возможность обеспечивать единство правопорядка на своей территории
(реализовывать свою юрисдикцию в отношении всех лиц, проживающих на этой
территории). В это же время государство гражданства не имеет насущного интереса в
реализации своей юрисдикции в отношении своих граждан, находящихся за границей.
Недостатки критерия домициля.
 Трудно отличить домициль от простого местопребывания.
 Домициль достаточно сложно доказать, особенно его субъективный элемент –
намерение проживать бессрочно.
 При использовании критерия домициля создаются лагоприятные условия для обхода
закона.
 В ситуации, когда длительное проживание без намерения остаться не рассматривается
как домициль, домициль определить трудно, а если и возможно, то результат может
оказаться парадоксальным (одна из подобных ситуаций: 40-летний мужчина,
родившийся в государстве А, живет в государстве В 30 лет с намерением переехать в
государство С).
 Правопорядок государства может быть чрезвычайно далек от лица, в этом государстве
домициллированного, если оно проживает изолированно и не ведет никакой активной
деятельности. В то же время у лица всегда сохраняются связи с государством
гражданства, или, во всяком случае, лицо всегда рассматривает это государство как
социально близкое, как бы долго оно ни проживало за границей.
Преимущества критерия гражданства.

37
  Одна-единственная точка привязки – гражданство – не нуждается в толковании, и в
этом её величайшее преимущество.
 Концепция гражданства имеет серьезную теоретическую проработку. Человек более
связан с нацией и, соответственно, с государством гражданства, чем с государством
места жительства. Европейская экспансия в Новый Свет и его европеизация стали
возможны во многом благодаря чувству принадлежности родной стране, которое
присутствовало у колонизаторов. Европесйкая культура – культура, предполагающая
стабильность и незыблемость сознания и миропонимания независимо от места
нахождения. Юридическая проекция европейской культуры – принцип гражданства.
 Гражданство легко установить.
 При использовании концепции гражданства затруднителен обход закона.
Недостатки критерия гражданства.
 Лицо может быть гражданином государства, с которым оно утратило всякую
правовую связь. Крайний случай – беженцы, для которых предусмотрена
коллизионная привязка к праву страны, предоставившей убежище.
 Лицо может не иметь гражданство либо иметь гражданство двух или более государств.
Домициль же всегда один.
 Л.Раапе отмечает ещё один фактор не в пользу критерия гражданства: «Можно
говорить почти о кризисе этого принципа. Высшим благом для людей являеся уже не
государство, а сообщество государств или наций, появление которого мы должны с
нетерпением ожидать. Поэтому для привязки в международном частном праве связь с
государством уже не имеет столь важного значения, как ранее». На это следует
заметить, что и критерий гражданства, и критерий домициля направлены на
закрепление действительной социальной связи лица и государства. Вопрос лишь в
том, какой из этих критериев является наиболее реальным и удобным.
Обстоятельство, которое отмечает немецкий ученый, не может разрушать привязку
гражданства, оставляя привязку домициля в неприкосновенности. Интеграционные
процессы в принципе влекут за собой снижение значения (умаление) связей лица и
отдельного общества (государства), заменяя их связью с международным
сообществом.
Слледует отметить ещё один недостаток, порожденный одновременным
существованием двух противоположных критериев. Их совместное применение часто

38
приводит к обратной отслыке. Например, при определении дееспособности гражданина
США, проживающего во Франции, следует применить право США, которое, основываясь на
критерии домициля, отсылает обратно к французскому праву.
Помимо рассмотренных выше недостатков и преимущество обоих критериев следует
учитывать и такое понятие, как «обычное местопребывание». В законодательстве многих
европейских государств встречается коллизионная привязка к праву постоянного места
жительства. Понимание постоянного места жительства более простое, чем понимание
домициля, и не предполагает столь скрупулезного анализа намерения. Постоянное место
жительства означает простое проживание в течение определенного времени в определенном
месте.
По мнению Дж.Чешира и П.Норта критерий «обычного местопребывания» или
«постоянного места жительства» отличается от домициля тем, что требуемый элемент
намерения «animus» здесь выражен более слабо. Намерение проживать относится в этом
случае к данному моменту, тогда как в случае домициля надлежит установить, нет ли
намерения жить в другом месте в будущем. Привычное проживание является вопросом
факта, причем вопросом, лишенным искусственных правовых тонкостей, свойственных
концепциям домициля.
Недостатком использования этой привязки является то, что постоянное место
жительства не всегда возможно определить. Кроме того, так же, как и в случае домициля,
лицо часто менее связано с государством проживания, чем с государством гражданства.

39
Глава II Лишение и ограничение дееспособности в МЧП.
Безвестное отсутствие и объявление лица умершим.
II.1. Лишение дееспособности в МЧП
В данной области международного частного права, касающейся правового положения
физических лиц, как и во многих других, существует немало расхождений в материальном
праве различных государств: не во всех государствах признаются основаниями для
ограничения дееспособности такие обстоятельства, как расточительство, болезненные
наклонности (алкоголизм, наркомания и т.д.), различен порядо объявления гражданина
ограниченно дееспособным или недееспособным.
В целях достижения единообразия в вопросах объявления недееспособности 17 июля
1905 года была заключена Гаагская конвенция об ограничении дееспособности
совершеннолетних, содержащая 19 статей. Основным принципом, из которого исходила
Конвенция, являлся принцип гражданства, а не домициля, вследствие чего Дания, Норвегия,
Великобритания и США в ней не участвовали. Её участницами стали Германия, Италия,
Нидерланды, Швеция и Франция, которая впоследствии отказалась от участия. Как видно из
представленного перечня, широкого распространения Конвенция не получила.
Более или менее общим положением, существующим в МЧП для решения вопроса об
ограничении дееспособности совершеннолетнего лица, является принцип, согласно которому
лишение дееспособности или поражение (ограничение) в правах иностранца должно
подчиняться его личному закону.
Следовательно, руководствуясь именно этим законом, необходимо обсуждать те
требования, которым данное лицо не удовлетворяет, в результате чего ставится и вопрос об
ограничении дееспособности, а также прочие материальные условия. Важное значение имеет
также иной, но тесно связанный с этим вопрос: какое государство вправе объявить лицо
ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности, т.е. чей суд либо иной орган
компетентен вынести по этому поводу решение? Иными словами, может ли суд ФРГ
объявить ограниченно дееспособным молдавского гражданина и на каком законе будет
основываться соответствующее решение – на немецком или молдавском?
Распространенной нормой в этом отношении выступает положение о том, что
компетентными являются учреждения страны гражданства или основного места жительства
(домициля) и применимым правом, следовательно, будет выступать lex fori. Например,
объявление в чешском суде недееспособным германского гражданина неизбежно будет

40
осуществляться по закону гражданства ФРГ. Вместе с тем возможны ситуации, когда суд
Чехии (либо другой страны) будет вправе вынести решение в отношении иностранца. Так,
проживающий в Гавре англичанин может в силу исключительных обстоятельств быть
объявлен недееспособным вследствие расточительности в суде Франции, хотя английское
право не знает такого основания для лишения или ограничения дееспособности. В данном
случае компетенция французского суда будет базироваться на принципе места жительства
лица.
Юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или полностью
недееспособным определяются по праву того государства, в котором имело место такое
признание. В частности, если англичанин объявлен в Германии недееспособным ввиду
душевной болезни, то это приведет к его полной недееспособности, т.е. данное лицо не
вправе совершать сделки даже в отношении жизненно необходимых вещей, в то время как в
Англии подобные акты были бы действительными.
Венгерский закон о международном частном праве в этом полане устанавливает
следующее: «Иностранный гражданин, объявленный по своему личному закону ограниченно
дееспособным или полностью недееспособным, будет считаться обладающим
дееспособностью в отношении хозяйственных сделок, совершаемых в целях удовлетворения
личных бытовых потребностей, если он обладает дееспособностью по венгерскому праву».
Кроме того, иностранец, признанный по личному закону ограниченно дееспособным
или лишенным дееспособности, однако обладающий дееспособностью по венгерскому праву,
рассматривается дееспособным также и в отношении других сделок, совершаемых им, если
последствия таких сделок имеют действие на территории Венгрии (ст.15).
Правовой статус конкретного лица может осложниться в случаях объявления его
недееспособным за границей, поскольку встает проблема действительности такого признания
в соответствующем государстве.
Например, германский гражданин, проживающий за рубежом, скажем, в Австрии,
может быть объявлен недеепособынм судом ФРГ. Однако признает ли такое решение
Австрия? И как обстоит дело, если проживающего в Швейцарии граэданина ФРГ объявляют
недееспособным в швецарском суде, что вполне реально, если исходить из того, что
швейцарское право разделяет принцип домициля? Немецикй правопорядок не признает такое
объявление лица недееспособным, если по праву ФРГ оно недопустимо (в частности, по
причине присуждения к уголовному наказанию путем лишения свободы или ввиду порочного
образа жизни). Доктрина ФРГ расходится во мнениях и тогда, когда иностранный суд
41
объявляет немецкого гражданина недееспособным или ограниченно дееспособным по
основаниям, известным также и германскому праву. Одни (Раапе) считают, что даже в этих
случаях невозможно согласиться с таким объявлением, другие (Крениг) придерживаются
противоположной точки зрения.
Для того, чтобы установить относительную стабильность в подобного рода вопросах,
необходимо международно-правовое урегулирование.
Так, в договорах о правовой помощи зачастую содержатся положения, в соответствии
с которыми в случаях, не терпящих отлагательств, учреждение юстиции той
договаривающейся стороны, где находится местожительство или местопребывание лица,
подлежащего признанию ограниченно дееспособным либо недееспособным и являющегося
гражданином другой договаривающейся стороны, может само принять меры, необходмые для
защиты этого лица или его имущества. Распоряжения, принятые в связи с этими мерами,
следует направить соответствующему учреждению юстиции договаривающейся стороны,
гражданином которой является это лицо. Распоряжения подлежат отмене, если учреждением
юстиции данной договаривающейся стороны будет постановлено иное. При отмене
ограничения дееспособности лица либо признании его дееспособным компетентен суд той
страны, гражданином которой является данное лицо.
Что говорит об этой проблеме молдавский гражданский кодекс?
В соответствии со статьей 1591 Гражданского Кодекса РМ иностранный гражданин
или лицо без гражданства могут быть признаны недееспособными или ограниченно
дееспособными в соответствии с законодательством РМ (часть 1). Законное представление
недееспособного иностранного гражданина или лица без гражданства, а также оказание
помощи недееспособному иностранному гражданину или лицу без гражданства
осуществляются в соответствии с законом, регулирующим правоотношения
представительства или оказания помощи (часть (2) статьи 1591 Гражданского Кодекса).
Следует отметить, что проблема ограничения и лишения дееспособности в МЧП является
достаточно сложной, поскольку в этой области существуют значительные расхождения в
материальном праве различных государств. Попытка унифицировать материальное право в
данной сфере была предпринята в 1905 году, когда состоялось подписание Гаагской
конвенции об ограничении дееспособности совершеннолетних – однако, основным
принципом этой Конвенции являлся принцип гражданства, поэтому Дания, Норвегия,
Великобритания и США не участвовали в ней. В конечном итоге широкого распространения
Конвенция не получила.
42
 К настоящему времени в доктрине МЧП сформировалось несколько принципов,
касающихся этого вопроса, а именно:
1) лишение дееспособности или поражение (ограничение) в правах иностранца
должно подчиняться его личному закону;
2) учреждениями, компетентными объявить лицо ограниченно дееспособным или
лишенным дееспособности, являются учреждения страны гражданства или
основного места жительства (домициля);
3) юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или
полностью недееспособным определяются по праву того государства, в котором
имело место такое признание.
Правовой статус конкретного лица может осложниться в случаях признания его
недееспособным за границей, поскольку встает проблема действительности такого признания
в соответствующем государстве. В определенной степени об этом говорится в части 4
статьи 1592 Гражданского Кодекса, в соответствии с которой опека или попечительство,
установленные над гражданами Республики Молдова, проживающими за её пределами,
признаются действительными, если против установления опеки или попечительства либо
против их принятия нет основанных на законе возражений консульского учреждения
Республики Молдова, аккредитованного в соответствующем государстве, а при отсутствии
такового – посольства. Обычно проблемы такого рода разрешаются в двусторонних или
многосторонних договорах о правовой помощи.
Так, в статье 25 Конвенции о правовой помощи 1993 года предусмотрено следующее:
(1) По делам о признании лица ограниченно дееспособным или недееспособным, за
исключением случаев, предусмотренных пунктами 2) и 3) настоящей статьи,
компетентен суд Договаривающей Стороны, гражданином которой является это
лицо.
(2) В случае если суду одной Договаривающейся Стороны станут известны основания
признания ограниченно дееспособным или недееспособным проживающего на её
территории лица, являющегося гражданином другой Договаривающейся Стороны,
он уведомит об этом суд Договаривающейся Стороны, гражданином которой
является данное лицо.
(3) Если суд Договаривающейся Стороны, который был уведомлен об основаниях для
признания ограниченно дееспособным или недееспособным, в течение трех
месяцев не начнет дело или не сообщит свое мнение, дело о признании
43
 ограниченно дееспособным или недееспособным будет рассматривать суд той
Договаривающейся Стороны, на территории которой этот гражданин имеет место
жительства. Решение о признании лица ограниченно дееспособным или
недееспособным направляется компетентному суду Договаривающейся Стороны,
гражданином которой является это лицо.
(4) Положения пунктов 1) – 3) настоящей статьи применяются соответственно и к
восстановлению дееспособности.
Итак, очевидно, что положения части (1) статьи 1591 Гражданского Кодекса не
вполне соответствуют Конвенции 1993 года и, по крайней мере, в отношениях между
странами-участницами СНГ эта статья применяться не должна, поскольку в соответствии со
статьей 1586 Гражданского Кодекса положения Книги 5 Гражданского Кодекса
применяются в случаях, когда международными договорами не установлено иное. В
отношениях с другими государствами также следует учитывать наличие договоров о
правовой помощи и их содержание.
В аспекте признания иностранного гражданина или лица без гражданства
недееспособным или ограниченно дееспособным следует упомянуть также вопрос опеки и
попечительства.
Институт опеки и попечительства тесно связан с категорией дееспособности. Опека
устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами, а попечительство – над
несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами. Попечительство может
устанавливаться в отношении лиц, которые не могут самостоятельно осуществлять свою
дееспособность в силу физических недостатков (слепота, глухота), а также в отношении лиц,
ведущих расточительный образ жизни. Наиболее часто попечительство устанавливается для
охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Законодательства
большинства государств содержат аналогичные постановления по этому вопросу.
Основное отличи опеки от попечительства заключается в том, что попечитель лично
не совершает сделок от имени подопечного, а только дает согласие на их совершение. Опекун
сам совершает сделки от имени подопечного. Попечитель не имеет правауправлять
имуществом подопечного. Назначение попечителя аналогично назначению опекуна.
Деятельность и опекунов, и попечителей находится под контролем соответствующих
компетентных органов.
В международном частном праве в отношении опеки и попечительства в основном
возникают следующие вопросы:
44
  возможно ли учреждение опеки (попечительства) над иностранцем или лицом,
проживающим за границей;
 может ли иностранец быть назначен опекуном (попечителем);
 закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и
попечительству, так и отдельные его аспекты.
Очень часто отдельные отношения, вытекающие из данной опеки (попечительства),
регулируются разным законодательством.
Чрезвычайно широко распространяет свою юрисдикцию по вопросам опеки и
попечительства английская судебная практика. Господствующей коллизионной привязкой
является английское право. английский суд, применяя собственное право, может назначить
опеку над несовершеннолетним британским подданным, даже домицилированным за
границей, и над иностранцем, домицилированным или только временно пребывающим на
территории Великобритании. В отношении душевнобольных иностранцев опека может быть
учреждена, если такой иностранец пребывает или имеет имущество в Англии. Пределы
правомочий назначенного за границей опекуна в соответствии с английским правом
определяются по закону места учреждения опеки (в отношении движимого имущества).
В ФРГ опека над иностранцем может быть назначена только в том случае, если он
имеет место жительства или место пребывания на территории Германии. При этом
государство гражданства такового иностранца не берет на себя попечение о нем, хотя в
соответствии с законами этого государства над таким лицом должна быть учреждена опека.
Французская судебная практика исходит прежде всего из того, что установление опеки
или попечительства является видом ограничения дееспособности. Разрешение
соответствующих вопросов подчиняется личному статуту подопечного. Однако учреждение
опеки и попечительства всегда связано с применением французского процессуального права,
поэтому французские суды считают необходимым сочетать привязку к закону гражданства с
привязкой к закону суда. По вопросу о том, в какой мере надлежит применять национальный
закон иностранца, а в какой – закон суда, во французской теории и практике не выработано
единообразной позиции. В неотложных случаях и в качестве временной меры допускается
учреждение опеки над иностранцем по французскому праву.
Условия назначения и прекращения опеки, как правило, регулируются законом страны
гражданства опекаемого (Польша, Чехия). При решении вопроса о том, обязано ли данное
лицо принять на себя обязанности по опеке, применяется право страны гражданства опекуна.

45
Правоотношения между опекуном и подопечным определяются законом государства, органы
которого назначили опеку. К вопросам определения таких отношений относятся прежде
всего вопросы представительства опекуна. Право представительства опекуна (попечителя)
распространяется, в принципе, и за пределы государства, органы которого назначили опеку
(Чехия).
В соответствии со статьей 1592 Гражданского Кодекса Республики Молдова
установление, изменение, последствия и прекращение отношений опеки и попечительства
над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченно дееспособными
совершеннолетними лицами, а также отношения между опекуном или попечителем и
подопечным регулируются национальным законом подопечного (часть 1). Принятие
опекунства или попечительства регулируется национальным законом лица, назначенного в
качестве опекуна или попечителя (часть 2). Отношения между опекуном или попечителем и
подопечным определяются по закону государства, учреждение которого назначило опекуна
или попечителя. В случае, когда подопечный проживает в Республике Молдова, применяется
закон Республики Молдова, если он более благоприятен для подопечного (часть 3). Опека
или попечительство, установленные над гражданами Республики Молдова, проживающими
за её пределами, признаются действительными, если против установления опеки или
попечительства либо против их принятия нет основанных на законе возражений
консульского учреждения Республики Молдова, аккредитованного в соответствующем
государстве, а при отсутствии такового – посольства (часть 4).

46
II.2. Ограничение дееспособности в МЧП
Среди правовых мер по оздоровлению быта особое место занимает ограничение
дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками, наркотическими и
токсическими веществами и тем самым ставящих свою семью в тяжелое материальное
положение. Ограничение дееспособности ограждает прежде всего права лиц, находящихся на
иждивении алкоголика или наркомана. В то же время указанная мера помогает гражданину
избавиться от пагубной привычки, т.е. защищает и его здоровье, и его права. Ограничение
дееспособности применимо к совершеннолетним гражданам достигшим 18 лет. До
совершеннолетия их дееспособность ограничена законом. Однако злоупотребление
алкоголем или наркотическими или психотропными веществами встречается и среди
несовершеннолетних. В подобных случаях по ходатайству законных представителей или
органов опеки и попечительства суд вправе лишить несовершеннолетних права
самостоятельно распоряжаться своими доходами . Следовательно, и без того ограниченная
дееспособность еще более сужается.
Злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами, дающим
основание для ограничения дееспособности гражданина, является такое чрезмерное или
систематическое их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи
и влечет за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, чем вызывает
материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Наличие у других членов
семьи заработка или иных доходов само по себе не является основанием для отказа в
удовлетворении просьбы заявителя, если семья не получает от лица, злоупотреблявшего
спиртными напитками или наркотическими средствами, необходимой материальной
поддержки либо вынуждена содержать его полностью или частично.
При этом необходимо также учитывать, что закон не ставит возможность ограничения
дееспособности гражданина в зависимость от признания его хроническим алкоголиком или
наркоманом.
К числу членов семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или
наркотическими средствами, относятся: супруг, совершеннолетние дети, родители,
другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, которые проживают с ним совместно
и ведут общее хозяйство.
К иным общественным организациям относятся те, в положении или уставе которых
предусмотрено право возбуждать в суде вопрос об ограничении дееспособности гражданина,

47
злоупотребляющего спиртными напитками или наркотическими средствами, например
районные (городские) комиссии по делам несовершеннолетних, образуемые при
органах исполнительной власти.
Если заявление подано лицом, не имеющим на то право, суд должен, не прекращая
производство по делу, обсудить вопрос о замене ненадлежащего заявителя надлежащим.
Совершеннолетние члены семьи гражданина, интересы которых непосредственно
затрагиваются возбуждением дела об ограничении его дееспособности, принимают участие в
процессе в качестве заявителей как в том случае, когда они сами обращаются в суд, так и в
случае привлечения к делу в связи с заявлением, поданным в их интересах прокурором,
органом опеки и попечительства, профсоюзным союзом, психиатрическим лечебным
учреждением или общественной организацией.
В целях наиболее полного и объективного выяснения действительных обстоятельств
дела суд обязан обеспечивать участие в рассмотрении каждого дела самого гражданина, об
ограничении дееспособности которого ставится вопрос, а также прокурора и представителя
органа, осуществляющего функции по опеке и попечительству над лицами, признанными
ограниченно дееспособными.
В целях обеспечения своевременного и правильного разрешения заявления судья
определяет доказательства, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих
утверждений, и предлагает, если это необходимо, представить дополнительные
доказательства.
По делам этой категории могут быть использованы любые средства доказывания в
частности свидетельские показания, акты милиции и общественных организаций, справки из
медицинских вытрезвителей, акты администрации об отстранении лица от работы в связи с
появлением в нетрезвом состоянии либо в состоянии наркотического опьянения, копии
решений судов по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных, документы о доходах
семьи и количестве ее членов, а также другие материалы, подтверждающие факты
злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами и характеризующие
материальное положение семьи.
Если совершеннолетние члены семьи гражданина, злоупотребляющего
спиртными напитками или наркотическими средствами, возражают против ограничения его
дееспособности, суду необходимо тщательно проверить обоснованность доводов этих лиц.

48
 При этом необходимо учитывать, что возражения кого-либо из членов семьи против
рассмотрения дела, начатого по заявлению лица, в том числе и по заявлению другого члена
семьи, не являются основанием для прекращения производства по делу.
Если производство по делу будет прекращено в связи с отказом заявителя от своего
требования, то это обстоятельство не исключает возможности возбуждения впоследствии
этим же заявителем дела об ограничении дееспособности того же гражданина в случае, если
последний, по утверждению заявителя, продолжает злоупотреблять спиртными напитками
или наркотическими средствами и после прекращения производства по делу.
Другие лица, при отказе заявителя от своего требования вправе обратиться в суд с
заявлением об ограничении дееспособности того же гражданина по тем же основаниям.
Установив, что гражданин злоупотребляет спиртными напитками или наркотическими
средствами и вследствие этого его семья находится в тяжелом материальном положении, суд
не вправе отказать в удовлетворении заявления лишь на том основании, что лицо, в
отношении которого возбуждено дело об ограничении дееспособности, обязалось изменить
свое поведение к лучшему.
Дела об ограничении дееспособности возбуждаются по заявлению прокурора, органов
опеки и попечительства, психиатрического учреждения, общественных организаций,
совершеннолетних членов семьи. Заявитель обычно освобождается от судебных расходов.
Они взыскиваются только с недобросовестных членов семьи, возбудивших заведомо
необоснованное дело об ограничении или лишении дееспособности гражданина.
Заявление об ограничении дееспособности рассматривается по месту жительства или
работы соответствующего лица, нередко в выездных заседаниях. Последнее усиливает
воспитательное воздействие процесса. С той же целью практикуется вызов граждан,
состоящих на учете в местных наркологических и правоохранительных органах.
Оспаривание гражданином или его представителем оснований ограничения не
препятствует разрешению дела в порядке особого производства, ибо искового производства
по данной категории дел законом не предусмотрено. Специфика дел исключает и
возможность мирового соглашения. Копия вступившего в законную силу решения об
ограничении дееспособности в течение трех дней направляется в органы опеки и
попечительства, которые решают вопрос о назначении попечителя. На последнего
возлагается контроль за совершение подопечным гражданско-правовых сделок,
представление его интересов в суде. При отпадении оснований к ограничению
дееспособности лиц, сам гражданин или его попечитель вправе возбудить дело о
49
восстановлении дееспособности. Заявление рассматривается судом по месту жительства
заинтересованного лица независимо от того, где рассматривалось дело об ограничении
дееспособности. В соответствии с решением суда о восстановлении дееспособности
попечительство отменяется.
Дело о признании гражданина дееспособным рассматривается по его месту
жительства. Гражданин, признанный недееспособным, в суд обращаться не вправе.
Основным доказательством по делу является заключение судебно-психиатрической
экспертизы. По вступлении в законную силу решения о признании гражданина дееспособным
опека и иные ограничения (например, связанные с осуществлением избирательного права)
отменяются. Восстановление дееспособности означает не исправление судебной ошибки, а
новое разрешение дела по существу в связи с изменившимися обстоятельствами.
Предусмотренна возможность ограничения судом дееспособности лиц,
злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами, является
одной из мер, направленных на предупреждение многих нарушений общественного порядка,
воспитание граждан в духе сознательного отношения к труду, семье, соблюдению правил
общественного поведения, а также на защиту прав и охраняемых законом интересов членов
семьи граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами, и
самих лиц, в отношении которых возбужден вопрос об ограничении дееспособности.
Под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом гражданина
права производить без согласия попечителя следующие действия:
продавать, дарить, завещать, обменивать, покупать имущество, а также совершать и
другие сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых;
непосредственно самому получать заработную плату, пенсию и другие виды доходов
(авторский гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения, заработок в колхозе, суммы,
причитающиеся за выполнение работ по договору подряда, всякого рода пособия и т.п.).
Вместе с тем в остальных исключительных случаях, если ко времени рассмотрения
дела гражданин перестал злоупотреблять спиртными напитками или наркотическими
средствами и утверждает, что принял окончательное решение по этому вопросу, однако
период времени, в течение которого он изменил свое поведение к лучшему, является
непродолжительным, и не дает уверенности в том, что гражданин выполнит принятое им
решение, суд с целью проверки указанного обстоятельства, вправе с учетом мнения заявителя
и совершеннолетних членов семьи гражданина отложить разбирательство дела, поскольку

50
гражданское процессуальное законодательство не содержит правил, ограничивающих
возможность суда сделать это для выяснения действительных обстоятельств дела.
Если после отложения дела суд придет к выводу, что гражданин действительно
изменил свое поведение, то, отказывая в удовлетворении заявления, целесообразно
обсудить вопрос о необходимости предупреждения гражданина о недопустимости
повторения злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.
Разрешение каких-либо других вопросов, связанных с ограничением
дееспособности (например, вопроса об установлении попечительства), в компетенцию суда
не входит.
Гражданину, признанному недееспособным, назначается опекун, который совершает
от его имени сделки и несет ответственность как по этим сделкам, так и за вред,
причиненный недееспособным.
Сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным, в силу
закона являются ничтожными. Но и для этих случаев закон установил исключение из
названного общего правила: в интересах гражданина, признанного недееспособным, суд по
требованию его опекуна может признать такую сделку действительной, если будет
установлено, что такая сделка совершена к выгоде этого гражданина.
Лишение дееспособности не безвозвратно. Если отпадут основания, в силу которых
гражданин был признан недееспособным, суд выносит решение о признании его
дееспособным и на основании решения отменяется установленная над ним опека,
Для назначения попечителя суд обязан в течение трех дней со дня вступления решения
в законную силу выслать копию этого решения органу опеки и попечительства по месту
жительства лица, признанного ограниченно дееспособным.
Отмена судом ограничения дееспособности может иметь место лишь при наличии
достаточных данных, свидетельствующих о прекращении гражданином злоупотребления
спиртными напитками или наркотическими средствами, и в связи с этим ему может быть
доверено самостоятельное распоряжение имуществом и денежными средствами.
Отмена ограничения дееспособности должна последовать и в том случае, когда семья
лица, признанного ограниченно дееспособным, перестала существовать (развод, смерть,
разделение семьи) и, следовательно, отпала обязанность этого лица предоставлять средства
на ее содержание.

51
 Заявление об отмене ограничения подается в суд по месту жительства данного
гражданина и тогда, когда решение о признании его ограниченно дееспособным было
вынесено другим судом.
Только с предварительного согласия органов опеки и попечительства могут
расходоваться доходы подопечного. Это ограничение не относится лишь к тем расходам,
которые необходимы для содержания самого подопечного.
Не указано, в какой форме должно быть выражено согласие органов опеки и
попечительства. По аналогии можно признать, что такое согласие во всех случаях должно
иметь письменную форму.
Не только контроль за действиями опекунов и попечителей по распоряжению
имуществом подопечных, но и определенные ограничения их действий в этой сфере. Так,
опекунам и попечителям, а также их супругам и близким родственникам запрещается
совершать сделки с подопечными за исключением лишь безвозмездных сделок, совершаемых
к выгоде подопечных.

Процессуальные нормы, регулирующие порядок рассмотрения дел о признании

гражданина ограниченно дееспособным, объединены законодателем с делами о признании
психически больного гражданина недееспособным в один вид особого производства, в одну
главу и более того — в одни статьи. Учитывая, что основания признания гражданина
недееспособным или ограниченно дееспособным, процессуальный режим производства по
каждой из указанных категорий дел, материально-правовые последствия такого признания
различны, представляется неоправданным объединение процессуальных норм, регули-
рующих порядок рассмотрения этих дел.
Порядок рассмотрения дел об ограничении дееспособности граждан подчиняется, по
существу, общим правилам гражданского судопроизводства. Имеющиеся процессуальные
особенности рассмотрения этих дел обусловлены их материально-правовой природой, повы-
шенной общественной значимостью и серьезностью- этой меры воздействия.
Демократические принципы, определяющие организацию правосудия (осуществление
правосудия только судом, коллегиальность в рассмотрении дела, гласность и др.), действуют
при рассмотрении всех гражданских дел. Некоторые особенности, обусловленные
материально-правовой природой дел, проявляются лишь в таких отраслевых принципах,
определяющих процессуальную деятельность, как диспозитивность, состязательность,
равноправие сторон.

52
 Распространенным в литературе является понимание диспозитивности в гражданском
процессуальном праве как сочетания двух начал: инициативы сторон в деле защиты своих
материальных прав и интересов, а также активности суда, прокуратуры, в предусмотренных
законом случаях государственных и общественных организаций, отдельных граждан в
защите прав других лиц. Активность суда и других указанных лиц— необходимая черта,
выражающая своеобразие принципа диспозитивности. В полной мере эта черта принципа
диспозитивности проявляется и в делах об ограничении дееспособности гражданина. Защита
материальных прав семьи и действительных интересов самого лица, злоупотребляющего
спиртными напитками или наркотиками, может производиться по инициативе
уполномоченных законом государственных и общественных организаций. Диспозитивность в
данном процессе обеспечивает не только свободу распоряжения субъектов процессуальными
правами (осуществление права на обращение в суд, принесение кассационной жалобы н т. д.),
но в определенной степени и материальными правами (например, отказ от иска).
На практике имеют место случаи прекращения производства по делу об ограничении
дееспособности граждан в связи с отказом членов его семьи от заявленного требования (в 5—
6% рассмотренных дел). В обоснование такого отказа заявители чаще всего ссылаются на то,
что злоупотребляющий спиртными напитками обещает прекратить пьянство и заработную
плату отдавать семье. Действительными же мотивами таких просьб нередко является боязнь
обострения отношений в семье со стороны жен, нежелание, как они объясняют, «судиться» с
мужем. Некоторые суды без достаточных оснований принимают отказ членов семьи от своих
требований, а определения о прекращении производства по делу выносят в отсутствие
заинтересованных лиц. Подобную практику нельзя признать правильной. Она противоречит
общим правилам закона о контроле суда за распорядительными действиями сторон. Суд
непосредственно сам не воспринимал объяснений заинтересованных лиц и не имел воз-
можности убедиться в реальном исполнении обещаний прекратить пьянство. Такой процесс
не обеспечивает воспитательного воздействия и защиты прав граждан.
В интересах борьбы с пьянством и усиления воспитательного воздействия судебной
деятельности целесообразно предоставить суду право в подобных ситуациях первоначально
отложить дело на определенное время, назначив нечто вроде испытательного срока. После
истечения этого срока, если суд убедится в выполнении обещания гражданина прекратить
пьянство, можно принимать отказ от заявления и прекращать производство по делу. Однако
нужно иметь в виду, что абсолютное большинство исследуемых дел возбуждается

53
прокурором. В таком случае возражение кого-либо из членов семьи против рассмотрения
дела само по себе не является основанием для прекращения производства по делу.
В судебной практике встречаются и случаи неправильного прекращения производства
по делу об ограничении дееспособности граждан в связи с заключением сторонами мирового
соглашения. Так, определением Ленинградского районного народного суда г. Москвы было
прекращено производство по делу об ограничении дееспособности гражданина Г. но тем
основаниям, что супруги пришли к мировому соглашению. В соответствии с этим
соглашением Г. обязался в течение трех лет отдавать всю заработную плату жене, а она
приняла на себя обязательство кормить и одевать мужа и детей.
Президиум Московского городского суда, удовлетворяя протест прокурора Москвы,
отменил определение народного суда н передал дело на новое рассмотрение. В своем
постановлении Президиум указал, что утвержденное мировое соглашение нельзя признать
законным, ибо по его условиям Г. оказался ограниченно дееспособным, хотя вопрос о его
дееспособности судом не проверялся, н потому такое решение не соответствует ГК. К этим
правильным аргументам следует, на наш взгляд, добавить, что по делам о признании граж-
данина ограниченно дееспособным заключение мирового соглашения вообще невозможно.
Если те или иные положения твердо урегулированы законодателем н сторонам не дано право
изменять объем прав и обязанностей по своему усмотрению, заключение мирового
соглашения недопустимо. Кроме того, для урегулирования определенных правовых
вопросов, имеющих большой государственный, общественный интерес, законодатель в
отступление от общего правила о возможности «автономного урегулирования» гражданских
правоотношений считает волеизъявление сторон недостаточным и устанавливает
обязательный контроль суда.
Признание гражданина ограниченно дееспособным существенным образом
затрагивает его права и интересы. Поэтому законодатель, гарантируя недопустимость
произвольного ограничения дееспособности граждан, берет этот вопрос под особую охрану.
Основания ограничения дееспособности, правовые последствия такого ограничения строго
урегулированы законом н не могут изменяться волеизъявлением сторон. Для признания ог-
раниченно дееспособным необходима воля суда, воплощенная в судебном решении.
Ограничение дееспособности гражданина по мировому соглашению недопустимо. Никто не
может быть ограничен в дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, предусмотренных
законом.

54
 Л. Ф. Лесницкая считает нужным дополнить доводы упомянутого определения суда
тем, что по делам особого производства вообще мировое соглашение невозможно. В основе
мирового соглашения лежит двусторонняя сделка о прекращении судебного спора путем
изменения ранее возникающих между сторонами правоотношений. А так как в особом
производстве нет ни сторон, ни спора о праве, то ни о каком мировом соглашении по делам
этого вида производства речи быть не может.
Разделяя доводы Л. Ф. Лесницкой о недопустимости мирового соглашения по делам
особого производства, мы не можем согласиться с тем, что эти доводы относятся к делам об
ограничении дееспособности граждан. В последних, как мы попытались обосновать во
второй главе, есть две стороны с противоположными интересами, есть спор о праве, поэтому
они не могут быть отнесены к особому производству.
Наличие сторон и спора о праве обусловило то, что в данных делах в полной мере
действуют принципы состязательности и равноправия сторон. Следует подчеркнуть только
особую значимость активности суда в обеспечении полноты фактического и
доказательственного материала. Дело в том, что ряд важных доказательств может быть
затребован только по официальному запросу суда (справки из медвытрезвителя, отделов
милиции, наркологических отделений психоневрологических диспансеров и др.).
Возбуждение дел об ограничении дееспособности граждан производится по общим
правилам гражданского судопроизводства с учетом специфики данных дел. В связи с этим
представляется необходимым высказать некоторые соображения о классификации условий
права на обращение в суд за судебной защитой.
Судопроизводство по гражданским делам — это деятельность, строго
урегулированная процессуальными нормами, поэтому и право на обращение в суд может
быть осуществлено лишь в «порядке, установленном законом», при определенных условиях.
Обеспечивая широкий доступ к правосудию, закон устанавливает исчерпывающий перечень
условий возбуждения дел.
Анализ закона и достижений науки российского гражданского процессуального права
позволяет прийти к выводу о том, что по юридическим основаниям и процессуальным
последствиям условия принятия заявлений по гражданским делам следует разделить на три
группы:
1) условия (предпосылки), определяющие существование самого права на обращение в
суд за судебной защитой;

55
 2) условия, определяющие порядок осуществления имеющегося права на обращение в
суд;
3) требования, предъявляемые к форме и содержанию заявления, оплате его
государственной пошлиной.
1) Условия права на обращение в суд за судебной защитой закреплены в нормах
права.
Получив заявление, судья прежде всего проверяет, подведомственно ли дело суду.
Право на обращение в суд отсутствует, если заявление не подлежит рассмотрению в суде, а
относится к ведению иных органов, или если между сторонами заключен договор на
передачу данного спора на разрешение третейского суда. Далее устанавливается гражданская
процессуальная правоспособность лица, обращающегося в суд, т. е. способность иметь
процессуальные права и обязанности. Поскольку правоспособность признается в равной
мере за всеми гражданами Российской Федерации с момента рождения, практически это
условие проверяется только в отношении сторон-организаций: судья выясняет, являются ли
они юридическими лицами.
Затем судья проверяет, управомочено ли лицо на возбуждение данного дела. Закон
связывает «право на обращение в суд за судебной защитой» с обращением
«заинтересованного» лица. Вопрос о понятии и значении юридического интереса как са-
мостоятельной предпосылки права на обращение в суд в литературе является спорным.
Думается, заинтересованность в деле при принятии заявления должна определяться как
категория чисто процессуальная, имеющая значение лишь для возбуждения процесса. Суд
при принятии заявления должен располагать хотя бы предположительными данными о том,
что лицо выступает в защиту своего или законом порученного его защите права других лиц.
Судья не примет заявления от лица, которое просит от своего имени о защите чужого права.
Возбуждение дела от своего имени в защиту чужих прав допустимо лишь в случаях, прямо
предусмотренных законом: прокурором — по всем гражданским делам; государственными и
общественными организациями, отдельными лицами — по некоторым категориям дел, если
об этом есть специальное указание в том или ином правовом акте. Заинтересованное лицо не
имеет права на повторное обращение за судебной защитой, если по первоначальному
заявлению процесс закончился устранением спора между сторонами или если право на
обращение в суд осуществлено ранее путем возбуждения процесса по этому делу и
производство по нему еще не окончилось, а также если по первоначальному заявлению было
вынесено решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции.
56
 По некоторым категориям дел право на обращение в суд возникает только при
соблюдении установленного законом порядка предварительного внесудебного разрешения
дела.
Соблюдение перечисленных условий в их совокупности дает заинтересованному лицу
право на обращение в суд.
2) Имеющееся право на обращение в суд должно быть реализовано в
предусмотренном законом порядке, т. е.: а) должен быть соблюден установленный для дан-
ной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения дела, если
возможность его применения еще не утрачена; б) заявление должно быть подано по
надлежащей подсудности; в) заявление должно быть подано дееспособным лицом; г) лицо,
подавшее заявление от имени заинтересованного лица, должно представить надлежащим
образом оформленные полномочия на ведение дела.
3) В самостоятельную группу должны быть выделены требования, предъявляемые к
форме и содержанию заявления в суд, оплате его государственной пошлиной. В соответствии
с демократическим характером гражданского процесса, обеспечивающего свободный доступ
к правосудию, закон не требует от граждан выполнения каких-либо сложных действий или
обязательной ссылки на законы. В письменном заявлении должны быть указаны лишь самые
необходимые сведения, без которых суд не может приступить к рассмотрению дела и
установить связи с лицами, участвующими в деле.
Каждая из трех групп условий обращения в суд должна проверяться судьей в строгой
последовательности, одна за другой. Нельзя, допустим, начинать с проверки подсудности
дела данному суду, не выяснив сперва, подведомственно ли оно вообще судебным органам.
Излишне проверять содержание искового заявления и оплату его государственной пошлиной,
если оно подано недееспособным лицом.
В юридической литературе обычно классифицируют условия принятия заявлений на
две группы. Так, М. А. Гурвич предложил применительно к исковому производству
разделять предпосылки права на предъявление иска и условия осуществления этого права,
образующие порядок предъявления иска. А. А. Добровольский, выделяя в понятии нрава на
иск два правомочия (право на предъявление иска и право на удовлетворение иска), отличает
от предпосылок права на предъявление иска и права на удовлетворение иска условия,
необходимые для осуществления (реализации) права на предъявление иска.
Комплексно исследуя условия возбуждения трех видов гражданского
судопроизводства — искового, особого и по делам, возникающим из административно-право-
57
вых отношений, А. А. Мельников предложил следующую классификацию этих условий,
пригодную для возбуждения всех видов гражданского судопроизводства: а) условия,
определяющие, наличие самого права на обращение в суд, и б) условия, определяющие
надлежащее осуществление имеющегося права на обращение в суд.
Разработка в науке советского гражданского процессуального права указанных
классификаций сыграла существенную роль в законодательной регламентации порядка
обращения в суд, гарантирующего свободный доступ к правосудию, для практического
осуществления права на обращение в суд за судебной защитой.
Однако, как нам представляется, классификация условий права на обращение в суд
нуждается в некотором уточнении. Дело в том, что общепринятым является объединение во
вторую группу наряду с предпосылками, образующими .порядок обращения в суд
(подсудность, дееспособность истца н т. д.), также и требований, предъявляемых законом к
форме и содержанию искового заявления и оплате его госпошлиной. Думается, что при таком
объединении условий второй группы не в полкой мере учитывается принцип научной
классификации – объединение отдельных элементов по единому основанию, единому
признаку. Между тем несоблюдение условий осуществления права на обращение в суд,
объединяемых в литературе во вторую группу, влечет различные процессуальные
последствия. Следовательно, они не могут быть объединены в одну группу. Требования к
форме и содержанию заявления и оплате его госпошлиной должны быть выделены в
самостоятельную группу условий возбуждения дела.
Процессуальные последствия несоблюдения условий каждой из перечисленных выше
трех групп различны.
При ОТСУТСТВИИ права на обращение в суд судья выносит определение об отказе в
принятии заявления, что препятствует вторичному обращению в суд с тождественным
заявлением. Если право на обращение в суд имеется, но нарушен порядок такого обращения
(вторая группа условий), судья также отказывает в принятии заявления, однако это не
препятствует повторному обращению в суд по тому же делу, если будут устранены
допущенные нарушения.
Последствием несоблюдения надлежащей формы и содержания заявления и неоплаты
госпошлины (третья группа условий) является оставление заявления без движения впредь до
исправления недостатков. Однако эту статью следует применять с учетом других норм. Не
может быть оставлено без движения заявление при несоблюдении требований ГПК, ибо
отсутствие полномочий у представителя влечет отказ в принятии заявления. Судья не вправе
58
также оставить заявление без движения но мотивам непредставления доказательств, так как
ГПК требует лишь «указать» в заявлении доказательства, сослаться на их наличие, а
представление н истребование доказательств производится при подготовке дела к судебному
разбирательству. Исключения из этого составляют случаи, когда в силу прямого указания в
законе или в руководящих разъяснениях высших судебных органов к заявлению должны
быть «приложены» доказательства.
Различными являются и процессуальные последствия случае, если будет выявлено
несоблюдение условий каждой из трех групп в последующих стадиях процесса. Так,
отсутствие предпосылок права на обращение в суд влечет прекращение производства по
делу. Нарушение условий второй группы, составляющих порядок обращения в суд, ведет к
оставлению заявления без рассмотрения, а ошибочное принятие неподсудного дела — к
передаче его в другой суд. Иные последствия наступают в том случае, если в процессе
рассмотрения дела выяснится, что при подаче заявления были не полностью соблюдены
требования к форме и содержанию заявления, оплате его госпошлиной. Как разъяснено в п.
14 постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 29 нюня 1976 г. «О некоторых
вопросах применения норм ГПК РСФСР при судебном разбирательстве», в таком случае
заявление не может быть оставлено без движения по основаниям ст. 130 ГПК РСФСР,
поскольку действие этой нормы закона ограничено стадией предъявления иска. Указанные
недостатки подлежат устранению в ходе судебного разбирательства. Например, если в ходе
процесса выяснится, что истец не представил копии заявления по числу ответчиков,
вследствие чего они не были своевременно ознакомлены с предъявленными требованиями и
не могли подготовиться к защите своих интересов, этот недостаток может быть устранен в
ходе подготовки дела к судебному разбирательству или в стадии судебного разбирательства.
Выявившаяся после принятия заявления неуплата или недоплата госпошлины не
препятствует рассмотрению дела. Госпошлина довзыскивается судом при разрешении дела
по существу.
Таким образом, если процессуальными последствиями выявившихся в ходе процесса
нарушений первой и второй групп условий принятия заявлений является прекращение всех
процессуальных действий по данному делу с применением двух форм окончания дела без
вынесения решения (прекращение производства по делу и оставление заявления без
рассмотрения), то выявление недостатков в соблюдении условий третьей группы не пре-
пятствует рассмотрению дела по существу.

59
 Думается, что предложенное уточнение известной в теории процессуального права
классификации предпосылок права на обращение в суд имеет практическое значение, так как
нацеливает судей на четкое разграничение оснований к отказу в принятии заявления или
оставлению его без движения, на разграничение процессуальных последствий несоблюдения
этих предпосылок. Все это усилит процессуальные гарантии права на обращение в суд,
закрепленного в Конституции.
При принятии заявления об ограничении дееспособности гражданина судья
руководствуется в основном общими правилами возбуждения гражданского судопроиз-
водства. Однако не все из условий нужно проверять. Закон отнес дела об ограничении
дееспособности к исключительной подведомственности суда, поэтому при их принятии не
действуют такие условия возбуждения дела, как отсутствие договора о передаче дела на
разрешение третейского суда. Не установлен законом и порядок предварительного
внесудебного рассмотрения этих дел. Нет надобности проверять наличие определения суда
об утверждении мирового соглашения, ибо оно недопустимо по этим делам.
По данным делам необходимо проверять такие предпосылки права на обращение в
суд, как
1) гражданская процессуальная правоспособность обращающегося в суд лица,
2) управомоченность на возбуждение дела,
3) отсутствие вступившего в законную силу решения суда по тождественному
заявлению и
4) отсутствие в производстве суда дела между теми же сторонами, о том же предмете и
по тем же основаниям.
Процессуальной правоспособностью обладают граждане и организации,
пользующиеся правами юридического лица, т. е. эта статья охватывает лишь
процессуальную правоспособность сторон. В то же время закон наделяет процессуальными
правами и обязанностями и некоторых других субъектов процессуальных отношений, в
частности трудовые коллективы, не являющиеся юридическими лицами. По нашему мнению,
в названных статьях имеется определенное противоречие. Как правильно отмечает ряд
авторов, формулировка ГПК дана с цивилистических позиций. Действительно, сторонами в
исковом производстве могут быть организации — юридические лица. В отношении всех
остальных субъектов процессуальных правоотношений качество юридического лица не
является обязательным, ибо их вступление в процесс не обусловлено требованием защиты
своих имущественных или связанных с ними личных неимущественных субъективных прав.
60
 Среди лиц, управомоченных на обращение в суд с заявлением об ограничении
дееспособности граждан названы в законе такие юридические лица, как психиатрические
лечебные заведения, органы опеки и попечительства, профсоюзы и иные общественные
организации. Думается, кроме общественных организаций, управомоченными на
возбуждение дела могут быть и иные объединения общественности, не являющиеся
юридическими лицами. Однако круг таких объединений не может быть безграничным, и
право на возбуждение дела следует признавать только за теми из них, в Положении о
которых это право будет закреплено.
В связи с изложенным представляется правильным высказанное в литературе
предложение распространить понятие гражданской процессуальной правоспособности на
всех лиц и на все организации, которым закон предоставляет право участвовать в данном
гражданском деле.
Отсутствие процессуальной правоспособности служит основанием для отказа в
принятии заявления.
Другим условием принятия заявления об ограничении дееспособности гражданина
является управомоченность заинтересованного лица, обращающегося в суд. В законе прямо
перечислены лица, имеющие право на возбуждение данного дела. Характер их
заинтересованности различен. Члены семьи лица, злоупотребляющего спиртными напитками
или наркотиками, имеют личную, материально-правовую заинтересованность, ибо поведение
этого лица нарушает их имущественные интересы. Прокурор, органы государственного
управления, психиатрические лечебные учреждения, профсоюзные и иные общественные
организации имеют служебную или общественную заинтересованность в защите интересов
граждан. Как уже отмечалось, при принятии заявления судья должен располагать хотя бы
предположительными данными о том, что лицо выступает в защиту своего или законом
порученного его защите права другого лица.
Отрицая за процессуальной заинтересованностью значение предпосылки права на
обращение в суд, М. Хутыз считает, что предоставленное ГПК право на возбуждение дел о
признании гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным определенным
лицам составляет специфику данных дел и как дополнение к общим положениям ГПК
является одним из условий надлежащего осуществления права на возбуждение только
данных дел. С таким мнением нельзя согласиться. Предоставленное определенным лицам
право на возбуждение конкретного дела, независимо от вида производства, представляет
собой конкретизацию общих правил гражданского судопроизводства.
61
 Обращение в суд неуправомоченных лиц влечет отказ в принятии заявления.
Наличие вступившего в законную силу судебного решения об ограничении
дееспособности гражданина, об отказе в такой просьбе или наличие определения суда о
прекращении производства по делу в связи с отказом управомоченного лица от своего
требования препятствует повторному обращению в суд с тождественным заявлением, т. е. с
заявлением в отношении того же гражданина, о том же предмете, по тем же основаниям.
Однако своеобразие данной категории дел состоит в том, что после прекращения
производства в связи с отказом управомоченного лица от своего требования, это лицо снова
может обратиться в суд с заявлением об ограничении дееспособности того же гражданина,
если последний будет продолжать злоупотребление спиртными напитками. В таком случае
заявление не будет тождественным ранее рассматриваемому, так как появились новые
обстоятельства дела.
Установив наличие права на обращение в суд, судья проверяет, осуществлено ли оно
надлежащим образом, т. е. соблюдены ли условия, образующие порядок подачи заявления
(вторая группа условий).
Закон предусматривает одинаковые правила подсудности как для дел об ограничении
дееспособности, так и для дел о признании гражданина недееспособным. Согласно закону
заявление подается в суд по месту жительства данного гражданина, а если лицо помещено в
психиатрическое лечебное учреждение, то по месту нахождения лечебного учреждения.
Однако трудно представить себе ситуацию, когда заявление о признании ограниченно
дееспособным подавалось бы в отношении лица, находящегося на стационарном лечении от
алкоголизма в психиатрическом лечебном учреждении. Возбуждение такого дела в суде как
бы заранее предугадывало безрезультатность неоконченного еще лечения от алкоголизма.
Ясно, что рассмотрение дела по существу до выхода гражданина из стационара невозможно.
Далее. Закон требует обязательного участия этого гражданина в судебном заседании,
рекомендовано в целях усиления воспитательного воздействия данных процессов рассматри-
вать дело в выездных сессиях, с привлечением представителей общественности. Все это
окажется невыполнимым, если заявление будет подано по месту нахождения между собой. В
таком случае происходит соединение исков. Однако особенностью дел об ограничении
дееспособности является недопустимость соединения в одном заявлении нескольких
требовании. В судебной практике не всегда учитывается эта особенность. Так, по исковым
требованиям прокурора Новоусманско-го района Воронежской области народный суд лишил
родительских прав М-ву, занимающуюся пьянством и попрошайничеством, одновременно
62
взыскал с нее алименты на содержание детей и ограничил в дееспособности. Аналогичное
решение о лишении родительских прав, взыскании алиментов и ограничении дееспособности
тот же суд вынес и в отношении П. О последнем было известно также, что ранее был
расторгнут его брак с супругой, разделено совместно нажитое имущество. Таким образом, с
расторжением брака, разделом имущества и лишением родительских прав отпало одно из
оснований признания гражданина ограниченно дееспособным — наличие семьи. Поэтому
указанные решения в части ограничения дееспособности являются необоснованными.
Одним из объяснений подобной практики может быть бытующее в литературе
ошибочное, на наш взгляд, представление о том, что хронический алкоголизм или нарко-
мания могут быть основанием для лишения родительских прав, если гражданин
предварительно был признан ограниченно дееспособным. С этим согласиться нельзя по
следующим основаниям. Для подтверждения хронического алкоголизма или наркомании
достаточно медицинского заключения. Для ограничения дееспособности гражданина необя-
зательно, чтобы злоупотребление переросло в хронический алкоголизм или наркоманию.
При лишении родительских прав не требуется предварительного решения суда о
признании хронического алкоголика ограниченно дееспособным. Если же лицо,
злоупотребляющее спиртными напитками, было признано ограниченно дееспособным, то суд
должен учитывать это обстоятельство при рассмотрении дела о лишении родительских прав.
Не сам по себе факт ограничения дееспособности гражданина может явиться одним из
оснований лишения родительских прав, а неэффективность применения этой меры к данному
гражданину, непрекращающееся пьянство родителя.
Необходимо также указать на недопустимость одновременного разрешения дел об
ограничении дееспособности лиц, злоупотребляющих спиртными напитками или
наркотиками, и о признании недействительными совершенных ими гражданско-правовых
сделок по распоряжению своим имуществом в целях приобретения спиртных напитков.
Ограничение дееспособности наступает с момента вступления решения об этом в законную
силу и распространяется на сделки, совершаемые после этого момента.
Такова специфика условий обращения в суд по делам об ограничении дееспособности.

63
II.3 Безвестное отсутствие и объявление лица умершим
Институт объявления безвестно отсутствующим и признания лица умершим
существует далеко не во всех странах. В тех же странах, в которых он имеется, материальные
нормы значительно расходятся в том, что касается условий и сроков объявления без вести
пропавшими, юридических последствиях безвестного отсутствия и т.д. В одних государствах
имеются специальные законы, предусматривающие порядок признания безвестно
отсуствующего лица умершим, а также конкретные предпосылки для подобного признания
(Австрия, ФРГ, Италия), в других – разработаны отдельные нормы (Польша, Венгрия, Чехия,
Россия, Монголия и др.).
Право ряда стран (Франции, Алжира и др. государств, воспринявших романскую
систему) не признает принцип объявления лица отсутствующим или умершим. В таких
государствах возможно лишь вынесение в рамках судебного производства по конкретному
делу судебного определения о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь значение
только для данного дела, но не для иных отношений. При отсутствии письменного
доказательства смерти лица используются средства доказывания, предусмотренные законом
страны суда, в частности свидетельские показания лица, объявившего о смерти индивидуума.
Право Великобритании и США вообще не знает института объявления лица безвестно
отсутствующим. В Англии, например, допустимо лишь для целей судебного разрешения
конкретного дела установить презумпцию смерти лица, о котором не было известий в
течение 7 лет.
Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на
основе привязки отношения к личному закону, каковым выступает либо закон гражданства,
либо закон постоянного места жительства (домициля). Так, чешский Закон о международном
частном праве строго устанавливает, что объявить гражданина Чехии умершим вправе лишь
чешский суд (§43). Тот же подход характерен и для права ФРГ (ст.12 Закона ФРГ о
безвестном отсутствии 1951 г. с последующими изменениями и дополнениями, которые
инкорпорированы в новое регулирование о международном частном праве ФРГ – новый
Вводный закон к ГГУ).
Однако в силу специфических обстоятельств, когда квалификацию дает судебное
учреждение другого государства, применяется закон суда. Так, польский Закон о
международном частном праве от 12 ноября 1965 г. гласит: если по делу о признании
иностранца умершим или об установлении факта его смерти дает заключение польский суд,

64
применяется польское право (§2 ст.11). в том же плане высказывается и чешский
законодатель: цешский суд может объявить иностранца умершим по материальному праву
Чехии с юридическими последствиями для лиц, постоянно проживающих в Чехии, и для
находящегося здесь имущества (п.2 §43). Следовательно, основанием для рассмотрения
чешским судом вопроса о признании иностранного гражданина или лица без гражданства
умершим является ходатайство соответствующих лиц, чей интерес в имуществе или ином
основан на законе, действующем в данной стране. Более общий подход закреплен в
венгерском Законе о международном частном праве – здесь предпосылкой применения
венгерского права выступают вообще «внутренние интересы правового характера», которые
обусловливают объявление венгерским судом иностранного гражданина умершим или
отсутствующим либо установление факта смерти такого лица.
Двусторонние договоры о правовой помощи традиционно содержали и содержат
положения в данной области, поскольку именно международно-правовым путем возможно
устранить некоторые трудности, возникающие в практике признания лиц безвестно
отсутствующими национальными органами юстиции государств, осуществляющих тесное
взаимодействие друг с другом на всех направлениях военной, политической, хозяйственной и
культурной жизни, включая и контакты между физическими лицами.
В международной практике возникали сложности при применении права в случае
объявления лица умершим. Так, бывшие германские супруги, А. и Б., лица еврейской
национальности, в 1938 году бежали из нацистской Германии в Бельгию с намерением
находиться там временно. В 1942 году они были депортированы в лагерь Освенцим и
никаких официальных сведений о них больше не было. В 1950 году на основании
бельгийского закона они были объявлены судом в Брюсселе умершими, а позднее, в 1952
году, были объявлены умершими и немецким судом. Даты объявления умершими и другие
моменты в решениях по этим делам не совпадали, и потому было важно определить, в какой
стране и на основе применения права какой страны должны были выноситься решения об
объявлении этих лиц умершими.
В соответствии со статьей 1593 Гражданского Кодекса судебное решение о
признании иностранного гражданина или лица без гражданства безвестно отсутствующим
либо об объявлении его умершим принимается или отменяется в соответствии с
национальным законом данного лица. Если установить этот закон невозможно, применяется
право РМ.

65
 С точки зрения наличия либо отсутствия в правовой системе института объявления
лица безвестно отсутствующим или умершим можно выделить следующие группы стран:
1) страны, в праве которых отсутствует этот институт (Великобритания, США);
2) страны, в праве которых не признается этот институт, но в некоторых случаях
возможно вынесение в рамках судебного производства по конкретному делу
судебного определения о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь
значение только для данного дела, но не для иных отношений (Франция);
3) страны, в праве которых имеются специальные законы, предусматривающие
порядок признания безвестно отсутствующего лица умершим, а также конкретные
предпосылки для такого признания (Австрия, ФРГ, Италия), либо разработаны
отдельные нормы (Польша, Венгрия, Чехия, Россия, Молдова и др.).
Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на
основе привязки отношения к личному закону. В некоторых случаях, когда квалификацию
дает судебное учреждение другого государства, применяется закон суда – lex fori.
Обратимся вновь к Конвенции о правовой помощи 1993 года. В статье 25
предусмотрено следующее:
(1) По делам о признании лица безвестно отсутствующим или объявлении умершим и
по делам об установлении факта смерти компетентны учреждения юстиции
Договаривающейся Стороны, гражданином которой лицо было в то время, когда
оно по последним данным было в живых, а в отношении других лиц – учреждения
юстиции по последнему месту жительства лица.
(2) Учреждения юстиции каждой из Договаривающихся Сторон могут признать
гражданина другой Договаривающейся Стороны и иное лицо, проживающее на её
территории, безвестно отсутствующим или умершим, а также установить факт его
смерти по ходатайству проживающих на её территории заинтересованных лиц,
права и интересы которых основаны на законодательстве этой Договаривающейся
Стороны.
(3) При рассмотрении дел о признании безвестно отсутствующим или объявлении
умершим и дел об установлении факта смерти, учреждения юстиции
Договаривающихся Сторон применяют законодательство своего государства.

66
Глава III Правовой режим иностранцев в зарубежных
странах
III.1 Содружество Независимых Государств - СНГ
Армения
В Гражданском кодексе Армении 1998 года установлено, что личным законом
гражданина считается право государства, гражданство которого это лицо имеет. При
наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право
государства, с которым лицо наиболее тесно связано (статья 1262). Личным законом
лица без гражданства считается право государства, в котором это лицо постоянно
проживает. Личным законом беженца считается право государства, предоставившего
убежище.
Согласно статье 1263, иностранные граждане и лица без гражданства пользуются
в Республике Армения гражданской правоспособностью наравне с гражданами
Республики Армения, кроме случаев, установленных Конституцией Республики
Армения, закоанми или международными договорами.
Дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства регулируется
статьей 1265, в которой говорится, что гражданская дееспособность иностранного
гражданина или лица без гражданства определяется его личным законом. Сторона, не
обладающая дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на
отсутствие у неё дееспособности, будучи дееспособной по праву места совершения
сделки, за исключением тех случаев, когда другая сторона знала или должна была знать
об отсутствии дееспособности.
Гражданская дееспособность иностранного гражданина или лица без гражданства
в отношении сделок, совершаемых в Республике Армения, и обязательств, возникающих
вследствие причинения вреда в Республике Армения, определяется по праву Республики
Армения.

Белоруссия
В Гражданском кодексе Белоруссии 1998 г. определено, что личным законом
физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо
имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право
страны, с которой лицо наиболее тесно связано.

67
 Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это
лицо постоянно проживает. Личным законом беженца считается право страны,
предоставившей убежище.

Грузия
В законе Грузии о международном частном праве 1998 года №1362-IIс содержатся
следующие нормы о правовом положении физических лиц. В статье 21 установлено, что
физические (а равно и бридические) лица, а также лица без гражданства обладают
правоспособностью и дееспособностью наравне с гражданами Грузии. Исключение из
этого правила допускается, если в иностранном государстве действуют нормы,
ограничивающие права физических и юридических лиц Грузии. Для этого необходима
четко определенная законом норма.
Согласно статье 22, если лицо является гражданином нескольких стран, в
отношении него применяется право страны, с которой оно связано наиболее тесным
образом, в котором оно имеет обычное место нахождения или занимается основной
деятельностью. Если физическое лицо является лицом без гражданства либо
установление его гражданства невозможно, в отношении него применяется право
страны, где оно имеет обычное место нахождения или занимается основной
деятельностью, а если таковых не существует – право Грузии.
В соответствии со статьей 23, правосопособность и дееспособность физического
лица определяется правом страны, к которой принадлежит это лицо. Этот порядок
распространяется также на случаи расширения дееспособности в результате брака.
Изменение правового статуса гражданина Грузии не влечет ограничения ранее
приобретенной правоспособности и дееспособности.
Что касается применения права при признании лица безвестно отсутствующим и
объявлении его умершим, то в соответствии со статьей 25 применяется право страны, к
которой принадлежало лицо, признаваемое безвестно отсутствующим или объявляемое
умершим, согласно последним сведениям о его жизни. В отношении лица без
гражданства применяется право страны его обычного места нахождения, а если таковой
не существует, - право Грузии.
Если лицо, признанное безвестно отсутствующим или объявленное умершим, в
период рассмотрения дела является гражданином иностранного государства, оно может
быть признано безвестно отсутствующим или объявленным умершим также в
68
соответствии с правом Грузии, если для этого существует обоснованный интерес (не
совсем понятно, какой «интерес» имел в виду грузинский законодатель – по всей
видимости, речь идет все-таки о публичном, государственном интересе).
Ещё одна статья грузинского закона – статья 26 – говорит о праве на имя.
Согласно её положениям, правоотношения, связанные с именем физического лица,
регулируются правом страны, к которой принадлежит это лицо.

Казахстан
В Гражданском кодексе, особенная часть которого была принята в 1999 году,
проблеме правового статуса физических лиц посвящены статьи 1094-1096. Согласно
статье 1094 личным законом физического лица считается право страны, гражданство
которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным
законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано.
Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это
лицо постоянно проживает.
Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище.
Согласно статье 1095 иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в
Республике Казахстан гражданской правоспособностью наравне с гражданами
Республики Казахстан, кроме случаев, установленных законодательными актами или
международными договорами Республики Казахстан.
Дееспособность физического лица определяется его личным законом.
Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок и
обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется по праву страны
места совершения сделки или возникновения обязательств из причинения вреда.
Способность физического лица быть индивидуальным предпринимателем и иметь
связанные с этим права и обязанности определяется по праву страны, где физическое
лицо зарегистрированно в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии
страны регистрации применяется право страны основного места осуществления
индивидуальной предпринимательской деятельности. Признание физического лица
недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда.
В соответствии со статьей 1096 признание физического лица безвестно
отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда.

69
 Киргизия
Часть II Гражданского кодекса Киргизии была принята в 1998 году. Согласно
статье 1177 личным законом физического лица считается право страны, гражданство
которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным
законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано.
Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это
лицо постоянно проживает.
Личным законом беженца считается право страны, предоставившей убежище.
В соответствии со статьей 1178 правоспособность и дееспособность физического
лица определяются его личным законом.
Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Кыргызской
Республике гражданской правоспособностью наравне с гражданами Кыргызской
Республики, кроме случаев, установленных законами или международными договорами
Кыргызской республики.
Гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок и
обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяются по праву
страны места совершения сделок или возникновения обязательств из причиненного
вреда.
Способность физического лица быть индивидуальным предпринимателем и иметь
связанные с этим права и обязанности определяется по праву страны, где физическое
лицо зарегистрированно в качестве индивидуального предпринимателя. При отсутствии
страны регистрации применяется право страны основного места осуществления
индивидуальной предпринимательской деятельности. Признание физического лица
недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда.

Российская Федерация
В Гражданском кодексе Российской Федерации (часть 3) предусмотрено понятие
личного закона физического лица. В соответствии с частью (1) статьи 1195 личным
законом физического лица считает право страны, гражданство которой это лицо имеет.
Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его
личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место
жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается
70
право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без
гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. В
соответствии со статьей 1196 гражданская правоспособность лица определяется его
личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в
Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими
гражданами, кроме случаев, установленных законом. В соответствии со статьей 1197
гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.
Физическое лицо, не обладающее дееспособностью по своему личному закону, не вправе
ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по
праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что
другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об отсутствии
дееспособности.

III. 2 Государства-участники Европейского союза

Австрия
В соответствии с Федеральным законом Австрии о международном частном
праве 1978 г. личным законом физического лица является право того государства, к
которому лицо принадлежит. Если наряду с иностранной государственной
принадлежностью лицо имеет также австрийское гражданство, то последнее является
определяющим. В отношении других лиц с множественной государственной
принадлежностью является определяющей государственная принадлежность к тому
государству, с которым присутствует наиболее прочная связь (§9).
Если лицо не принадлежит к какому-либо государству или его государственная
приналежность не может быть выяснена, то его личным законом является право того
государства, в котором оно имеет обычное местопребывание.
Личным законом лица, котоое является беженцем, по смыслу действующих для
Австрии международных соглашений, или чьи связи с его отечеством в силу сравнимых
веских причин прерваны, является право того государства, в котором оно имеет свое
обычное место жительства, а в отсутствие такового – свое обычное местопребывание;
отсылка этого права к праву отечества во внимание не принимается.

71
 Кроме того, согласно §12 Закона, право- и дееспособность лица определяются
согласно его личному закону. В соответствии с §14 условия, последствия и прекращение
объявления умершим или представления доказательств смерти определяются согласно
последнему известному личному закону безвестно отсутствующего. Согласно §15
условия, последствия и прекращение лишения дееспособности определяются согласно
личному закону затрагиваемого ими лица.

Венгрия
В венгерском Указе 1979 г. №13 о международном частном праве лицам
посвящена Глава II, которая содержит, в частности, следующее положение: §10. (1)
Правоспособность, дееспособность человека и личный статут в целом, а также права,
связанные с личностью, определяются по его личному закону. (2) По требованиям,
вытекающим из нарушения прав, связанных с личностью, применяется право места и
времени совершения правонарушения; однако если для потерпевшего в отношении
возмещения вредя или восстановления нарушенного права более благоприятным
является венгерское право, применяется это право.

Германия
Согласно Вводному закону 1896 г. к Гражданскому уложению Германии,
правоспособность и дееспособность лица подчиняются праву того государства,
гражданином которого оно является. Это правило действует также в той мере, в какой
дееспособность вследствие вступления в брак расширяется. Однажды полученной
правоспособности или дееспособности приобретением или утратой правового статуса
гражданина Германии ущерб не наносится (ст. 7). В соответствии со статьей 9
объявление умершим, установление факта смерти и момента смерти, как и презумпция
нахождения лица в живых, и презумпция его смерти, подчиняются праву того
государства, гражданином которого являлся безвестно отсутствующий в тот последний
момент, в который он по имеющим сведениям был ещё жив. Если безвестно
отсутствующий в этот момент являлся гражданином иностранного государства, то он
может быть объявлен умершим согласно германскому праву, когда для этого
присутствует обоснованный интерес. В соответствии со статьей 10 имя лица
подчиняется праву того государства, гражданином которого это лицо является.

72
 Греция
В Гражданском кодексе Греции 1940 г. установлено, что иностранец пользуется
такими же правами, что и местный гражданин (статья 4). Согласно статье 5,
правоспособность физического лица определяется по праву государства, гражданином
которого оно является. Безвестное отсутствие определяется по праву государства,
гражданином которого лицо является. Греческий суд может объявить иностранца
безвестно отсутствующим, если перед безвестным отсутствием он имел свое место
жительства или свое место пребывания в Греции либо если он имеет в Греции
имущество (статья 6). Дееспособность определяется по праву государства, гражданином
которого лицо является (статья 7). Лишение дееспособности, как и другие ограничения
дееспособности по решению суда, регулируется правом государства, гражданином
которого является затрагиваемое ими лицо. Греческий суд может лишить
дееспособности или ограничить дееспособность иностранца, имеющего свое обычное
место пребывания в Греции. Если последний в Греции имеет лишь свое место
пребывания или обладает имуществом, то в этом плане могут быть приняты только
временные защитные меры.
Иностранец, который предпринимает в греции сделку, на которую он
недееспособен по праву государства, гражданином которого он является, считается в
отношении этой сделки дееспособным постольку, поскольку он обладает
дееспособностью по греческому праву. Это предписание не применяется к сделкам в
сфере семейного и наследственного права, равно как и к сделкам, затрагивающим
вещные права относительно недвижимости, находящейся за границей (статья 9).

Испания
В Гражданском кодексе Испании 1889 года установлены следующие положения
относительно физических лиц. Личным законом применительно к физическим лицам
является закон, определяемый их гражданством. Указанный закон определяет
дееспособность и гражданское состояние, семейные и наследственные права и
обязанности.
Изменение личного закона не влияет на состояние совершеннолетия,
приобретенное в соответствии с предшествующим личным законом.
Последствия брака определяются общим личным законом супругов на момент его
заключения; за неимением этого закона – личным законом или законом обычного места
73
пребывания любого из них, избранного ими обими в подлинном документе,
составленном до совершения брака; в отсутствие такого выбора – законом общего
обычного места пребывания непосредственно после совершения брака и, в отсутствие
указанного места пребывания, - законом места совершения брака.
Опека и прочие институты по защите недееспособного регулируются законом
гражданства последнего. Тем не менее временные или срочные меры по защите
регулируются законом его обычного места жительства.
Требования по форме к установлению опеки и прочих институтов по защите, в
котором участвуют испанские судебные или административные власти, во всех случаях
определяются согласно испанскому закону. При принятии мер охранительного или
воспитательного характера в отношении оказавшихся без попечения
несовершеннолетних или недееспособных, которые находятся на испанской территории,
применяется испанский закон.
Также в Кодексе установлено, что в отношении случаев двойного гражданства,
предусмотренных испанскими законами, применяется то, которое определяется
международными договорами, и, если они ничего не устанавливают, предпочтение
отдается гражданству, совпадающему с последним обычным местом пребывания, и, за
его неимением, - гражданству, приобретенному последним.
Во всех случаях превалирует испанское гражданства того лица, которое обладает,
помимо этого, другим гражданством, не предусмотренным в испанских законах или в
международных договорах. Если лицо обладает двумя или более гражданствами и ни
одно из них не является испанским, то применяются положения, изложеннные выше.
Личным законом лиц без гражданства (а также лиц, имеющих неопределенное
гражданство), считается закон их обычного места пребывания.

Франция
Во Французском Гражданском кодексе 1804 г. предусмотрены следующие
положения относительно статуса физических лиц. Прежде всего, в соответствии со
статьей 11 иностранец пользуется во Франции такими же гражданскими правами, как
те гражданские права, которые предоставлены или будут предоставлены французам по
договорам с государством, к которому принадлежит этот иностранец. В соответствии со
статьей 14 иностранец, даже не находящийся во Франции, может быть вызван во
французские суды для исполнения обязательств, заключенных им во Франции с
74
французом. Согласно статье 15 француз может быть привлечен к французскому суду
по обязательствам, принятым им в иностранном государстве, даже и в отношении
иностранца. В статье 102 указано, что местом жительства каждого француза, в
отношении осуществления его гражданских прав, является место, где он имеет свое
основное обзаведение (établissement). Кроме того, в Кодексе содержится значительное
число норм, регулирующих регистрацию актов гражданского состояния в случае, если в
отношении имеется иностранный элемент.

Румыния
В румынском Законе 1992 г. №105 «Применительно к регулированию отношений
международного частного права» данной проблеме посвящена глава 2. Так, в
соответствии со статьей 11 состояние, правоспособность и семейные отношения
физических лиц регулируются их личным законом, если только специальными
положениями не предусмотрено иное. В соответствии со статьей 12 личным законом
физического лица является закон того государства, гражданином которого это лицо
является. Установление и доказывание гражданства осуществляется в соответствии с
законом того государства, на гражданство которого ссылаются. Личным законом
румынского гражданина, который в соответствии с рассматривается как имеющий
другое гражданство, является румынский закон. Личным законом иностранца,
являющегося гражданином нескольких государств, является закон того государства, в
котором он имеет свое место жительства или, при отсутствии такового, место
пребывания. К лицу без гражданства применяется закон его места жительства или, при
отсутствии такового, закон места пребывания.

75
Заключение

Таким образом, иностранцы имеют в РМ такие же имущественные и личные

неимущественные права, что и граждане. Эти права должны осуществляться ими таким же
образом, как и гражданами. Реализация указанных прав должна соответствовать их
назначению в обществе.
Иностранцы, как и граждане РМ, могут владеть, пользоваться и распоряжаться
принадлежащей им собственностью в пределах, установленных нашим законом. Характерные
примеры дает в этом отношении судебная практика.
Иностранец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из незаконного
владения лица, удерживающего их у себя.
Таким образом, в отношении права собственности иностранцев действует принцип
национального режима. На иностранцев распространяются все общие правила нашего
законодательства о собственности граждан. Это касается круга предметов, которые вообще
могут принадлежать иностранцам, и пределов осуществления иностранцами их права
собственности. Установленные в этом отношении правила законодательства должны соблю-
даться на территории РМ всеми лицами, в том числе иностранцами. Так, если иностранец
везет в РМ оружие, то ни законность приобретения оружия за рубежом, ни правомерность
владения им, когда он жил в другой стране, не являются основанием для владения оружием в
РМ. Иностранец может владеть оружием в РМ лишь при выполнении условий,
установленных нашим законодательством.
Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнение их
с нашими гражданами в области гражданских прав, но и возложение на иностранцев как
участников гражданских правоотношений обязанностей, вытекающих из правил нашего
законодательства. Например, из факта причинения вреда жизни, здоровью и имуществу
гражданина или организации возникает обязательство по возмещению вреда. Такое
обязательство возникает и в случае причинения вреда иностранцам. Осуществление прав,
предоставленных в РМ иностранным гражданам в соответствии с нашим законодательством,
неотделимо от исполнения ими обязанностей. Общее правило в отношении обязанностей
иностранцев, находящихся на территории РМ, сформулировано в Конституции РМ.
Для работающих в РМ иностранцев, которые окончили высшие учебные заведения за
границей, имеет большое значение признание действия их дипломов в РМ. Правила по этим

76
вопросам содержатся в соглашениях о признании эквивалентности дипломов. В РМ лица,
окончившие высшие учебные заведения за границей, при наличии у них соответствующего
документа в подлиннике считаются имеющими высшее образование наравне с лицами,
окончившими высшие учебные заведения на территории РМ. Документы об окончании
высших учебных заведений, полученные за границей, имеют юридическую силу в РМ и не
подлежат обмену на дипломы установленного в РМ образца.

В области международного частного права вопросы режима пребывания, гражданско-

правового статута физических лиц – иностранцев на территории конкретного государства
издавна являлись краеугольными и образовывали его главную составляющую и
соответственно сферу действия.
Выражение «иностранное лицо» неоднозначно. Оно может включать такие категории,
как «иностранные физические лица», «человек», «гражданин» (собственно гражданин
конкретного государства), «подданный иностранного государства», «лицо без гражданства»,
а также «иностранный предприниматель», «иностранный участник», «иностранный
инвестор», «иностранный пользователь», «иностранный автор» и т.д.
Как уже упоминалось во введении и в первой главе, для международного частного
права характерно разделение физических лиц на следующие категории:
1. собственные граждане данного государства;
2. иностранные граждане;
3. лица без гражданства;
4. лица с множественным гражданством;
5. беженцы;
6. вынужденные переселенцы (эта категория существует только в некоторых
правовых системах).
Иностранный гражданин – это лицо, имеющее особую правовую связь – гражданство –
с определенным государством. В связи с этим на гражданина любого государства,
находящегося вне пределов юрисдикции отечественного государства, распространяются по
крайней мере два правопорядка: национального государства и иностранного, на территории
которого лицо находится. Иностранные граждане на территории других стран обладают
правоспособностью, определяемой местным правопорядком.
Все физические лица обладаю правоспособностью и дееспособностью. По общему
правилу гражданская правоспособность лица – это его способность иметь гражданские права
77
и нести обязанности, возникающая с момента рождения и устанавливаемая законом. В
соответствии с частью (1) статьи 1587 Гражданского Кодекса гражданское состояние и
правоспособность физического лица определяются национальным законом. Известно, что
национальный или личный закон (lex personalis) существует в двух разновидностях – закона
гражданства (lex nationalis или lex patriae) и закона местожительства (lex domicilii). В связи с
этим части (2) и (3) статьи 1587 Гражданского Кодекса конкретизируют часть (1):
1. Национальным законом гражданина считается закон государства,
гражданство которого это лицо имеет, при этом гражданство
определяется на основании закона государства, на гражданство которого
делается отсылка;
2. Национальным законом лица без гражданства считается закон
государства, в котором это лицо имеет место жительства или место
нахождения.
Часть (4) этой статьи устанавливает, что национальным законом беженца считается
закон государства, предоставившего убежище.
Следует отметить, что страны системы «общего права» (англосаксонской системы)
пользуются преимущественно критерием домициля, а страны континентальной (романо-
германской) системы права – критерием гражданства.
Правоспособность иностранного гражданина на территории государства
местонахождения подчиняется принципу национального режима, установленному во
внутригосударственном акте или в международном договоре. Так, в статье 19 часть (1)
Конституции Республики Молдова предусмотрено, что иностранные граждане и лица без
гражданства имеют те же права и обязанности, что и граждане Республики Молдова, с
исключениями, установленными законом. Аналогичное правило содержится в статье 5 часть
(1) Закона РМ «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в
Республике Молдова». Кроме того, в части (2) этой же статьи предусмотрено, что
пользование иностранными гражданами и лицами без гражданства правами и свободами не
должно наносить ущерба интересам государства, правам и законным интересам граждан
Республики Молдова и других лиц, а в части (3) – что иностранные граждане и лица без
гражданства равны перед законом и властями независимо от расы, национальности,
этнического происхождения, языка, религии, пола, взглядов, политической принадлежности,
имущественного положения или социального происхождения». И, наконец, отметим также
статью 1588 Гражданского Кодекса РМ, которая устанавливает следующее: «Иностранные
78
граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Молдова гражданской
правоспособностью наравне с гражданами Республики Молдова, кроме случаев,
установленных Конституцией, другими законами Республики Молдова или международными
договорами, одной из сторон которых является Республика Молдова».
Другим аспектом национального режима является то, что иностранец не может
претендовать на предоставление ему в государстве пребывания прав, которыми граждане
этого государства обладают, хотя бы такие права и полагались ему в соответствии с
национальным законом.
Вопросы дееспособности иностранных граждан в международном частном праве
традиционно определяются в основном по личному закону в обоих его разновидностях. В
соответствии со статьей 1590 ГК дееспособность иностранного гражданина или лица без
гражданства определяется его национальным законом. Аналогичное положение содержится в
статье 23 Конвенции о правовой помощи 1993 года. Лицо, не обладающее дееспособностью
по своему национальному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности,
если оно является дееспособным по закону места совершения сделки, за исключением
случаев, когда будет доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об
отсутствии у него дееспособности (часть (2) статьи 1590 Гражданского Кодекса). Принцип
«извинительного незнания иностранного закона» был сформулирован впервые в 1861 году в
решении французского Кассационного суда по так называемому «Делу Лизарди».
С достижением 18 лет дееспособность граждан возникает в полном объеме. На
содержание дееспособности более не оказывают влияние возрастные факторы, однако
способности гражданина к волевым осознанным действиям могут быть нарушены вследствие
заболевания либо злоупотребления алкогольными либо наркотическими веществами. При
наличии указанных проявлений необходимо защитить имущественные интересы такого
гражданина либо интересы его семьи. Этой цели служит признание гражданина
недееспособным и ограничение дееспособности гражданина, злоупотребляющего
спиртными напитками или наркотическими веществами.
Злоупотребление гражданином спиртными напитками или наркотическими
веществами само по себе достаточно свидетельствует о необходимости вмешательства в его
действия со стороны государства, однако гражданское право не имеет цели излечения лиц от
алкоголизма или наркомании, равно как и не имеет цели наказать их за подобные
злоупотребления. Регулирование имущественных отношений в ситуации с гражданами,
злоупотребляющими спиртными напитками и наркотическими веществами, предполагает
79
вмешательство государства только при условии, что этот гражданин своими действиями
ставит в тяжелое материальное положение свою семью. Таким образом, ограничение
дееспособности имеет целью защиту имущественных интересов семьи. Если одинокий
гражданин злоупотребляет спиртными напитками и вследствие этого пропивает собственное
имущество, можно ставить вопрос о его лечении, но основания для ограничения его
дееспособности нет. Ограничением дееспособности устанавливается контроль со стороны
специально назначенного лица - попечителя - за совершением сделок, включая получение
зарплаты, иных доходов и распоряжение ими, гражданином, ограниченным судом в
дееспособности. В отличии от признания лица недееспособным, при ограничении
дееспособности гражданин вправе сам совершать все сделки при условии, что имеется
согласие попечителя. Лишь одну категорию сделок он вправе совершать, не испрашивая
согласия, -мелкие бытовые сделки. Перечень оснований для ограничения дееспособности
граждан в законе исчерпывающий, однако практика показывает необходимость введения
дополнительных оснований, в частности, поставить в тяжелое материальное положение свою
семью можно и азартными играми, и рисковым ведением предпринимательской
деятельности, и неуемным коллекционированием и т.п. В настоящее же время ограничить
граждан в дееспособности по подобным основаниям нельзя.
Признание гражданина недееспособным и ограничение дееспособности происходит
вследствие наличия болезни либо иных обстоятельств, которые в дальнейшем могут отпасть.
В этих случаях суд выносит решение о признании гражданина дееспособным или об отмене
ограничения его дееспособности. На основании решения суда отменяются опека и
попечительство.
В соответствии со статьей 1591 Гражданского Кодекса иностранный гражданин или
лицо без гражданства могут быть признаны недееспособными или ограниченно
дееспособными в соответствии с законодательством РМ (часть 1). К настоящему времени в
доктрине МЧП сформировалось несколько принципов, касающихся этого вопроса, а именно:
1) лишение дееспособности или поражение (ограничение) в правах иностранца
должно подчиняться его личному закону;
2) учреждениями, компетентными объявить лицо ограниченно дееспособным или
лишенным дееспособности, являются учреждения страны гражданства или
основного места жительства (домициля);

80
 3) юридические последствия признания лица ограниченно дееспособным или
полностью недееспособным определяются по праву того государства, в котором
имело место такое признание.
Правовой статус конкретного лица может осложниться в случаях признания его
недееспособным за границей, поскольку встает проблема действительности такого признания
в соответствующем государстве.
В соответствии со статьей 1593 Гражданского Кодекса судебное решение о признании
иностранного гражданина или лица без гражданства безвестно отсутствующим либо об
объявлении его умершим принимается или отменяется в соответствии с национальным
законом данного лица. Если установить этот закон невозможно, применяется право РМ.
С точки зрения наличия либо отсутствия в правовой системе института объявления
лица безвестно отсутствующим или умершим можно выделить следующие группы стран:
1) страны, в праве которых отсутствует этот институт (Великобритания,
США);
2) страны, в праве которых не признается этот институт, но в некоторых
случаях возможно вынесение в рамках судебного производства по
конкретному делу судебного определения о безвестном отсутствии лица,
которое будет иметь значение только для данного дела, но не для иных
отношений (Франция);
3) страны, в праве которых имеются специальные законы, предусматривающие
порядок признания безвестно отсутствующего лица умершим, а также
конкретные предпосылки для такого признания (Австрия, ФРГ, Италия),
либо разработаны отдельные нормы (Польша, Венгрия, Чехия, Россия,
Молдова и др.).
Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на
основе привязки отношения к личному закону. В некоторых случаях, когда квалификацию
дает судебное учреждение другого государства, применяется закон суда – lex fori.

81
Библиография:
Нормативные акты
1. Конституция РМ 29 июля 1994 г. (Monitorul Oficial №1, 1994; с изменениями и
дополнениями на 15 июня 2004 г.)

2. Гражданский Кодекс РМ №1107-XV от 6.06.2002, "Monitorul Oficial al Republicii Moldova"

№ 82-86 от 22.06.2002

3. Закон РМ «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в

Республике Молдова» №275-13 от 10.11.94, Monitorul Oficial №20 от 29.12.1994.

4. Модельный Гражданский кодекс для государств-участников СНГ. Принят

постановлением Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ, Санкт-
Петербург, 17.02.96. http://www.mpa.ru:8081/info/docs.php (Документы Содружества
независимых государств).
5. Гражданский кодекс Армении 1998 г. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 70-79.
6. Гражданский кодекс Белоруссии 1998 г. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 80-90.
7. Закон 1998 г. Грузии №1362-Iiс о международном частном праве. // Международное
частное право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн.
Ред. А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 91 – 108.
8. Гражданский кодекс Казахстана – Особенная часть, принятая в 1999 г. // Международное
частное право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн.
Ред. А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 109-119.
9. Гражданский кодекс Киргизии – часть 2, принятая в 1998 г. // Международное частное
право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред.
А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 120-129.
10. Гражданский кодекс Российской Федерации http://www.az-
design.ru/Projects/AZLibrCD/Law/CivilLaw/GKRF95/gkrf0138.shtml

82
11. Федеральный закон Австрии 1978 г. о международном частном праве. // Международное
частное право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн.
Ред. А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 156-179.
12. Указ Венгрии 1979 г.№13 о международном частном праве. // Международное частное
право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред.
А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр.228-249.
13. Вводный закон Германии 1896 г. к Гражданскому уложению. // Международное частное
право: иностранное законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред.
А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр.268-287.
14. Гражданский кодекс Греции 1940 г. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 288-293.
15. Гражданский кодекс Испании 1889 г. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 306-321.
16. Гражданский кодекс Франции 1804 г. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 592-601.
17. Закон Румынии 1992 г. №105 применительно к регулированию отношений
международного частного права. // Международное частное право: иностранное
законодательство / предисл. А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов,
А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000. – стр. 492-527.

Специальная литература

18. Авдюков М. Г. Судебное решение. М., 1989.

19. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х тт. Том 1. Общая часть: Учебник. –
2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2002.

20. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х тт. Том 2. Особенная часть:
Учебник. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство БЕК, 2002.

21. Басин Ю. Г. Основы гражданского законодательства о защите субъективных гражданских

прав. — В кн.: Проблемы применения Основ гражданского законодательства и Основ
гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик. Саратов, 1971

83
22. Богуславский М. М. Международное частное право: Практикум. М., 1999.

23. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. – М.: Юристъ, 2002.

24. Богуславский М. М. Международное частное право: Практикум. М., 1999.

25. Викут М. А. Процессуальная природа судебных гражданских дел, вытекающих из Основ

законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье. Саратов, 1969.
26. Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник. – М.: ЭКСМО, 2005.
27. Добровольский А. А., Иванова С. А. Основные проблемы исковой формы защиты права.
М., 1989.
28. Елисейкин П. Ф. Судебное установление фактов, имеющих юридическое значение. М.,
1973.

29. Ермолаев В. Г., Сиваков О. В. Международное частное право: Курс лекций. М., 1998.

30. Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: Учебник для вузов. М., 1999.

31. Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.

32. Зейдер Н. Б. Судебное решение по гражданскому делу. М., 1966.

33. Иванов О. В. Особые производства в гражданском процессе. М., 1990.
34. Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и
сравнительное правоведение / пер. с нем. Ю.М.Юмашева. – М.: Международные
отношения, 2003.

35. Кудашкин В.В. Актуальные вопросы международного частного права. – М.: Вльтерс
Клувер, 2004.

36. Лазарев Л. В., Марышева Н. И., Пантелеева И. В. Иностранные граждане - правовое

положение. М., 1992.

37. Лунц Л.А. Курс международного частного права: в 3-х т. – М.: Спарк, 2002.

38. Лунц Л. А., Марышева Н. И., Садиков О. М. Международное частное право: Учебник. М.,
1984.

39. Марышева Н. И., Хлестова И. О. Правовое положение российских граждан за границей

(вопросы и ответы) М., 1994.

40. Марышева Н. И. Иностранец: правовая защита. М., 1993

41. Международное частное право: Учеб. пособие / Под ред. Дмитриевой Г. К. М., 1993.

84
42. Международное частное право. учебник. / Под ред. Г.К.Дмитриевой. – М.: Проспект,
2001.
43. Международное частное право. учебник. / отв. ред. Н.И.Марышева. – М.: Юристъ, 2004.

44. Международное частное право: иностранное законодательство / предисл.

А.Л.Маковского, сост. и научн. Ред. А.Н.Жильцов, А.И.Муранов. – М.: Статут, 2000.

45. Международное частное право: современные проблемы. В 2-х кн. Кн. 1. М., 1993.

46. Международное частное право. Действующие нормативные акты /Сост. Дмитриева Г. К.,
Филимонова М. В. М., 1999.

47. Международное частное право: Сборник документов /Сост. Бекяшев К. А., Ходоков А. Г.
М., 1997.

48. Правовое положение иностранных граждан в России: Сб. норм, актов. М., 1996.

49. Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права,
М., 1995.

50. Гражданский процесс / Под ред. К. С. Юдельсона. М., 1972.

51. Băieşu V., Căpăţină I. “Drept internaţional privat. Note de curs”. – Chişinău, 2000.

52. Diaconu N. “Drept internaţional privat”. - “Lumina LEX”, Bucureşti, 2004.

53. Filipescu I. “Drept internaţional privat”. – Editura Academiei Române, Bucureşti, 1991.
54. Filipescu I., Filipescu A. “Drept internaţional privat”. – „Actami”, Bucureşti, 2002.
55. Filipescu I. Filipescu A. “Tratat de drept internaţional privat”. – Regia autonomă Monitorul
oficial, Bucureşti, 2004.
56. Mihailă M. “Elemente de drept internaţional public şi privat”. – “ALL-Beck”, Bucureşti, 2001.
57. Pricopi A., Fuerea A.“Drept internaţional privat, note de curs”. – ALL-Beck, Bucureşti, 2001.
58. Pricopi A., Fuerea A.“Drept internaţional privat”. – Actami, Bucureşti, 1999.
59. Sitaru D. – A.“Drept internaţional privat: Tratat”. – Lumina Lex, Bucureşti, 2001.
60. Ungureanu O., Justaru C.“Manual de drept internaţional privat”. – ALL-Beck, Bucureşti, 1999.

85