Вы находитесь на странице: 1из 55

20.12.

2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Юрист компании | 7 Июль 2017

Колонка редактора
-Рейдерство 2.0

Темы для размышления


-Что нового в юридическом сообществе

Деловые события
-Календарь интересных юридических мероприятий

Документы
-Обзор свежих документов

Судебная практика
-Обзор свежих судебных решений
-Выводы кассационной инстанции

Готовые решения
-Таможня решила, что компания неверно применила антидемпинговую пошлину. Юристы оспорили доначисление и пени
на сумму более 55 млн рублей

Глобальная задача
-Рейдерская атака. Как действовать юристу, чтобы защитить бизнес

Договорная работа
-Договор подряда расторгнут досрочно. 10 вопросов по оплате от заказчиков и подрядчиков
-Торговая сеть не пускает поставщика: семь типичных нарушений и способы борьбы с ними
-Недобросовестные действия партнера при переговорах. Как вычислить обман и защитить компанию
-Компания получила товар с дефектами. Что сделать, чтобы не платить

Корпоративные отношения
-Участник ООО требует документы. Как реагировать, чтобы избежать проблем
-Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль над компанией
-Как вернуть деньги, если должника исключили из ЕГРЮЛ. Новые правила

Работа с чиновниками
-Пришел запрос из правоохранительных органов. Как подготовить ответ и не подвести компанию
-Компанию привлекли к ответственности. Как снизить даже минимальный штраф

Рискованная сделка
-Банковская гарантия для участия в госзакупках. Чем рискуют заказчик и поставщик

Процесс
-За что юриста оштрафуют и лишат слова в суде: новые разъяснения Пленума ВС
-Как вести себя в суде, чтобы победить: практические приемы

Интервью
-«Закон о защите прав потребителей – это закон об ущемлении прав производителей»

Интересы
-Юридическая литература. Полезные сервисы

Полезный документ
-Жалоба на бездействие арбитражного управляющего

Справочник
-Необязательные претензии. Когда не надо соблюдать досудебный порядок

Обмен опытом
-Банку грозит крупный штраф, если он не выплатит деньги по исполнительному листу
-Работник взял отпуск авансом и уволился. Удержите оплату за неотработанные дни

Система Юрист

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 1/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
-Кого и как уведомить о начале нового вида деятельности

Личные вопросы
-Устанавливаем кондиционер. Что учесть

Юридические блоги
-Конфуций и налог на бездетность

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 2/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
КОЛОНКА РЕДАКТОРА

Рейдерство 2.0
Мария Ю рьевна Ивакина
главный ре дак тор

«Нас атакуют рейдеры» — такие вывески на зданиях были «популярны» в девяностые. Сейчас плакатов нет,
но количество дел по «рейдерским» статьям растет. Объектом захвата по-прежнему становятся небольшие компании.
Но изменилось само рейдерство.

Раньше рейдеры в основном применяли силовой захват. Если не находилось силы, которую можно противопоставить,
собственники лишались имущества. Теперь захватчики используют правовые лазейки и компьютерные технологии. Зато
собственники компаний могут законными способами вернуть активы.

Как атака происходит сейчас? Как правило, сотрудники внезапно узнают о смене руководства, например, когда
бухгалтеру заворачивают счет в банке. Учредители в панике бегут в следственные органы, но те бездействуют
до возбуждения уголовного дела. И вот тут, чем быстрее и грамотнее юрист среагирует, тем больше шансов отбиться.

В главной статье этого номера мы рассказали, как закрыть лазейки, которыми пользуются рейдеры. А еще сделали
пошаговую инструкцию, как действовать, если рейдеры уже атаковали.

P.S. Мы выпустили книгу Натальи Тололаевой «Признание сделки недействительной и ответственность по договору:
разъяснения ВС РФ». Проверьте книжную полку →

ТЕМЫ ДЛЯ РАЗМЫШЛЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


В этой статье:

В России может появиться новый кодекс


Корпоративные отношения дополнят конвертируемым займом
Обращаться к нотариусу за удостоверением сделок с недвижимостью придется чаще
Таможенная проверка помешает ликвидации
Отвечать на адвокатский запрос придется быстрее

В России может появиться новый кодекс


Правительство предложило принять Исполнительный кодекс. Разработкой занимался Минюст. Новый кодекс
систематизирует имеющиеся нормы об исполнительном производстве, включает новые правила.

Фраза месяца
«Мы уходим из эпохи прямых доказательств и переходим в эру совокупности косвенных»

Андрей Цариковский, зам. руководителя Федеральной антимонопольной службы

Так, разработчики проекта предлагают создавать электронный кабинет. В нем пристав сможет выкладывать
информацию о ходе производства, в том числе сведения о совершаемых исполнительных действиях и принимаемых
мерах принудительного исполнения. Ресурс позволит сторонам производства подавать заявления, ходатайства.
Участникам не придется каждый раз ехать в отдел к приставам или звонить им, чтобы узнать о состоянии дел.

Новый информационный ресурс позволит наладить взаимодействие между судебными приставами и сторонами
исполнительного производства. На это рассчитывают инициаторы реформы.

Сегодня ключевым нормативным актом считается Федеральный закон от 02.10.07 № 229ФЗ «Об исполнительном
производстве».

Источник: проект Исполнительного кодекса размещен на regulation.gov.ru.

Корпоративные отношения дополнят конвертируемым займом


Депутаты предложили создать новый вид займа — конвертируемый. Его суть в том, что заемщиком выступает
непубличное общество, заимодавцем — участник такого общества либо любое другое лицо.

Договор конвертируемого займа будет предусматривать право заимодавца зачесть полностью или частично денежное
требование о возврате суммы займа в счет внесения вклада. Также можно будет зачесть сумму займа в счет оплаты
доли общества с ограниченной ответственностью либо размещаемых акций непубличного АО.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 3/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Общее собрание должно будет единодушно проголосовать за одобрение заключения договора конвертируемого займа
и его условия о зачете.

Несоблюдение этого требования повлечет ничтожность договора в части условия о зачете.

Как отмечено в пояснительной записке к законопроекту, поправки дадут возможность инвесторам конвертировать
вложенные в компанию деньги в акции или долю в обществе.

Источник: проект Федерального закона № 189256–7 «О внесении изменений…»

Обращаться к нотариусу за удостоверением сделок с недвижимостью


придется чаще
Поправки в Гражданский кодекс вводят общее правило — сделку, которая влечет возникновение, изменение или
прекращение прав на имущество, подлежащие госрегистрации, надо заверять у нотариуса. Проект говорит, что
удостоверять надо во всех случаях, если иное не установлено законом. Сегодня работает обратный принцип. Идти
к нотариусу надо только в тех случаях, которые указаны в законе или прописаны в соглашении сторон.

В пояснительной записке к законопроекту указано, что именно простая письменная форма договоров с недвижимостью
позволяет мошенникам наживаться на беззащитных гражданах.

При обязательном участии нотариуса в оформлении сделки подобное незаконное отчуждение станет невозможным,
поскольку для заверения договора должны присутствовать обе стороны. Нотариус проверяет, отдает ли продавец
отчет своим действиям и понимает ли их последствия.

Источник: проект Федерального закона № 193850–7

Таможенная проверка помешает ликвидации


Правительство планирует начать бороться с ликвидацией компаний, в отношении которых проводится выездная
таможенная проверка. Для этого разработан законопроект, который сейчас рассматривает Госдума.

Если поправки одобрят, ликвидируемая компания не сможет подать уведомление о промежуточном балансе при
условии, что еще не закончена таможенная проверка.

Законопроект запрещает компании, которая находится в процессе ликвидации, ранее срока окончания выездной
таможенной проверки, составления акта такой проверки и принятия по ее результатам последнего из решений
представлять в налоговую инспекцию уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Цифра месяца

200 000
компаний исключены из ЕГРЮЛ как недействующие за пять месяцев 2017 года.
Источник: www.nalog.ru

Инициаторы поправок планируют таким способом улучшить администрирование таможенных платежей. Авторы проекта
рассчитывают повысить эффективность работы с дебиторской задолженностью.

Источник: проект Федерального закона № 129791–7 «О внесении изменений…»

Отвечать на адвокатский запрос придется быстрее


Группа депутатов предлагает помочь адвокатам повысить уровень оказываемых услуг. Для этого планируется
сократить время ответа на адвокатский запрос. Компании, государственные и местные органы должны будут ответить
в пятнадцатидневный срок со дня получения запроса. Сделать это надо будет обязательно в письменной форме.

Сегодня закон дает 30 дней для ответа на запрос адвоката. В отдельных случаях, которые требуют дополнительного
времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, на подготовку ответа можно взять еще месяц. Если
проект будет одобрен, срок можно будет продлить максимум на 15 дней. При этом адвоката надо будет поставить
в известность о задержке ответа.

Инициаторы поправок указывают, что существующие сроки реакции на адвокатский запрос делают его
бессмысленным. Трудно оказывать квалифицированную юридическую помощь, когда приходится ждать ответ
от тридцати до шестидесяти дней.

Источник: проект Федерального закона № 177929–7

ДЕЛОВЫЕ СОБЫТИЯ

Календарь интересных юридических мероприятий


В этой статье:

Перед заключением договора определяйте подготовительные мероприятия, ресурсы и сроки


Юристы выяснили, как работать с договорами после поправок в ГК РФ
Ближайшие события: выбор редакции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 4/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Перед заключением договора определяйте подготовительные мероприятия,


ресурсы и сроки

Се минар: «Догов орная работ а на предприят ии: разбор т ипичных ошибок, сов ершаемых при заключении догов оров ».

Организатор: Част ное учреждение дополнит ельного профессионального образов ания «Школа прав а „СТАТУТ“»

Спике ры: Игорь Василье вич Цве тков, докт ор юридических наук, профессор юридического факульт ет а МГУ им. М. В. Ломоносов а, судья арбит ражного
суда в от ст ав ке, Николай Анатолье вич Павле нко, адв окат , судебно-экономический эксперт , председат ель сов ет а Фонда незав исимых консульт ант ов
и эксперт ов , в едущий преподав ат ель РУДН

Договорная работа зависит от сектора, в котором работает компания. Всего бывает три сектора. Первый — это
неорганизованный (свободный) сектор. Субъекты правоотношений в нем имеют максимальную свободу в установлении
условий договора. Сектор регулируется ГК РФ, иными федеральными законами и подзаконными актами, а также
Федеральным законом от 18.07.11 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Второй — это организованный сектор. Здесь в процесс договорной работы включаются специальные субъекты —
организаторы торговли (биржи или торговые системы). В этом секторе действует Федеральный закон от 21.11.11
№ 325-ФЗ «Об организованных торгах». Контрагенты коммуницируют друг с другом только через организатора. Третий
сектор — государственных и муниципальных закупок, который регулируется Федеральным законом от 05.04.13 № 44-ФЗ
«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных
нужд». В этом секторе практически не применяется Гражданский кодекс, не действует свобода договора
и осуществляется жесткий контроль со стороны антимонопольных органов. Стратегия договорной работы также
зависит от секторов.

Перед заключением договора необходимо провести подготовительную стадию. Она состоит из планирования
мероприятий, которые должны быть проведены, например переговоров, а также из ресурса и сроков. Важно
разработать локальные нормативные акты, которые детально регулируют процесс договорной работы. Игорь Цветков
рекомендовал также провести стандартизацию договорной работы и разработать образцы договоров. Стандартизация
подразделяется на внутреннюю, когда юристы готовят шаблоны совместно с другими подразделениями для внутреннего
использования, и внешнюю — шаблоны направляются потенциальным контрагентам.

Юристы выяснили, как работать с договорами после поправок в ГК РФ

Се минар: «Догов орное прав о: реформа Гражданского кодекса РФ и акт уальные в опросы судебной практ ики»

Организатор: Част ное учреждение дополнит ельного профессионального образов ания «Школа прав а „СТАТУТ“»

Спике ры: Николай Борисович Ще рбаков, преподав ат ель, научный сот рудник кафедры гражданского прав а юридического факульт ет а МГУ им. М. В.
Ломоносов а, Василий Владимирович Витрянский, д. ю. н., профессор, замест ит ель Председат еля ВАС РФ в от ст ав ке

Реформа договорного права уже завершилась, но новеллы все равно вызывают много вопросов. Спикеры каждый день
с 22 по 26 мая рассказывали юристам, как применять поправки. Последний семинар провели Н. Б. Щербаков и В. В.
Витрянский. Первый спикер разъяснил новые правила прекращения обязательств по главе 26 ГК РФ и особенности
работы с договорами подряда. В. В. Витрянский объяснил, как заключать договоры купли-продажи и поставки,
и прокомментировал наиболее спорные нормы главы 30 ГК РФ.

Так, спикер отметил, что общие нормы о купле-продаже (ст. 454–491 ГК РФ) нужно применять и к договорам поставки.
В договоре поставки не обязательно указывать точное количество товаров. Можно прописать процедуру, как стороны
будут его определять, например, путем подписания дополнительных соглашений. Если стороны не согласовали периоды
поставки, договор нельзя считать незаключенным. В этом случае поставщик обязан поставлять товар равными
партиями каждый месяц, пока действует договор. Лектор указал, что поставку товара можно привязать к оплате
аванса покупателем, а за невыплату аванса прописать неустойку.

Еще один спорный вопрос — односторонний отказ от договора поставки. Спикер объяснил, что стороны вправе
отказаться от договора на основании статей 511, 515 и 523 ГК РФ. Юристы часто не понимают разницу между этими
нормами. Если покупатель или поставщик отказался от договора по статье 523 ГК РФ, то он обязан возместить
убытки другой стороне. Такой отказ возможен, только если есть существенные нарушения договора, например
неоднократное нарушение сроков поставки или оплаты товаров. Дополнительные существенные нарушения можно
прописать в договоре. Если же сторона отказывается от договора по статье 511 или статье 515 ГК РФ, взыскать убытки
нельзя.

Ближайшие события: выбор редакции


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 5/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

10 июля, 11—14 июля, 11—12 июля, 13 июля, 17—29 июля, 18—19 июля,
Москва Санкт- Москва Москва Германия Санкт-
Петербург Петербург,
онлайн

Лекция: Семинар: Семинар: «Реформа Семинар: Курс: «Летняя Семинар:


«Основные «Претензионная земельных отношений «Допросы школа немецкого «Участие
начала права и исковая в РФ: новое в налоговой: как права» поставщиков
недвижимости» работа в законодательстве, защитить свои Основные темы: (подрядчиков,
Основные с учетом судебная практика, права в рамках летней исполнителей)
темы: понятие изменений ГК, актуальные решения и не допустить школы будет в закупках
здание/ ГПК, АПК и КАС сложных вопросов» фатальных представлена по 44-ФЗ и 223-
сооружение как РФ» Основные темы: ошибок» правовая система ФЗ. Новые
недвижимая Основные изменения Основные ЕС и Германии, требования.
вещь. Принцип темы: в регулировании темы: допрос в частности Защита прав
единства судьбы изменения земельных отношений в ходе налоговой публичное, и интересов
и единого ГК РФ как и градостроительства проверки: уголовное в ФАС»
объекта. фактор, в 2017 году: правила, и частное право, Основные
Принципы влияющий экспертный обзор процедуры, особый акцент темы: единая
построения на организацию актуальных ответственность. будет сделан информационная
регистрационной претензионной документов. ВРИ Как на экономическом система в сфере
системы. работы. земельных участков подготовиться праве. Тенденции закупок: новый
Регистрация Претензионная Организатор: к допросу развития функционал для
сделок или работа: Российский фонд в налоговой. немецкого права поставщика,
регистрация актуальные образовательных Тактика Организатор: рекомендации
прав? Связь вопросы программ «Экономика поведения Школа немецкого по поиску
записи практической и управление» в ходе допроса: права Legal информации.
в реестре работы советы Exchange Документация
и основания на досудебной налогового о закупке:
записи (сделки). стадии как адвоката. структура,
Последствие обязательный Документальное содержание
отпадения порядок оформление Организатор:
основания урегулирования результатов Учебный Центр
записи споров по АПК допроса: «ФинКонт»
Организатор: РФ протокол
Школа права Организатор: Организатор:
«Статут» ЦНТИ Прогресс ИРСОТ

ДОКУМЕНТЫ

Обзор свежих документов


В этой статье:

Срок на повторную подачу исполнительного листа сократится на время, пока велось производство
В уставе АО нельзя прописать обременительные условия получения бюллетеней для голосования
Росприроднадзор ответил на спорные вопросы от соискателей лицензии на обращение с отходами
Инспекция не заморозит счета, если компания не подаст вовремя расчеты по страховым взносам
Антимонопольная служба разъяснила правила работы торговых сетей с поставщиками
Когда не накажут за неиспользование ККТ

Документ месяца

Трехлетний срок на повторное предъявление исполнительного листа


нельзя исчислять заново.
Срок на повторную подачу исполните льного листа сократится на вре мя, пока ве лось производство

И сполнит ельный лист можно от озв ат ь. В эт ом случае срок его пов т орного предъяв ления к исполнению сократ ит ся на т от период, в т ечение кот орого
осущест в лялось исполнит ельное произв одст в о. Взыскат ель не сможет продлит ь срок предъяв ления исполнит ельного лист а, если от зов ет его. Такое
прав ило т еперь закреплено законодат ельно. Ранее Конст ит уционный суд в ысказал аналогичное мнение в св оем обзоре практ ики за 2016 год. И менно его
позицию в зяли разработ чики поправ ок в АПК РФ, КАС РФ и Федеральный закон от 02.10.07 № 229-ФЗ «Об исполнит ельном произв одст в е».

Теперь не удаст ся в сякий раз исчислят ь срок, в т ечение кот орого можно пов т орно предъяв ит ь исполнит ельный лист , занов о с момент а в озв ращения
исполнит ельного лист а в зыскат елю и продлев ат ь его т ем самым на неопределенно длит ельное в ремя. И з т рехлет него срока надо в ычест ь в ремя, когда
в елось произв одст в о. Вычит ает ся период с в озбуждения произв одст в а до его окончания в св язи с сов ершением в зыскат елем дейст в ий, препят ст в ующих
исполнению, либо в случае, когда прист ав ы в озв ращают исполнит ельный лист в зыскат елю по его заяв лению.

Источник: Федеральный закон от 28.05.17 № 101-ФЗ «О внесении изменений…»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 6/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

В уставе АО нельзя прописать обременительные условия получения


бюллетеней для голосования
Центральный банк напомнил, что в некоторых случаях надо заранее до проведения общего собрания акционеров
вручать бюллетени для голосования. Это всегда необходимо при заочном голосовании. Также такое правило может
быть прописано в уставе и для обычного порядка. Банк России разъяснил, что в этих случаях нельзя закрепить уставом
или решением уполномоченного органа обязанности акционеров совершать дополнительные действия для получения
ими бюллетеней.

В уставе общества можно определить место, в котором осуществляется вручение бюллетеней под роспись. Например,
по местонахождению генерального директора или правления общества, по адресу акционера.

Устав не должен ограничивать возможность получить бюллетени каждым лицом, которое зарегистрировано в реестре
акционеров и имеет право участвовать в общем собрании.

Банк России рекомендует акционерным обществам при утверждении формы бюллетеня для голосования предусмотреть
в нем отдельную графу для информации, которая позволяет идентифицировать акционера. При этом желательно
указать, что заполнять данную графу необязательно.

Источник: информационное письмо Банка России от 08.06.17 № ИН-06-28/27 «О некоторых вопросах порядка
подготовки общего собрания акционеров»

Росприроднадзор ответил на спорные вопросы от соискателей лицензии


на обращение с отходами
Ведомство разъяснило правила лицензирования деятельности в области обращения с отходами I–IV классов опасности.
В частности, Росприроднадзор ответил на вопрос, что признается сбором отходов. Если компания ведет прием отходов
с целью осуществлять только один конкретный вид работ, например только размещение отходов, то подпадает ли
данный вид работ под определение сбора отходов? Надзорное ведомство рассказало, что подпадает.

Сбор отходов — это начальная стадия обращения с ними. Это прием или поступление отходов от физлиц и компаний
в целях дальнейшего осуществления в отношении таких отходов хотя бы одного из указанных видов деятельности —
обработки, утилизации, обезвреживания, транспортировки или размещения.

Компания может принимать отходы в тех же зданиях и помещениях, в которых их дальше размещают, обезвреживают,
обрабатывают и утилизируют. Закон это не запрещает.

Росприроднадзор ранее уже давал пояснения по вопросам платы за размещение отходов в письме от 21.02.17
№ АС-060236/3591.

Источник: письмо Росприроднадзора от 13.04.17 № АС-100136/7619 «О направлении информации»

Инспекция не заморозит счета, если компания не подаст вовремя расчеты


по страховым взносам
Налоговая дала разъяснения по проблеме приостановления операций компании по ее счетам в банке и переводов
ее электронных денежных средств в случае непредставления в срок расчетов по страховым взносам.

ФНС растолковала подпункт 1 пункта 3 статьи 76 НК РФ, по которому инспекция может принять решение
о приостановлении операций налогоплательщика-организации в случае непредставления в срок налоговой декларации.
Эта норма не распространяется на случаи, когда компания не представила вовремя расчеты по страховым взносам.
НК РФ не отождествляет налоговые декларации с расчетами по страховым взносам.

Налоговая предположила, что нет правовых оснований распространять пункт 3 статьи 76 НК РФ на ситуации, когда
компания не подала расчеты по страховым взносам.

ФНС также сообщила, что вместе с Минфином разработала проект поправок, которые разрешали бы налоговым органам
приостанавливать операции по счетам плательщиков страховых взносов в случаях непредставления ими в налоговые
органы расчетов.

Источник: письмо ФНС России от 10.05.17 № АС-4-15/8659 «О направлении письма Минфина России»

Антимонопольная служба разъяснила правила работы торговых сетей


с поставщиками
Стороны договора поставки продовольственных товаров могут предусмотреть предоставление поставщиком торговой
сети скидки, которая уменьшает цену товара способами и по основаниям, согласованным сторонами этого соглашения.
При этом ритейлер не должен нарушать закон о торговле и навязывать условия о скидке поставщикам.

Источник: разъяснения ФАС России от 09.06.17 № АК/39035/17

Когда не накажут за неиспользование ККТ


За неприменение контрольно-кассовой техники для компаний установлен штраф от 75 до 100 процентов суммы расчета
без кассового аппарата, но не менее 30 тыс. рублей. Минфин разъяснил, когда нельзя привлечь к ответственности
за это нарушение. Штраф не назначат, если компания приняла все возможные меры, чтобы начать применять кассовую
технику, но так и не смогла этого сделать.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 7/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Министерство поясняет, как можно установить факт принятия исчерпывающих мер. Надо исследовать заключенный
пользователем договор поставки фискального накопителя.

Источник: письмо Минфина России от 30.05.17 № 030115/33121

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Обзор свежих судебных решений


В этой статье:

Верховный суд пояснил, когда можно выбрать для себя удобный суд
Страховщик не вправе подавать иск о регрессе с целью преодолеть обязательную силу судебного акта
Верховный суд разъяснил, как оспорить приказ о тарифах
Поставщик освобождается от неустойки со дня, когда покупатель попросил вернуть предоплату
Новая кадастровая оценка не лишает права оспорить прежнюю стоимость

Судебный акт месяца

Компании могут включить в договор пункт о рассмотрении спора любым


судом.
Ве рховный суд пояснил, когда мож но выбрать для се бя удобный суд

Компании заключили догов ор подряда. Ст ороны прописали, чт о в се споры разрешают ся в Арбит ражном суде города Москв ы.

Заказчик решил подат ь иск. Москов ский суд от казался рассмат рив ат ь спор и передал дело по подсудност и. Мест онахождением ст орон Москв а никогда
не была, ни у одной из них не было филиала или предст ав ит ельст в а в ст олице. Мест о исполнения обязат ельст в из догов ора — Санкт -Пет ербург. Эт о
подт в ердила апелляция.

В дело в мешался Верхов ный суд. Он напомнил, чт о для арбит ражного процесса характ ерны дв а в ида подсудност и: родов ая и т еррит ориальная. Последняя
обуслов лена мест онахождением от в ет чика. И з эт ого прав ила ест ь т ри исключения: альт ернат ив ная (ст . 36 АПК РФ), догов орная (ст . 37 АПК РФ)
и исключит ельная подсудност ь (ст . 38 АПК РФ). Ст ороны в догов оре не в прав е изменят ь т олько родов ую и исключит ельную подсудност ь.

Коллегия решила, чт о в озникший спор не от носился к кат егории т ех, в от ношении кот орых АПК РФ запрещает изменят ь по соглашению ст орон компет ент ный
суд. Спор должен рассмот рет ь суд города Москв ы.

Источник: определение Верховного суда РФ от 25.05.17 № 305-ЭС16-20255 по делу № А40-122145/2016

Страховщик не вправе подавать иск о регрессе с целью преодолеть


обязательную силу судебного акта
Суд отстранил конкурсного управляющего от дела, взыскал с него убытки. Управляющий добровольно возместил
ущерб, после чего обратился к страховой компании за возмещением. Страховщик отказал.

Управляющий подал иск. Суд удовлетворил требования истца. Произошел страховой случай, управляющий сам
возместил убытки, страховщик должен выплатить возмещение. Апелляция это поддержала.

Страховая выплатила возмещение, но при этом подала иск о взыскании в порядке регресса выплаченных сумм. Три
инстанции согласились.

Верховный суд решил, что иск страховщика направлен на переложение экономического бремени на управляющего.
Новый иск по сути показывает желание компании преодолеть общеобязательную силу судебного акта по первому делу.
Это недопустимо.

Источник: определение ВС РФ от 26.05.17 № 309-ЭС16-19483(2) по делу № А07-24002/2015

Верховный суд разъяснил, как оспорить приказ о тарифах


Областной комитет по тарифам издал приказ, которым ввел тарифы на перевозку грузов по железной дороге. Этот акт
закрепил индивидуальные суммы для 32 компаний и для отдельных объектов — пяти станций примыкания. Компания
решила признать частично недействующим этот приказ, подала административный иск.

Первая инстанция прекратила дело. Оспариваемый приказ — это ненормативный правовой акт, затрагивает конкретных
лиц. Административный иск здесь не подходит. Надо оспаривать по правилам главы 24 АПК РФ. С этим согласились
апелляция и кассация.

Верховный суд решил иначе. Из содержания приказа следует, что тарифы установлены по станциям примыкания. Это
говорит о применении для неопределенного круга лиц.

Коллегия указала, что оспариваемый приказ издан компетентным органом, опубликован. Он распространяет действие
на неопределенный круг лиц, вводит для них обязанность оплачивать услуги по тарифу. Акт рассчитан

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 8/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
на неоднократное применение в течение срока его действия независимо от того, возникли или прекратились
конкретные правоотношения. Все это показывает, что приказ отвечает признакам нормативного правового акта.

Источник: определение ВС РФ от 18.05.17 № 16-КГ17-19

Поставщик освобождается от неустойки со дня, когда покупатель попросил


вернуть предоплату
Завод обязался поставить концерну товар. Покупатель перевел предварительную оплату. Поставщик так и не привез
товар. Концерн пошел в суд с иском и выиграл дело.

Суд вместе с предоплатой взыскал с ответчика договорную неустойку за просрочку поставки на дату подачи иска.

Концерн еще раз обратился в суд. Он просил взыскать неустойку за нарушение срока поставки товара за то время,
что шло разбирательство — до момента вступления в силу решения по первому делу.

Суд отказал. Продавец перестал отвечать за обязательство по передаче товара, когда покупатель потребовал вернуть
деньги. Апелляция и кассация отменили это решение и взыскали неустойку.

Верховный суд поддержал выводы первой инстанции. Когда концерн попросил вернуть предоплату, он выразил свою
волю. Это отказ стороны, которая фактически утратила интерес получить товар, от исполнения договора.

Соглашение прекращает свое действие, когда покупатель подает иск о возврате денег, а не когда решение суда
вступает в силу. С этого дня у продавца перед покупателем возникает денежное обязательство. Оно не предполагает
неустойку.

Источник: определение ВС РФ от 30.05.17 № 307-ЭС17-1144 по делу № А56-76383/2015

Новая кадастровая оценка не лишает права оспорить прежнюю стоимость

Ожидаемое дело
27 июля Коллегия по экономическим спорам ВС РФ решит, получит ли выплату по страховке собственник опасного
объекта при его утрате, когда страхователь — арендатор (определение ВС РФ от 05.06.17 по делу № А65-
16068/2015).
Общество захотело оспорить кадастровую стоимость участка. Оно провело оценку земли, обратилось в комиссию
Росреестра. Комиссия оставила заявление без рассмотрения, поскольку в регионе была проведена новая кадастровая
оценка.

Общество обратилось в суд. Первая инстанция вернула иск. Это поддержали апелляция и кассация. Суды решили, что
общество не выполнило досудебный порядок. Утверждена новая кадастровая стоимость, прежняя уже неактуальна.
Истек срок рассмотрения заявления.

Коллегия по административным делам ВС РФ отменила акты нижестоящих инстанций. Общество пропустило срок для
обращения в комиссию, но оно не утратило право подать иск об оспаривании кадастровой стоимости.

Верховный суд напомнил, что при изменении кадастровых сведений ранее внесенные в реестр данные сохраняются.
Требование о пересмотре архивной стоимости может быть рассмотрено по существу, если на дату обращения
в комиссию или в суд заявитель сохраняет право применить результаты такого пересмотра для целей
налогообложения.

Дело направлено на новое рассмотрение.

Источник: определение ВС РФ от 25.05.17 № 16-КГ17-23

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Выводы кассационной инстанции


В этой статье:

Кассация подсказала, кто отвечает за пожар в торговом центре


Суд пояснил, когда ответчик не может рассчитывать на отсрочку исполнения решения
Если в иностранном законе нет нужной нормы, надо применять аналогию
Суд откажет в иске к страховщику, которого не позвали на осмотр поврежденной машины
За превышение грузоподъемности вагона грузоотправителю грозит неустойка
Суд округа разъяснил, кто возместит ущерб от упавшей стены
Досудебный порядок соблюден, если претензия и иск содержат схожие требования
Договор аренды не расторгнуть из-за временных препятствий при пользовании имуществом
На незаконно взысканные таможенные платежи требуйте проценты
Кассация рассказала, когда ФГУП не возвращает субсидии

Санкт-Петербург
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 9/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Кассация подсказала, кто отвечает за пожар в торговом центре


Сгорел торговый центр. Экспертиза решила, что вероятная причина — плохая проводка. Арендатор подал иск
к арендодателю. Суд округа направил дело на пересмотр. Тот факт, что арендодатель — собственник здания,
не доказывает, что он причинитель вреда. Надо установить, кто владел неисправным оборудованием (постановление
АС Северо-Западного округа от 24.05.17 по делу № А21-2981/2016).

94
тысячи дел рассмотрели суды округов в 2016 году.
Источник: www.cdep.ru

Москва
Суд пояснил, когда ответчик не может рассчитывать на отсрочку исполнения
решения
ТСЖ выиграло дело у АО. Суд обязал общество устранить недостатки строительных работ. Ответчик решение
не исполнил. ТСЖ обратилось за судебной неустойкой. Суд согласился. Общество попросило дать отсрочку
исполнения решения. Суд отказал — АО изначально нарушило календарный план по устранению недостатков
(постановление АС Московского округа от 23.05.17 по делу № А41-66654/2013).

Калуга
Если в иностранном законе нет нужной нормы, надо применять аналогию
Украинское ООО подало иск к российской компании. Суд применил иностранные корпоративные нормы. Поскольку
правил о сделках с заинтересованностью нет в украинском законе об ООО, то можно использовать закон Украины
от 17.09.08 № 514-VI «Об акционерных обществах», который регулирует сходные отношения (постановление
АС Центрального округа от 23.05.17 по делу № А83-6440/2015).

Краснодар
Суд откажет в иске к страховщику, которого не позвали на осмотр
поврежденной машины
Произошло ДТП. Страховая выплатила возмещение. Потерпевший не согласился с размером суммы, провел оценку. Суд
отказался взыскивать возмещение, так как на осмотр машины не позвали страховщика. Заключение эксперта не
соответствует требованиям Единой методики Банка России от 19.09.14 № 432-П (постановление АС Северо-
Кавказского округа от 22.05.17 по делу № А53-18469/2016).

Нижний Новгород
За превышение грузоподъемности вагона грузоотправителю грозит неустойка
Суд взыскал неустойку с грузоотправителя за то, что он превысил грузоподъемность вагона и исказил данные о грузе.
Суд снизил неустойку с пятикратного до двукратного размера по статье 333 ГК РФ (постановление АС Волго-Вятского
округа от 18.05.17 по делу № А28-10241/2016).

Казань
Суд округа разъяснил, кто возместит ущерб от упавшей стены
Обрушилась стена, придавила машину. За ущерб должна отвечать управляющая компания, которая ненадлежащим
образом содержала опорную стену (постановление АС Поволжского округа от 19.05.17 по делу № А57-9103/2016).

Екатеринбург
Досудебный порядок соблюден, если претензия и иск содержат схожие
требования
Если просьба в претензии и требования в иске направлены на достижение единой цели, есть ссылки на одни и те же
нормы, это говорит о соблюдении досудебного порядка (постановление АС Уральского округа от 26.05.17 по делу
№ А60-58570/2016).

Тюмень
Договор аренды не расторгнуть из-за временных препятствий при
пользовании имуществом
Затопило подъездной путь к арендованным помещениям — это не существенное изменение обстоятельств. Это
временное препятствие. Оснований для расторжения договора по статье 451 ГК РФ нет (постановление АС Западно-
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 10/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Сибирского округа от 25.05.17 по делу № А70-9237/2016).

Иркутск
На незаконно взысканные таможенные платежи требуйте проценты
Если таможня вернула незаконно взысканные таможенные платежи и пени, компания может требовать еще и уплату
процентов. Начислять надо со дня, следующего за днем взыскания платежей, до даты фактического возврата
(постановление АС Восточно-Сибирского округа от 18.05.17 по делу № А74-9832/2016).

Хабаровск
Кассация рассказала, когда ФГУП не возвращает субсидии
Собственник имущества ФГУП не может рассчитывать на субсидии, которые предприятие получило из бюджета
по целевой программе. Эти суммы нельзя учитывать при определении чистой прибыли, 25 процентов которой надо
перечислять в федеральный бюджет (постановление АС Дальневосточного округа от 30.05.17 по делу № А24-
3725/2016).

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

Таможня решила, что компания неверно применила


антидемпинговую пошлину. Юристы оспорили доначисление
и пени на сумму более 55 млн рублей
Никита Душкин
дире к тор юридиче ск ого де партаме нта ЗАО «С тале промышле нная к омпания»

Проблема
Красноярская таможня по итогам камеральной проверки доначислила более 50 млн рублей антидемпинговой
пошлины и 5,8 млн рублей пеней. Таможенный орган провел камеральную проверку. По итогам установил, что
компания в период с июля 2013 года по сентябрь 2015 года ввезла на таможенную территорию РФ «прокат
из нелегированной стали окрашенный в рулонах.», задекларированный по соответствующим таможенным декларациям.
В акте проверки в отношении ввозимого товара указал, что местонахождение завода-изготовителя, которое указало
общество в документах, не соответствует местонахождению, которое установлено в приложении к Решению Коллегии
ЕЭК от 24.05.12 № 49 «О мерах по защите экономических интересов производителей металлопроката…», далее —
решение № 49.

В результате этого, по мнению таможенного органа, общество неверно применило ставки антидемпинговой пошлины:
вместо пошлин в размере 6,98 и 8,1 процента должны были применяться пошлины в размере 20,2 и 22,6 процента
соответственно. По итогам проверки таможня доначислила 50,539 млн рублей пошлин и 5,857 млн рублей пеней
с момента регистрации таможенных деклараций при ввозе продукции.

Позиция компании заключалась в том, что в соответствии со статьями 2, 9, 16 Федерального закона от 08.12.03
№ 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах…» такая пошлина устанавливается
индивидуально.

Задача осложнялась тем, что на момент проверки и принятия решения обратиться в суд практики по подобным делам
практически не было. Кроме того, в период 2012–2015 годов из двадцати дел в судах в отношении споров, связанных
с этим заводом-изготовителем, успехом завершилось только одно. Все компании привлекли к ответственности, кроме
случая, когда субъект предпринимательской деятельности успешно обжаловал акт камеральной проверки таможенного
органа.

Решение
Юридическая служба решила обжаловать действия таможенных органов, а также не допустить взыскания
с компании в период рассмотрения дела в суде пошлин и пеней, которые выставила таможня посредством
инкассовых поручений в банк. Практически одновременно направили два разных заявления в арбитражный суд:
заявление о признании акта камеральной проверки недействительным (основное дело № А33-27246/2015) и заявление
о приостановлении действия требований таможни о списании средств со счета, которое направили сразу после
получения оригинала этих требований (дело № А33-28735/2015).

Чтобы не допустить списания денежных средств, использовали все законные способы для получения мер обеспечения,
которые бы на время рассмотрения основного дела приостановили действие требований о списании. Но суды
отказывали в обеспечительных мерах из-за того, что не были представлены очевидные доказательства возникновения
потерь в связи с возможным списанием денежных средств.

Мы поняли, что если не сможем получить обеспечительные меры, то взыскание денег впоследствии затянется, так как
таможня не будет дожидаться вступления в силу судебных актов. Поэтому обратились в банк для получения
банковской гарантии на всю сумму требований, чтобы представить ее в качестве встречного обеспечения в суд.
Но обеспечительные меры мы получили только после того, как передали суду оригинал банковской гарантии. И это при
том, что законодательство не связывает принятие обеспечительных мер с представлением оригинала (ст. 93, 94 АПК
РФ).

Несмотря на сложности и неоднозначную судебную практику по мерам обеспечения при предоставлении встречного
обеспечения, мы такие меры получили. Суд объединил производства в одно дело, где основной целью для нас было
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 11/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
обеспечения, мы такие меры получили. Суд объединил производства в одно дело, где основной целью для нас было
признать акт проверки незаконным.

Важно было доказать следующие факты:

1) китайскую продукцию произвели на том предприятии, которое указано в решении № 49;

2) несовпадение адреса не влияет на то, что должна применяться пошлина в ином размере, чем заявила компания:
значение имеет не адрес предприятия, а его обязательные реквизиты;

3) перевод наименования предприятия в решении № 49 неправильный, и требовалось найти переводчика со знанием


административного деления КНР.

Чтобы обосновать свою позицию о несущественности различий в адресах, предложили способ аналогии права
по налоговым спорам, когда ошибки с адресом в счетах-фактурах не рассматриваются как основание для отказа
в принятии к вычету сумм налогов (письмо Министерства финансов РФ от 02.04.15 № 03-07-09/18318).

Результат
Юридическая служба добилась положительного решения в судах всех трех инстанций. В первую инстанцию
представили выписку из торгового реестра КНР, суду разъяснили правила регистрации фирм в Китае, в соответствии
с которыми не могут быть зарегистрированы два предприятия с одинаковыми наименованиями. Также представлена
бизнес-лицензия завода-изготовителя, из которой видно, что обязательные реквизиты завода совпадают с данными
из торгового реестра.

Эти документы помогли подтвердить, что антидемпинговая пошлина применяется в отношении конкретного
предприятия, а не продукции. Следовательно, представив регистрационные документы из официальных источников,
доказали то, что при разночтениях в оформленных документах предприятие-изготовитель, которое указано
в таможенных декларациях и всех приложенных документах, и есть то предприятие, которое отмечено в решении № 49.

ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА

Рейдерская атака. Как действовать юристу, чтобы защитить


бизнес
Кирилл Никитин
юрист VEGAS LEX

Татьяна Светлова
старший юрист VEGAS LEX

В июне Генпрокурор заявил, что 40 процентов онлайн-жалоб бизнесменов в Генеральную прокуратуру


касаются рейдерства. В первую очередь страдают небольшие компании. По недосмотру юриста бизнес могут
отобрать или доставить серьезные неприятности.

Многие юристы считают, что рейдерство — история из 90-х. Это ошибка. Рейдеры по-прежнему захватывают компании,
но уже новыми способами. В статье рассмотрим, какие схемы используют рейдеры, как юристу компании предотвратить
захват и что делать, если на компанию уже напали.

Какие схемы используют рейдеры


Чаще всего злоумышленники незаконно получают акции или доли, используют «корпоративный шантаж», компьютерные
технологии, атакуют номинальных директоров в офшорах и угрожают насилием сотрудникам или акционерам.

Незаконное завладение акциями или долями. Это самый распространенный способ. Рейдеры подделывают
документы при участии недобросовестных нотариусов, меняют реестр акционеров, данные ЕГРЮЛ и получают акции
и доли. После этого с помощью обеспечительных мер блокируют остальную часть акций или долей в уставном
капитале, чтобы собственники не смогли им помешать.

Рейдеры подают иск, например, о нарушении прав миноритарных акционеров, просят арестовать акции, которые
им не принадлежат. Судья рассматривает заявление об обеспечении иска не позднее следующего дня после подачи (ч.
1.1 ст. 93 АПК РФ). Из-за сокращенного срока рассмотрения вопроса о мерах злоумышленникам не нужно доказывать
обстоятельства, на которые они ссылаются. После блокировки акций рейдеры получают неограниченный контроль над
компанией и ее активами и за 5–7 дней выводят активы.

~ 700
тысяч захватов происходит ежегодно
Источник: rg.ru

Недружественное поглощение, или гринмейл. Это «облегченная» форма рейдерства, так как цель нападающих —
не отнять активы, а нажиться на компании. Здесь рейдеры действуют законными способами. Они покупают пакет акций
или долей, которые позволяют создать угрозу для нормальной работы компании, и начинают шантажировать
владельцев.

Например, рейдеры могут постоянно инициировать собрания акционеров в расчете, что компания допустит нарушения
при их проведении. Потом потребуют привлечь организацию к ответственности, а решения собраний оспорят в суде.
Еще злоумышленники оспаривают решения о выпуске ценных бумаг или изменении величины уставного капитала, чтобы
изменить баланс сил внутри компании.

Чтобы прекратить давление, собственники вынуждены выкупать акции по существенно завышенной цене.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 12/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

При DDoS-атаке хакеры организуют одновременный запрос к сайту с десятков тысяч компьютеров. Из-за этого
сайт становится недоступным или все время виснет.
Захват с помощью компьютерных технологий. Рейдеры все чаще используют вирусные атаки, взломы баз данных,
размещают в интернете недостоверную информацию о компании. Например, могут провести вирусную атаку
на держателя реестра и внести недостоверные сведения о владельцах акций. Еще один способ: DDoS-атака
на серверы раскрытия информации и блокирование стратегически важных сведений, например, о дате, времени
и месте общего собрания акционеров.

Нападение на офшоры. Рейдеры атакуют номинальных держателей акций или долей, которые находятся за рубежом
(например, на Кипре). Владелец бизнеса может не знать об атаке до последнего момента, так как она происходит
в другой стране.

Атака на слабое звено. В этом случае воздействуют на конкретных физических лиц в корпоративной цепочке.
Злоумышленники используют шантаж, угрозы или прямое насилие. Жертвами могут быть миноритарные акционеры или
сотрудник, который ведет реестр акционеров. Рейдеры заставляют передать им пакет акций или долей, представить
регистратору поддельные документы.

Главное в статье СкрытьКак предотвратить захват

Долистайте до конца. Внизу игра «Рейдер vs Юрист»

Типичный объект для атаки рейдеров — компания малого или среднего бизнеса, активы которой ничем не обременены.
Руководство использует в работе двойную бухгалтерию или оптимизацию налогообложения. Привлекательность
объекта для рейдеров возрастает, если в организации есть корпоративные конфликты и недовольные миноритарии. Еще
один маркер жертвы — ошибки в уставе компании.

Что делать юристу, чтобы защитить компанию? Главное в статье Скрыть

Вадим Потапов, руководитель финансово-производственного департамента


Федерального фонда поддержки кинематографии
«В прошлом году рейдеры пыт ались в ыв ест и деньги со счет ов кинокомпаний, кот орые получили финансиров ание в рамках ежегодного конкурса,
приуроченного к году российского кино. Чет ыре кинокомпании ат аков али по одной схеме: нот ариус зав ерял смену гендирект ора по поддельным документ ам,
зат ем эт и документ ы подав али в налогов ую. После регист рации нов ый директ ор приходил в банк, чт обы поменят ь банков скую карт очку и в ыв ест и деньги.
На финальной ст адии в банке юрист ы смогли предот в рат ит ь незаконный в ыв од денег и в ернут ь конт роль собст в енникам».

Быстрее всего получить выписку на egrul.nalog.ru.


Регулярно запрашивать выписку из ЕГРЮЛ по компании. Так юрист сможет отследить попытки рейдеров сменить
генерального директора с помощью подложных документов и принять срочные меры, если атака началась.
Рекомендуется запрашивать сведения ежедневно, в крайнем случае — каждую неделю.

Изменить устав компании. В уставе можно прописать положения, которые ограничат возможность рейдеров
проникнуть в состав акционеров или участников, например:

— запрет на уступку долей в уставном капитале третьим лицам;

— преимущественное право общества на приобретение доли или акционеров на приобретение акций;

— обязанность участников получить согласие общества или остальных участников на уступку доли иным способом,
кроме продажи;

— запрет изменить соотношение долей участников;

— особый порядок определения голосов на общем собрании, который не связан с размером долей;

— запрет наследования долей (акций) или необходимость получить предварительное согласие остальных участников
(акционеров).

Разделить бизнес на несколько юридических лиц. Одна компания может владеть недвижимостью, другая —
основными средствами, третья — вести основную деятельность, четвертая — управлять всеми работниками. Это
усложнит атаку рейдеров, так как захват одной компании не позволит получить доступ ко всем активам.

Передать ведение реестра надежному регистратору. Обычно крупные акционерные общества передают ведение
реестра акционеров известному регистратору. Он не будет рисковать своей репутацией и не переведет акции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 13/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
на другое лицо без распоряжения законного владельца. Поэтому надежнее использовать такого регистратора даже
в небольших компаниях.

Заложить активы. Залог имущества снижает привлекательность компании для рейдеров, так как вывести такой актив
нельзя. Здесь важно не допустить ошибку: обременение должно быть контролируемым. Это может быть заем или
поручительство в пользу аффилированной структуры или физического лица, опционное соглашение. Если залог
предоставлен банку, есть риск, что рейдеры выкупят задолженность и захватят актив. Главное в статье Скрыть

Юрий Семенов, генеральный директор ОАО «Ремстрой»


«Основ ной акт ив нашей компании — земельный участ ок и здания на нем, кот орые мы сдаем в аренду. В прошлом году я случайно узнал о т ом, чт о
поменялся гендирект ор. И з банка пришел от каз в оплат е счет ов из-за смены банков ской карт очки. Вскоре к нашим арендат орам приехали предст ав ит ели
«собст в енника» с т ребов анием в носит ь плат у за аренду по нов ым банков ским рекв изит ам. Мы обрат ились в следст в енные органы сразу, как получили
сообщение из банка, но следов ат ели от казались в озбуждат ь уголов ное дело. Только благодаря операт ив ным дейст в иям адв окат а нам удалось сохранит ь
акт ив ы и в ернут ь конт роль над компанией».

Защитить информацию компании. Во внутренних документах компании целесообразно разграничить доступ


к информации между сотрудниками в зависимости от их функций, ввести грифы «секретно» и «конфиденциально»,
заключать соглашения о неразглашении информации. Особо важные документы нельзя хранить в открытом доступе.

Наладить контроль за доверенностями. Надежнее всего предусмотреть в уставе нотариальное удостоверение всех
доверенностей. Но это затратно, если доверенностей много. В любом случае нужно вести журналы учета
доверенностей, назначить ответственного сотрудника.

Включить в трудовой договор с директором «золотой парашют». При смене акционеров рейдеры в первую
очередь сменят директора, его заместителей и совет директоров. Защиту от атаки можно усилить, если предоставить
руководству гарантии на случай досрочного прекращения полномочий из-за смены собственника — «золотой
парашют». Размер «парашюта» может превысить выгоду от захвата компании или повлиять на количество акций,
которые останутся у рейдеров после увольнения директора, если «парашют» предусматривает опцион.

Главное в статье СкрытьЧто делать, если рейдеры напали


Если атака на компанию уже началась, примите срочные меры, чтобы предотвратить захват.

Отзовите заявление из налоговой инспекции. Составьте заявление в свободной форме на имя начальника
инспекции. Укажите, что компания не обращалась в инспекцию и не собиралась регистрировать какие-либо изменения
в ЕГРЮЛ.

Оспорьте незаконное корпоративное решение или сделку. Одновременно с иском подайте заявление
об обеспечительных мерах. Попросите суд запретить ФНС регистрировать в ЕГРЮЛ изменения, связанные с компанией.
Стратегия судебной защиты будет зависеть от вида атаки. Чаще всего нужно обращаться с заявлениями
о фальсификации доказательств, назначении экспертизы, привлечении специалистов-аудиторов. Главное в статье
Скрыть

Татьяна Твердова, руководитель адвокатского кабинета № 0159 (г. Москва)


«Ко мне обрат ился клиент c долей в ООО 60 процент ов . Вт орой учредит ель подделал прот окол общего собрания, в кот ором назначил себя гендирект ором.
Налогов ая зарегист риров ала изменения. После эт ого «директ ор» в нес дополнит ельный в клад в уст ав ный капит ал и ув еличил св ою долю до 51 процент а.
В банк он сообщил св едения о себе как директ оре, получил дост уп к счет у и в ыв ел с него деньги на св ои счет а и счет а аффилиров анных лиц. Чт обы
защит ит ь клиент а, пот ребов алось в озбудит ь несколько арбит ражных дел. Параллельно шло уголов ное расследов ание в от ношении соучредит еля. В ит оге
бизнес клиент у в озв ращен, а его «парт нер» исключен из общест в а и осужден».

Nota bene!
Обычно действия рейдеров и их сообщников квалифицируют по статьям 170.1, 173.1, 173.2, 185.2, 185.5, 285.3
УК РФ.

Запретите распоряжаться имуществом компании. Если налоговая уже внесла изменения в ЕГРЮЛ, заблокируйте
возможность вывести активы из общества. В заявлении об обеспечении иска потребуйте, чтобы суд запретил органам
управления принимать решения, направленные на реализацию имущества (сделки аренды, купли-продажи), а также
регистрацию таких сделок, запретил смену карточки подписей в банке.

Обратитесь в правоохранительные органы . В качестве контратаки примените зеркальные меры в отношении


захватчика. Например, подайте обращения в надзорные органы, начните судебные процессы. Если в действиях рейдера
есть признаки преступления, обратитесь с заявлениями в полицию, прокуратуру, Следственный комитет и ФСБ.
Например, если рейдер направлял поддельные документы в налоговую, чтобы зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ,
обращайтесь в Следственный комитет. Именно он расследует такие преступления (ст. 170.1 УК РФ). Как правило,
рейдер рассчитывает на быструю окупаемость «проекта». Затягивать атаку для него невыгодно.

Активная позиция юриста поможет защитить бизнес, даже если заранее никакие предупредительные меры
не принимались.

Игра «Рейдер vs Юрист»


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 14/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

рейдер юрист

VS

Выберите компанию, в
которой вы работаете, и
сразитесь с рейдером!

ООО (http://service.lawyercom.ru/ ght/index.php?qid=ooo&qnu

НАО (http://service.lawyercom.ru/ ght/index.php?qid=npao&qn

ПАО (http://service.lawyercom.ru/ ght/index.php?qid=pbao&qn

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Договор подряда расторгнут досрочно. 10 вопросов по


оплате от заказчиков и подрядчиков
Николай А ндрианов
партне р АБ «Эк сиора»

Стороны заключили договор подряда, и подрядчик приступил к выполнению работ, однако до их окончания
договор был расторгнут. Сколько должен заплатить заказчик? Мы разобрали спорные ситуации и даем
ответы из судебной практики.

В статье:

— Как определить объем работ, за которые заказчик обязан заплатить

— Заказчик нашел недостатки в работах. Вправе ли он уменьшить оплату

— Как рассчитываться за материалы и оборудование, которые подрядчик не использовал

— Когда можно взыскать с подрядчика неотработанный аванс

— Когда заказчик обязан вернуть «гарантийное удержание»

— Заказчик нанял нового подрядчика по более высокой цене. Можно ли взыскать разницу с прежнего подрядчика

— Какие еще убытки может взыскать заказчик при досрочном расторжении договора

— Когда подрядчик вправе взыскать убытки

— Договор прекращен до приемки работ. Подрядчик требует компенсировать затраты. Когда суд его поддержит

— Что предусмотреть в договоре подряда на случай досрочного расторжения

При досрочном расторжении договора стороны по общему правилу не вправе требовать возвращения исполненного
по договору (п. 4 ст. 453 ГК РФ). Этот принцип действует, когда стороны предоставили друг другу равноценное
исполнение (п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.14 № 35 «О последствиях расторжения договора»). В случае
с подрядом ситуация сложнее, так как обычно аванс либо превышает стоимость выполненных работ, либо
недостаточен. Есть и другие вопросы, например, когда стороны вправе уменьшить выплаты, какие убытки можно
взыскать с контрагента. Читайте в статье ответы на 10 самых частых вопросов сторон.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 15/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Вопрос 1. Как определить объем работ, за которые заказчик обязан заплатить?


По смете и актам приемки работ, которые подписаны сторонами. Как правило, стороны ежемесячно фиксируют
стоимость работ в актах по форме № КС-2 и справках по форме № КС-3, утв. постановлением Госкомстата России
от 11.11.99 № 100.

Заказчик вправе оспаривать объем, стоимость и качество работ, даже если подписал промежуточные акты приемки (п.
12 и 13 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51, постановления Президиума ВАС РФ от 09.03.11
№ 13765/10 и от 22.04.14 № 19891/13).

Стороны могут скорректировать подписанные акты КС-2 и справки КС-3. Закон это не запрещает, хотя позиция судов
неоднозначна. В одних случаях суды принимают такие акты как доказательства объема и стоимости работ
(постановления АС Московского округа от 17.12.14 по делу № А40-156104/13, ФАС Восточно-Сибирского округа
от 06.03.14 по делу № А33-9021/2013). В других — отклоняют со ссылкой, что первоначальные акты подписаны без
замечаний, а повторная приемка в договоре не предусмотрена (постановление АС Московского округа от 28.01.15
по делу № А40-59899/14).

Если заказчик отказался подписать акт приемки, это не освобождает его от обязанности оплатить выполненные
работы. Суд может признать отказ необоснованным и взыскать оплату на основании одностороннего акта подрядчика
(п. 8 и 14 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51).

Заказчик не обязан платить за дополнительные работы, которые подрядчик с ним не согласовал (п. 3 и 4 ст. 743, п. 5
ст. 709 ГК РФ). Правило действует, даже если работы включены в акт приемки, который подписал представитель
заказчика (определение ВС РФ от 27.12.16 № 310ЭС16-12554).

Вопрос 2. Заказчик нашел недостатки в работах. Вправе ли он уменьшить


оплату?

Обязанность подрядчика своевременно устранять недостатки не ограничивает права заказчика. Заказчик все
равно вправе соразмерно уменьшить цену по договору (постановление Президиума ВАС РФ от 05.06.12
№ 17325/11).

Да, заказчик может уменьшить цену за работу (п. 1 ст. 723 ГК РФ). Этим правом заказчик может воспользоваться
и в том случае, когда в договоре подряда есть обязанность подрядчика устранять недостатки.

С учетом характера недостатков цену договора можно уменьшить:

— на величину стоимости работ, необходимых для устранения недостатков (постановление АС Московского округа
от 25.10.16 по делу № А40-10080/2016);

— на величину стоимости некачественно выполненных работ (постановление Президиума ВАС РФ от 09.03.11


№ 13765/10);

— до величины рыночной стоимости результата работ, выполненных с недостатками (постановление Президиума ВАС РФ
от 05.06.12 № 17325/11).

Вопрос 3. Как рассчитываться за материалы и оборудование, которые


подрядчик не использовал?
Подрядчик обязан передать материалы и оборудование заказчику, а заказчик должен их оплатить (постановление
Президиума ВАС от 23.09.08 № 5103/08). Эта обязанность действует, даже если подрядчик приобрел материалы
и оборудование сам, а не получил от заказчика, так как издержки подрядчика включаются в цену работ (п. 2 ст. 709
ГК РФ). Если вернуть материалы или оборудование невозможно (например, они испорчены, повреждены или утеряны),
подрядчик обязан возместить заказчику их стоимость (постановления АС Волго-Вятского округа от 25.07.16 по делу
№ А29-8164/2015, АС Московского округа от 01.02.16 по делу № А41-10089/15).

Вопрос 4. Когда можно взыскать с подрядчика неотработанный аванс?


Неотработанный аванс можно взыскать, если его размер превышает стоимость выполненных работ. В этом случае
у подрядчика возникает неосновательное обогащение, которое подлежит возврату по правилам, предусмотренным
главой 60 ГК РФ (абз. 2 п. 4 ст. 453 ГК РФ, определение ВС РФ от 05.07.16 № 305ЭС16-2157).

Подрядчик обязан возвратить аванс с момента расторжения договора. С этого момента начинает течь срок исковой
давности о взыскании неотработанного аванса (постановление Президиума ВАС РФ от 01.12.11 № 10406/11). Если
подрядчик возвратил деньги несвоевременно, заказчик вправе начислить на аванс проценты по статье 395 ГК РФ. Эти
проценты начисляются с момента, когда подрядчик узнал или должен был узнать о неосновательности сбережения
аванса (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).

Вопрос 5. Когда заказчик обязан вернуть «гарантийное удержание»?

«Гарантийное удержание» — это удержание заказчиком части стоимости работ в обеспечение гарантийных
обязательств подрядчика. Такое условие не противоречит закону (постановление Президиума ВАС от 23.07.13
№ 4030/13, определение ВС РФ от 25.08.16 № 301ЭС16-4469).
В судебной практике нет единой позиции. Иногда суды указывают, что судьба «гарантийного удержания» при
расторжении договора зависит от того, выявлены ли недостатки в качестве работ (постановление АС Северо-
Кавказского округа от 28.04.16 по делу № А63-7485/2015). Есть и другая позиция: суды считают, что расторжение
договора — это само по себе основание вернуть «гарантийное удержание» подрядчику (постановления АС Московского
округа от 26.09.14 по делу № А40-116274/13, АС Северо-Западного округа от 16.10.15 по делу № А56-50333/2014).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 16/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Гарантийные обязательства подрядчика в отношении выполненных работ сохраняют силу и после расторжения договора
(п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.14 № 35). С учетом этого досрочное расторжение договора не должно
влиять на сроки и порядок выплаты «гарантийного удержания» подрядчику (постановления АС Северо-Западного
округа от 06.08.15 по делу № А56-39004/2014, ФАС Северо-Кавказского округа от 21.05.14 по делу № А53-
15213/2013).

Вопрос 6. Заказчик нанял нового подрядчика по более высокой цене.


Можно ли взыскать разницу с прежнего подрядчика?
Да, если заказчик заключил новый договор, чтобы завершить работы, которые не выполнил предыдущий подрядчик.
Разницу можно возместить в качестве убытков по правилам статьи 393.1 ГК РФ. Для этого виды и объемы работ
по досрочно расторгнутому и новому договору должны совпадать (постановление АС Центрального округа от 10.05.17
по делу № А84-2675/2016). Иначе суд не взыщет убытки с подрядчика (постановление АС Западно-Сибирского округа
от 02.03.17 по делу № А02-1450/2015).

Сроки выполнения работ также должны быть сопоставимы. Так, суд отказался взыскать убытки по статье 393.1 ГК РФ,
поскольку новый подрядчик завершал работы три года, а по условиям расторгнутого договора работы нужно было
закончить за 13 месяцев. Суд решил, что затраты заказчика увеличились из-за того, что за этот период существенно
подорожали материалы и работы, а также коммунальные платежи (постановление АС Дальневосточного округа
от 23.08.16 по делу № А04-4442/2014).

Вопрос 7. Какие еще убытки может взыскать заказчик при досрочном


расторжении договора?

Nota bene!
Если заказчик уменьшил цену работ из-за недостатков (ст. 723 ГК РФ), размер неотработанного аванса
определяется с учетом такого уменьшения (постановление АС Московского округа от 18.09.14 по делу № А40-
141287/13).

Заказчик может взыскать с подрядчика расходы на устранение недостатков, если в договоре есть право заказчика
устранять недостатки (ст. 397, п. 1 ст. 723 ГК РФ). Еще заказчик вправе взыскать упущенную выгоду, если из-за
несвоевременного или некачественного выполнения работ объект нельзя было эксплуатировать. Размер упущенной
выгоды зависит от цели использования объекта.

Если цель использования объекта — нужды самого заказчика, упущенную выгоду можно рассчитать по данным о его
прибыли. Нужно сравнить прибыль заказчика за аналогичный период до нарушения договора или после устранения
нарушения (абз. 3 п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7).

Если заказчик сдавал объект в аренду, то упущенную выгоду можно рассчитать с учетом арендной платы.

Суды считают упущенной выгодой арендную плату, когда арендатор заказчика отказался от договора из-за того, что
объект не готов к эксплуатации (постановление АС Дальневосточного округа от 16.09.16 по делу № А73-16697/2015).
Но в этом случае заказчик обязан доказать, что принял меры для получения упущенной выгоды (постановление
АС Центрального округа от 01.07.15 по делу № А14-9194/2014). Например, представил в суд заключенные договоры
аренды.

Вопрос 8. Когда подрядчик вправе взыскать убытки?


Подрядчик вправе взыскать убытки, когда не нарушил договор, но заказчик от него отказался (ст. 717 ГК РФ). Еще
один случай: когда от договора отказался сам подрядчик, поскольку из-за нарушений заказчика выполнить работы
невозможно (п. 1 ст. 719 ГК РФ).

Nota bene!
Стороны не могут взыскать друг с друга в качестве убытков штрафные санкции, которые выплатили своим
контрагентам (определение ВС РФ от 15.12.15 № 309ЭС15-10298).
В качестве убытков суды взыскивают:

— расходы на оформление банковской гарантии и страхование строительно-монтажных рисков (постановление


АС Московского округа от 07.03.17 по делу № А40-202736/2015);

— расходы на аренду спецтехники (постановление АС Поволжского округа от 17.12.14 по делу № А55-25233/2013);

— расходы, связанные с сокращением персонала (постановление АС Северо-Западного округа от 02.08.16 по делу


№ А13-9825/2015);

— неосвоенную сметную прибыль (постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.06.16 по делу № А02-


2263/2014).

Размер убытков, которые можно взыскать на основании статьи 717 ГК РФ, ограничен. Их можно взыскать в пределах
разницы между ценой за всю работу по договору и частью цены, которую заказчик уже оплатил.

Вопрос 9. Договор прекращен до приемки работ. Подрядчик требует


компенсировать затраты. Когда суд его поддержит?
Подрядчик вправе получить компенсацию, если заказчик потребовал передать ему результат незавершенных работ (ст.
729 ГК РФ). Иногда суды применяют эту норму без учета остальных положений главы 37 ГК РФ.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 17/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Nota bene!
Ограничьте в договоре размер затрат, которые подрядчик может получить на основании статьи 729 ГК РФ.
Укажите, что он не может превышать стоимость фактически выполненных работ.
Так, суды считают, что, если у подрядчика нет права требовать оплаты цены по договору, это не ограничивает его
право на компенсацию затрат. Эти затраты имеют иную правовую природу (постановление ФАС Московского округа
от 26.12.12 по делу № А40-21692/12). Поэтому, например, пригодность результата работ для использования
по назначению не имеет правового значения для суда, когда он возмещает затраты подрядчику (постановление
АС Уральского округа от 22.04.15 по делу № А50-10414/2014).

При возмещении таких затрат суды не учитывают ни факты сдачи и приемки результата выполненных работ, ни цену
договора (постановление АС Московского округа от 02.12.15 по делу № А40-186666/14). Это связано с тем, что обычно
результат остается у заказчика.

При этом подрядчик не может требовать на основании статьи 729 ГК РФ:

— компенсировать затраты на выполнение работ в размере, превышающем цену договора (п. 2 ст. 709 ГК РФ);

— компенсировать затраты на выполнение дополнительных работ, не согласованных с заказчиком (п. 5 ст. 709, п. 4 ст.
743 ГК РФ);

— оплатить работы, выполненных с недостатками, которые не были устранены или неустранимы (п. 1 ст. 723 ГК РФ).

Вопрос 10. Что предусмотреть в договоре подряда на случай досрочного


расторжения?
Пропишите в договоре, что расчеты проводятся с учетом стоимости фактически выполненных работ, качество которых
соответствует договору и обязательным требованиям. Укажите состав убытков, возмещаемых сторонами в зависимости
от основания расторжения договора, а также порядок их расчета. Включите в договор положение, что размер
возмещаемых затрат подрядчика (ст. 729 ГК РФ) не может превышать стоимости фактически выполненных подрядчиком
работ.

В договоре также пропишите процедуры:

— расчета стоимости фактически выполненных работ;

— соразмерного уменьшения их стоимости на основании статьи 723 ГК РФ;

— исправления составленных до расторжения договора актов КС-2 и справок КС-3;

— передачи, приемки и оплаты материалов и оборудования, приобретенных подрядчиком, но не использованных при


выполнении работ;

— возврата «гарантийного удержания».

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Торговая сеть не пускает поставщика: семь типичных


нарушений и способы борьбы с ними
Роман Суслов
юрист КА «Муранов, Че рняк ов и партне ры»

Иван Стариков
младший юрист КА «Муранов, Че рняк ов и партне ры»

Год назад вступили в силу поправки в закон о торговле, защищающие поставщиков. Они не работают. Такой
вывод следует из доклада ФАС России, которая проверила, как торговые сети соблюдают новые правила.
Читайте в статье, как торговые сети нарушают закон и как с этим бороться поставщику.

С 15 июля 2016 года вступили в силу поправки в Федеральный закон от 28.12.09 № 381-ФЗ (далее — закон
о торговле). Новеллы сократили сроки оплаты продовольственных товаров, ужесточили требования к торговым сетям.
Все ритейлеры были обязаны привести договоры с поставщиками в соответствие с новыми требованиями до 1 января
2017 года (ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 03.07.16 № 273-ФЗ). Но не все выполнили эту обязанность. ФАС России
провела 701 проверку торговых сетей по всей стране и нашла многочисленные нарушения (см. доклад ФАС
«О результатах проверок договоров поставки…» от 27.03.17 на сайте службы: http://fas.gov.ru/). В статье
мы рассмотрели наиболее частые нарушения ритейлеров и способы защиты от них для поставщиков.

Нарушение № 1. Нераскрытие информации для поставщиков


Торговые сети обязаны обеспечить поставщикам продовольственных товаров доступ к информации. Поставщики вправе
знать, по каким условиям сеть отбирает контрагентов для заключения договора поставки, а также существенные
условия такого договора (ч. 1 ст. 9 закона о торговле). Ритейлеры должны раскрывать эти сведения на своем сайте.
Но в законе нет четкой регламентации состава этой информации. Из-за этого есть риск, что сеть постарается
ограничить объем раскрываемых сведений.

В Докладе ФАС отмечается, что 12 процентов нарушений от общего числа связаны именно с этими правилами. При
этом многие региональные и местные торговые сети даже не имеют официальных сайтов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 18/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Nota bene!
С 15 июля 2016 года антимонопольные запреты в законе о торговле не действуют в отношении сетей, совокупная
выручка которых от реализации товаров за последний год не больше 400 млн рублей.
Суды признают, что сеть нарушила закон о защите конкуренции, если информация на сайте носит общий характер.
Например, «высокое качество товаров» или «лучшие ценовые предложения». Такая информация не позволяет
определить потребности торговой сети в товарах и сформировать предложения по условиям поставок. В результате
компания, у которой нет информации, не может конкурировать с другими поставщиками, а ритейлер формально может
отклонить любое предложение поставщика (определение ВАС РФ от 02.08.12 по делу № А60-35180/2011).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: пост ав щик на прот яжении года оплачив ал рит ейлеру ст оимост ь услуг по рекламиров анию и продв ижению т ов ара в большем размере, чем
иные пост ав щики аналогичной продукции. При эт ом услов ия оказания данных услуг для в сех пост ав щиков были сопост ав имы и предст ав ляли примерно
одинаков ый объем дейст в ий. Но из-за нерав ных услов ий дост упа к информации пост ав щики несли разные зат рат ы за одни и т е же услуги. ФАС прив лекла
рит ейлера к от в ет ст в енност и по част и 1 ст ат ьи 14.40 КоАП и назначила 2 млн рублей шт рафа. Торгов ая сет ь оспорила пост анов ление ФАС в суде.

Позиция суда: суды т рех инст анций признали пост анов ление ФАС законным. Торгов ая сет ь ограничила дост уп к информации и создала дискриминационные
услов ия для пост ав щика. Суды дополнит ельно сослались на миров ое соглашение между ФАС и заяв ит елем, в кот ором рит ейлер признал нарушение пункт а
1 част и 1 ст ат ьи 13 закона о т оргов ле.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 15.09.15 по делу № А40-139000/2014

При этом встречается практика, когда непредоставление запрошенной контрагентом существенной информации
не признавалось нарушением антимонопольных правил закона о торговле (постановление ВС РФ от 05.07.16
№ 310АД16-4893 по делу № А64-2325/2015).

Нарушение № 2. Завышение сроков оплаты продовольственных товаров


Поправки сократили предельные сроки оплаты за продовольственные товары (ч. 7 ст. 9 закона о торговле). Более
короткий срок выгоден поставщику, но не покупателю. Из-за этого сохраняется риск, что ритейлер будет навязывать
более длинные сроки оплаты под разными предлогами. В Докладе ФАС отмечается, что 34 процента нарушений закона
о торговле связаны с такими действиями торговых сетей.

Раньше сроки оплаты считали со дня приемки товаров. Это правило защищало интересы торговых сетей. После
поправок сроки исчисляются со дня, когда ритейлер фактически получил продовольственные товары (ч. 8 ст. 9 закона
о торговле).

До поправок ритейлер мог увеличить срок оплаты продовольственных товаров, если поставщик не передавал на них
документы (ч. 9 ст. 9 закона о торговле). Срок можно было продлить на период представления документов. Теперь
соответствующая норма отменена и увеличивать срок оплаты на этом основании нельзя. В свою очередь поставщик
обязан передать документы на товар ритейлеру не позднее трех рабочих дней со дня фактического получения
продукции торговой сетью (ч. 8 ст. 9 закона о торговле).

Таблица. Как изменились сроки оплаты продовольственных товаров

Срок годности товара Сроки оплаты

До поправок После поправок

Меньше 10 дней 10 рабочих дней 8 рабочих дней

От 10 до 30 дней включительно 30 календарных дней 25 календарных дней

Свыше 30 дней 45 календарных дней 40 календарных дней

Нарушение № 3. Завышение вознаграждений за объемы поставки


(ретробонусов)
Поправки ограничили размер ретробонусов. Теперь вознаграждение за количество поставленных товаров и услуг
по их продвижению в совокупности не может превышать 5 процентов от их стоимости (ч. 4 ст. 9 закона о торговле).
Условие о вознаграждении можно включать в договор в виде фиксированной суммы или процента от стоимости
товаров. На эти правила приходится 22 процента от общего количества нарушений, которые выявила ФАС.

ФАС обнаружила способы, которые используют ритейлеры, чтобы обойти этот запрет:

— торговые сети формально приводят договоры поставки в соответствие с законом, но при этом обеспечивают
заключение договоров на оказание услуг с подконтрольной организацией. В результате поставщики платят
вознаграждение свыше 5 процентов;

— в договорах с некоторыми поставщиками ритейлеры предусматривают максимальный размер вознаграждения (5


процентов), но одновременно заключают договоры на оказание поставщикам маркетинговых услуг. Это также приводит
к превышению 5процентного лимита;

— торговая сеть формально урезает размер бонусов, но вынуждает поставщика поставить товар со скидкой под
угрозой отказа от сотрудничества. При этом цена для конечных потребителей не снижается. Так ритейлер

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 19/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
компенсирует себе потерю выгоды от снижения ретробонусов.

ФАС считает, что само по себе условие о скидке на товар не противоречит закону и стороны могут включить его
в договор (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Но такие действия должны быть добровольными. Ритейлер не вправе навязывать
поставщику определенные условия (разъяснения ФАС России от 09.06.17 № АК/39035/17).

Нарушение № 4. Оказание одинаковых услуг по продвижению по разным


ценам для разных поставщиков

1261
нарушение закона о торговле нашла ФАС России в договорах между торговыми сетями и поставщиками в 2017 году
Источник: fas.gov.ru
Торговые сети вправе оказывать услуги по продвижению продовольственных товаров только на основании отдельного
договора. По мнению ФАС, плата за услуги при этом должна определяться не в процентном выражении,
а в фиксированной стоимости (письмо ФАС России от 22.07.16 № АК/50406/16).

Объясняется это следующим. Если услуги по продвижению товаров у ритейлера одинаковы для всех поставщиков,
то и затраты в отношении каждого из них идентичны. Установление же стоимости в виде процента от общей стоимости
всех приобретенных продовольственных товаров приведет к тому, что за одну и ту же услугу будут разные цены для
разных поставщиков. Подобные действия подпадают под антимонопольный запрет (п. 1 ч. 1 ст. 13 закона о торговле).

Выводы антимонопольной службы подтверждаются судебной практикой (постановление АС Московского округа


от 07.05.15 по делу № А40-22674/14).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: т оргов ая сет ь оказыв ала пост ав щикам рыбы услуги по пров едению исследов аний т енденций покупат ельского спроса на т ов ары. Ст оимост ь
услуги в арьиров алась от 8 до 45 т ыс. рублей для разных пост ав щиков . ФАС решила, чт о рит ейлер создал дискриминационные услов ия для пост ав щиков (п.
1 ч. 1 ст . 13 закона о т оргов ле), и прив лекла его к от в ет ст в енност и по част и 1 ст ат ьи 14.40 КоАП. Торгов ая сет ь оспорила акт ы ФАС в суде.

Позиция суда: суды т рех инст анций подт в ердили законност ь решения ФАС. Кассация указала, чт о наличие или от сут ст в ие в дейст в иях сет и
ант имонопольных нарушений не зав исит от т ого, соот в ет ст в ует ли формально догов ор нормам ГК РФ. Согласно част и 1 ст ат ьи 10 ГК РФ не допускает ся
использов ание гражданских прав в целях ограничения конкуренции. Злоупот ребление прав ом может быт ь в ызв ано т акими дейст в иями лица, кот орые
ст ав ят другую ст орону в нев ыгодное положение. В част ност и, когда другая ст орона не может реализов ат ь св ои прав а из-за от сут ст в ия информации
об услов иях, кот орые применяют ся к иным конт рагент ам.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 24.12.14 по делу № А40-149833/2013.

Нарушение № 5. Навязывание формально законных, но не выгодных для


поставщика условий

Навязывание условий — это направление торговой сетью поставщику договора с невыгодными для него условиями.
При этом поставщик правомерно оспаривает их, но торговая сеть отказывается принимать его предложения или
уклоняется от них (постановление АС Волго-Вятского округа от 07.04.16 по делу № А38-5010/2015).
Торговые сети часто навязывают поставщикам условия, которые законны по форме, но не выгодны по существу. Здесь
проблема даже не в том, что ритейлер предлагает заключить договор на подобных условиях. В силу свободы договора
стороны могут прийти к такому соглашению, которое устроит всех участников. Неприятные последствия начинаются,
когда поставщик отказывается работать на таких условиях. В этом случае сеть начинает пользоваться своей рыночной
властью и эти условия навязывать. Закон такое поведение запрещает (п. 4 ч. 1 ст. 13 закона о торговле).

На практике эти нарушения приобретают разнообразные формы. Например, торговая сеть может потребовать, чтобы
поставщик продавал товары по цене ниже прочих поставщиков. Фактически это значит, что поставщик вынужден
выйти из торговой сети (постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.05.16 по делу № А32-47773/2014).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: т оргов ая сет ь и пост ав щик заключили годов ое соглашение. В дальнейшем рит ейлер направ ил зав оду нов ую редакцию догов ора с услов иями,
кот орые ухудшали положение пост ав щика. Пост ав щик догов ор не подписал. Тогда менеджер сет и направ ил пост ав щику письмо с т ребов анием подписат ь
документ ы до конца недели, иначе сет ь будет в ынуждена «заблокиров ат ь» зав од, т о ест ь прекрат ит ь закупки. Зав од направ ил от в ет с в озражениями.
Рит ейлер их проигнориров ал и «заблокиров ал» пост ав щика. УФАС признало дейст в ия сет и нарушением закона о т оргов ле и назначило шт раф
в 2,5 млн рублей. Сет ь оспорила акт ы УФАС в суде.

Позиция суда: суды т рех инст анций признали акт ы УФАС законными. Услов ия догов ора должны определят ься по усмот рению ст орон за исключением
случаев , когда содержание услов ия предписано законом или иными прав ов ыми акт ами (п. 4 ст . 421 ГК РФ). Вопреки эт ому т оргов ая сет ь нав языв ала
пост ав щику зав едомо нев ыгодные услов ия, в т ом числе прот ив оречащие закону.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Сев еро-Кав казского округа от 22.02.17 по делу № А32-10854/2016.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 20/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Нарушение № 6. Увеличение штрафов для поставщиков

Кодекс добросовестных практик — это рекомендательный документ, который подписан семью отраслевыми
союзами и участниками потребительского рынка. Торговые сети и поставщики применяют его добровольно.
Документ доступен по ссылке: http://www.codeofconduct.ru/.
В последнее время торговые сети стали повышать штрафные санкции для поставщиков. Так ритейлеры пытаются
компенсировать свои потери после ужесточения регулирования. Законодатель пока в этот вопрос прямо
не вмешивается. Но такие действия не соответствуют статье 12 Кодекса добросовестных практик взаимоотношений
между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров (далее — Кодекс).

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
При уст анов лении неуст ойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязат ельст в в догов оре должен быт ь согласов ан полный перечень неуст оек,
т акже должна быт ь обеспечена прозрачност ь услов ий применения неуст оек в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязат ельст в , а т акже
соразмерност ь неуст оек последст в иям нарушения обязат ельст в а. <…>

Подход к определению размера и порядка применения неуст ойки должен имет ь характ ер, св язанный с непосредст в енным неисполнением ст ороной
обязат ельст в , а неуст ойка быт ь соразмерной сущест в у нарушения.

Подобные нарушения могут быть весьма специфическими, а штрафы за них очень большие. Так, в деле № А32-
10854/2016 ритейлер пытался навязать в том числе условие о штрафе в размере 2 процентов от стоимости
полученного за 12 месяцев товара за такие нарушения, как «неопрятная одежда или нечистая обувь мерчендайзеров».

Нарушение № 7. Отказ от Кодекса добросовестных практик


Торговая сеть может отказаться применять нормы Кодекса, ссылку на которые сама же закрепила в договоре
с поставщиком. Нельзя сказать, что это влечет прямые негативные последствия для поставщиков, но риски нарушений
в этом случае возрастают. Торговым сетям такой отказ ничем не грозит: ни антимонопольная служба, ни специальная
Комиссия по применению Кодекса не могут повлиять на их решение.

В марте 2017 года стало известно об отказе двух крупных торговых сетей применять нормы Кодекса. Есть вероятность,
что отказ участников рынка следовать разработанным ими же нормам заострит внимание ФАС к подобной практике.
Антимонопольная служба может разработать новый пакет ужесточенных правил ведения торговой деятельности.

Как защититься от недобросовестных действий торговой сети


Оле г М осквитин, партне р, руководите ль антимонопольной практики-КА «М уранов, Че рняков и партне ры»

Мы рекомендуем использов ат ь следующие способы защит ы.

1. Пров едит е перегов оры с т оргов ой сет ью и подайт е компет ент но сформулиров анную прет ензию. Если пост ав щик заинт ересов ан сот рудничат ь с т оргов ой
сет ью, от крыт о «объяв лят ь в ойну» (пут ем обращения ФАС или суд) ему нев ыгодно. Эт о подорв ет от ношения с рит ейлером в долгосрочной перспект ив е.
Перегов оры с кв алифициров анной юридической аргумент ацией помогут решит ь проблему и сэкономит ь в ремя.

2. Передайт е разногласия на разрешение Комиссии по применению Кодекса добросов ест ных практ ик. Эт от способ в озможен, если ст ороны предусмот рели
соот в ет ст в ующую огов орку в соглашении.

3. Обрат ит есь с заяв лением в ант имонопольный орган. ФАС и ее т еррит ориальные органы уполномочены осущест в лят ь конт роль за соблюдением ст ат ей 9,
13–15 закона о т оргов ле. В заяв лении нужно указат ь предполагаемое нарушение и доказат ельст в а, кот орые его подт в ерждают . Ант имонопольный орган
не св язан прав ов ой кв алификацией нарушения, кот орую дает заяв ит ель, но в се рав но целесообразно изложит ь собст в енную позицию. Ссылки на судебную
практ ику и прав оприменит ельную практ ику ант имонопольных органов , разъяснения государст в енных органов т акже будут умест ны.

Эт от способ эффект ив ен, т ак как ант имонопольный орган может не т олько назначит ь шт раф, но и в ынест и предписание прекрат ит ь нарушение. Нередко
рит ейлер прекращает прот ив оправ ное пов едение еще до окончания рассмот рения дела.

4. Обрат ит есь в суд с т ребов анием в зыскат ь убыт ки. Взыскат ь можно как реально понесенный ущерб, т ак и недополученную прибыль. Заяв ление в суд, как
прав ило, следует за решением ант имонопольного органа, в кот ором зафиксиров ано нарушение рит ейлера. Эт о решение облегчает задачу по в зысканию
убыт ков в суде.

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Недобросовестные действия партнера при переговорах. Как


вычислить обман и защитить компанию
Евгений Некеров
юриск онсульт юридиче ск ой к омпании «С татус»

Потенциальный партнер получил в ходе переговоров закрытую информацию, но внезапно передумал


заключать договор и исчез. Сведения использовали против компании, она понесла убытки. Расскажем

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 21/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
в статье, как определить недобросовестные действия при переговорах и защититься от них.

Стороны, которые вступают в переговоры, обязаны действовать добросовестно. Закон устанавливает три условия
проведения переговоров о заключении договора (п. 1 ст. 434. 1 ГК РФ). В частности, стороны:

— проводят переговоры свободно. Любой участник гражданского оборота вправе вступить в переговоры, а также
выйти из переговорного процесса, если придет к выводу о том, что соглашение не может быть достигнуто
(постановление АС Центрального округа от 12.12.16 по делу № А84-315/2016);

— несут расходы самостоятельно. Расходы по ведению переговоров возникают из-за интереса сторон к заключению
договора;

— не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Переговоры — это сложный процесс, который не всегда приносит
результат. Нужно согласовать все существенные условия, при этом у каждой стороны есть определенные ресурсы
и границы, в рамках которых она может получить выгоду. И если компания решает, что выгоды не будет, она вправе
отказаться от переговоров.

Как определить, что сторона вела себя недобросовестно


Ответственность за недобросовестное ведение переговоров возникает, если сторона ведет себя недобросовестно,
нарушает соглашение о порядке ведения переговоров или причиняет вред по правилам главы 59 ГК РФ. Так,
недобросовестность стороны предполагается, если она:

— не хотела достичь согласия по существенным условиям или заключить договор. Компания может иметь любой
другой интерес, который стремится реализовать. Например, помешать контрагенту заключить договор с третьим лицом,
узнать закрытую информацию, найти решение проблемы или получить консультацию по вопросам, которые входят
в компетенцию потенциального партнера. Эти цели сложно доказать, но можно обратить внимание суда на поведение
оппонента после того, как добросовестная сторона выполнила свои обязательства в ходе переговоров. Например
о том, что организация изначально не планировала заключать договор, говорит ее отказ вести переговоры после
получения определенной информации или документов (постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.04.17
по делу № А27-11869/2016);

Если стало известно, что скрыли важную информацию, уже после заключения договора, то его можно признать
недействительным по правилам части 2 статьи 179 и части 2 статьи 178 ГК РФ.
— предоставила неполную или недостоверную информацию, в том числе умолчала об обстоятельствах, которые
в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны. Такими умышленными действиями
скрывают информацию, которая может повлиять на заключение договора. Если добросовестная сторона выявила такие
сведения, это может стать для нее основанием прекратить переговорный процесс и взыскать убытки с контрагента;

— внезапно и неоправданно прекратила переговоры при обстоятельствах, при которых другая сторона не могла
разумно этого ожидать. Любая сторона вправе свободно выйти из переговоров, если исчерпала все возможности
согласовать условия договора или пришла к выводу, что договор будет для нее невыгоден.

Свобода выхода из переговоров ограничена разумными ожиданиями другой стороны. Добросовестный партнер
предполагает, что контрагенту не свойственно внезапно прекращать переговоры в условиях, когда он замотивирован
экономическим интересом заключить договор.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: более полугода от в ет чик и ист ец находились в процессе перегов оров по пов оду заключения догов ора аренды склада. От в ет чик дов ел
перегов оры до ст адии заключения догов оров в окончат ельной редакции, передал ист цу согласов анные в ариант ы, конт ролиров ал ход подписания догов ора
и процесса передачи подписанных экземпляров . Но после т ого, как получил подписанные ист цом догов оры, конт акт с ним прекрат ил. При эт ом в ходе
согласов ания в сех сущест в енных услов ий сделки от в ет чик пров одил юридический и финансов ый анализ документ ации, направ лял запросы на получение
необходимых документ ов , согласов ыв ал основ ные и дет альные услов ия сделки по в сем сущест в енным, коммерческим и т ехническим услов иям,
неоднократ но переносил и назначал нов ые дат ы ее заключения. Эт им позициониров ал себя в глазах ист ца как лицо, кот орое имеет т в ердые намерения
в ст упит ь в догов орные от ношения. И ст ец обрат ился в суд с заяв лением о в зыскании с от в ет чика убыт ков за недобросов ест ное в едение перегов оров
в в иде упущенной в ыгоды — неполученных арендных плат ежей.

Позиция суда: в качест в е доказат ельст в а недобросов ест ност и суд учел переписку ст орон по элект ронной почт е. По мнению суда, ист ец доказал факт
в незапного и неоправ данного прекращения от в ет чиком перегов оров о заключении догов ора, при кот орых ист ец не мог разумно эт ого ожидат ь. Требов ания
о в зыскании упущенной в ыгоды удов лет в орили в полном объеме.

Ре квизиты докуме нта: решение АС Москов ской област и от 04.04.17 по делу № А41-90214/16.

Nota bene!
Соглашение о порядке ведения переговоров не обязывает стороны заключить в будущем основной договор
в отличие от предварительного договора.
Лицо, которое заявляет о недобросовестности оппонента, должно доказать это в суде. Например, представить
переписку, которая подтверждает его позицию (постановление Третьего ААС от 24.11.16 № 03АП-5308/16). Суд,
который рассматривает вопрос о добросовестности, исходит из поведения, которое ожидается от любого участника
гражданского оборота. Так, одна сторона переговоров должна учитывать права и законные интересы другой, которая
содействует ей, в том числе в получении необходимой информации (абз. 3 п. 1 постановления Пленума
ВС РФ от 23.06.15 № 25). При этом компания, которую считают недобросовестной, также не должна бездействовать,
а представить доказательства в свою защиту.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 22/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Что зафиксировать в соглашении о порядке ведения переговоров


Кроме случаев, которые установил закон, стороны в соглашении о порядке ведения переговоров могут определить свой
список недобросовестных действий и ответственность за них (ч. 5 ст. 434.1 ГК РФ). Например, можно указать, что
недобросовестным считается уклонение от подписи протоколов совместных встреч без уважительных причин и т. д.
Кроме того, в документе рекомендуется определить следующее.

Другие условия соглашения о порядке ведения переговоров будут носить существенный характер, только если
стороны заявят об этом в документе.
Предмет соглашения и организационное обязательство. Укажите порядок ведения переговоров, а также договор,
переговоры по которому регулирует такое соглашение. Это существенные условия, достаточные для того, чтобы
соглашение признали заключенным. Если определить будущий основной договор на стадии подготовки к проведению
переговоров невозможно, то достаточно указать его предмет.

Порядок распределения расходов на ведение переговоров. Если у одной из сторон экономический интерес
в заключении договора выше, она может компенсировать часть расходов контрагенту. Компании также могут
согласовать, что инициатор встречи представителей оплачивает расходы второй стороне.

Перечень представителей, которые уполномочены вести переговоры. Также укажите объем их полномочий:
будут ли они заключать основной договор либо только согласовывать существенные условия и готовить проект
договора. Это позволит избежать риска ведения переговоров неуполномоченным лицом.

Электронные адреса и телефоны представителей. Переговоры могут проводиться путем обмена сообщениями
через электронную почту или мессенджеры. Если представители будут встречаться лично, определите регламент таких
встреч, их количество, продолжительность и формат закрепления договоренностей.

Заверения сторон, к которым будут применяться положения статьи 431.2 ГК РФ. В случае недостоверности
заверений потребуйте возмещения убытков либо уплаты неустойки. Кроме того, в соглашении можно закрепить
обстоятельства, при наступлении которых сторона обязуется возместить потери контрагента по правилам статьи 406.1
ГК РФ.

Режим передаваемой конфиденциальной информации. А также требования, которые предъявляются к защите


такой информации от разглашения; перечень действий в отношении получаемой информации.

Размер убытков, которые обязуется возместить сторона, если ее действия признают недобросовестными.
Сформулировать размер можно в виде верхнего предела суммы возмещаемых убытков либо в виде порядка определения
такого верхнего предела.

Если сторона нарушает условия соглашения о порядке ведения переговоров и допускает действия
по их недобросовестному ведению, другая компания вправе обратиться с иском о взыскании убытков.

Какие убытки можно потребовать от недобросовестной стороны

Nota bene!
Ответственность за недобросовестное ведение переговоров наступает независимо от того, был ли заключен
договор (ч. 7 ст. 434.1 ГК РФ). Это дисциплинирует участников оборота и склоняет их к добросовестному
поведению.
В условиях, когда одна сторона совершает недобросовестные действия, другая сторона несет убытки, которые
не понесла бы, если знала о таком поведении партнера. Она изначально не вступила бы в переговоры и не понесла бы
затраты на их проведение.

К убыткам добросовестной стороны Верховный суд относит расходы по приготовлению к заключению договора,
например, на закупку материалов, выпуск продукции и т. д. Чтобы определить размер убытков, нужно поставить
потерпевшего в положение, в котором он находился бы, если бы не вступал в переговоры (п. 20 постановления
Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ»).

Кроме реального ущерба, добросовестная компания вправе обратиться за взысканием упущенной выгоды, если ранее,
например, отказалась заключить аналогичный договор.

Так, организация взыскивала арендную плату, которую не получила, потому что контрагент решил не заключать
основной договор, причем на тех условиях, которые сам и предложил на торгах. Требования удовлетворили в полном
объеме из расчета арендной платы, которую предложила сторона торгов (постановление Одиннадцатого ААС
от 02.06.16 по делу № А55-23007/2015).

Кроме того, можно привлечь к ответственности сторону переговоров, если последняя разгласила конфиденциальную
информацию либо использовала ее в своих целях (п. 4 ст. 434.1 ГК РФ).

Такое поведение может быть не связано непосредственно с недобросовестным ведением переговоров. Сторона может
действовать добросовестно, однако после получения информации разгласить ее.

Чтобы обезопасить себя от компенсации убытков другой стороне, поместите полученную информацию под режим
коммерческой тайны и обеспечьте ее безопасность в соответствии с внутренними регламентами компании.

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Компания получила товар с дефектами. Что сделать, чтобы


не платить
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 23/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Семен Кирьяк
партне р «Кирьяк и партне ры»

Если сотрудник, который принимает поставку, проглядел дефекты или неправильно их оформил, компания
будет вынуждена оплатить весь товар. Чтобы такого не произошло, разработайте инструкции, как оформлять
недостатки. В статье мы расскажем, как подготовить документы и что требовать с поставщика.

Покупатель, которому поставлены некачественные товары, может потребовать, чтобы поставщик уменьшил цену,
устранил недостатки, заменил товар на качественный или забрал всю партию и вернул деньги (ст. 475 ГК РФ).
Но прежде, чем требовать, покупатель должен доказать, что поставка некачественная. Это возможно только в том
случае, если дефекты правильно зафиксировали еще на этапе приемки. Читайте в статье, как оформить недостатки
товара при получении, когда покупателю понадобится досудебная экспертиза и как ее проводить.

Как оформить недостатки товара


В законе нет требований, как правильно оформить недостатки товара. В договорной работе для этого используют акт
о некачественности товара, который составляют в произвольной форме.

Если по договору поставки акт подписывать обязательно, суд не примет другие способы фиксации недостатков,
например фотографии (постановление АС Северо-Западного округа от 16.03.17 по делу № А56-31868/2016). Суды
выработали определенные требования к такому акту. Если их не выполнить, есть риск, что в случае спора доказать
дефекты товара не получится. Исходя из судебной практики, в акте нужно указывать следующие обстоятельства.

Укажите количество некачественной продукции. Если это не отразить в акте, суд может отклонить ссылку
на документ. Так, суды признали ненадлежащими доказательствами акты приемки, в которых не было указано, какое
количество товаров забраковал покупатель, описание дефектов и способ приемки продукции по качеству. В итоге
покупатель не смог доказать поставку некачественного товара, а поставщик взыскал оплату по договору. ВАС
согласился с выводами судов (определение ВАС РФ от 03.12.10 № ВАС-16308/10 по делу № А35-589/08С5).

Пропишите способ приемки. Сотрудник, который принимает товар может проверить только документы на поставку
или сам товар. Укажите, каким способом проверяли качество: проводили визуальный осмотр или экспертизу.

Перечислите выявленные дефекты. Перед этим ознакомьтесь с условиями договора. Часто стороны согласовывают
в договоре, что товар должен соответствовать определенным техническим условиям или обладать особыми
характеристиками.

В акте нужно зафиксировать, каким конкретно требованиям договора товар не соответствует. Если не описать
дефекты при приемке, суд может отклонить акты о недостатках, которые оформили в дальнейшем.

Так, компания купила бульдозер. Когда поставщик передал товар, компания подписала акт приемки, в котором
указала, что замечаний по качеству нет. Спустя месяц покупатель составил акт осмотра товара. В нем зафиксировал,
что бульдозер собран из бывших в употреблении деталей, отреставрирован и окрашен. Покупатель обратился в суд
и потребовал заменить товар.

Суд отказал в иске. Он указал, что первоначально бульдозер принят без замечаний. При этом в деле нет
доказательств, подтверждающих, что в товаре были дефекты на момент его передачи истцу. Апелляция и кассация
поддержали решение (постановление АС Волго-Вятского округа от 10.04.15 по делу № А82-3572/2014).

Пригласите представителя поставщика . Отразите его участие в акте. Суды больше доверяют актам, которые
подписаны обеими сторонами. Так, покупатель зафиксировал недостатки товара в одностороннем акте. Суд решил, что
этот акт не подтверждает производственный брак товара, так как составлен без поставщика. При этом поставщик
подтвердил качество продукции с помощью акта исследования изделия, которое проводила специальная комиссия
(постановление Пятого ААС от 12.04.17 по делу № А51-30196/2016).

Когда суды поддерживают поставщиков


Есть че тыре распростране нные причины, по которым суды отказывают покупате лям.

1. У покупат еля нет документ ов , подт в ерждающих пост ав ку т ов ара с дефект ами (пост анов ление АС Волго-Вят ского округа от 13.04.17 по делу № А43-
19307/2016).

2. Недост ат ки в озникли по в ине покупат еля. Так, суд от казал в иске покупат елю, кот орый ут в ерждал, чт о пост ав ленный бет он ненадлежащего качест в а.
Недост ат ки в озникли из-за ист ца в ходе ст роит ельных работ , а в ина пост ав щика не доказана (пост анов ление АС Западно-Сибирского округа от 09.12.16
по делу № А45-23247/2015).

3. Заключение эксперт изы подт в ерждает , чт о сущест в енных недост ат ков нет . Например, покупат ель т ребов ал в иске заменит ь кухонный гарнит ур. Суд
назначил эксперт изу, кот орая показала, чт о сущест в енных недост ат ков в т ов аре нет . Суд от казал в иске (пост анов ление АС Москов ского округа
от 07.02.17 по делу № А41-8680/2016).

4. Покупат ель не ув едомил пост ав щика о целях и способах использов ания т ов ара. В результ ат е пост ав щик не знал и не мог знат ь, чт о т ов ар должен
соот в ет ст в ов ат ь дополнит ельным т ребов аниям (пост анов ление АС Волго-Вят ского округа от 19.01.16 по делу № А82-3829/2015).

Как провести экспертизу


Покупатель может провести досудебную экспертизу качества товара. Это поможет в том случае, когда поставщик
не участвовал в приемке или отказался подписать акт о выявленных недостатках. Фактически экспертиза —
решающее доказательство дефектов в случае спора с контрагентом. При этом суды предъявляют высокие требования
к такой экспертизе.

«Если поставщик не придет на экспертизу, суд все равно признает заключение доказательством»
Проверьте квалификацию эксперта. Перед тем как заказать экспертизу, выясните квалификацию эксперта: есть ли
у него специальное образование, опыт проведения исследований, ссылались ли на его заключение суды. Так, суд
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 24/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
отметил, что экспертизу может провести только лицо со специальными познаниями, которыми заказчики исследования
не обладают (постановление Пятого ААС от 12.04.17 по делу № А51-30196/2016).

Пригласите поставщика. В судебной практике нет однозначного подхода, обязательно ли это, но лучше
перестраховаться. Суд может отклонить ссылку на заключение, если поставщика не уведомили (постановление ФАС
Дальневосточного округа от 26.10.12 по делу № А04-6895/2011). Есть и противоположная практика: если дефекты
товара подтверждены иными доказательствами, кроме экспертизы, суд не признает это нарушением (постановление
Седьмого ААС от 19.01.17 по делу № А45-9626/2016).

Если поставщик проигнорирует уведомление, суды все равно признают заключение эксперта надлежащим
доказательством (постановление АС Волго-Вятского округа от 10.04.15 по делу № А82-3572/2014)

Учтите специальные требования. Характеристики товара могут быть установлены нормативными актами, например
ГОСТом. В таком случае эксперт должен указать в заключении, каким нормам товар не соответствует.

Есть и общее требование: эксперт обязан мотивировать выводы, а в заключении не должно быть ошибок. Нарушение
требований — основание для суда признать экспертизу ненадлежащей.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: покупат ель т ребов ал в зыскат ь с пост ав щика сумму, излишне уплаченную за т ов ар ненадлежащего качест в а. И ст ец ссылался на заключение
эксперт а. От в ет чик ут в ерждал, чт о покупат ель нарушил процедуру приемки. Он не в ызв ал предст ав ит еля пост ав щика для пров ерки качест в а.

Позиция суда: перв ая инст анция от казала в иске и признала заключение ненадлежащим доказат ельст в ом. Эксперт иза пров едена в присут ст в ии
предст ав ит елей ист ца, но без от в ет чика. И сследов ание пров ела коммерческая организация, цель кот орой изв лечение прибыли. При эт ом в заключении
не гов орит ся, какому именно ГОСТу не соот в ет ст в ует пров еренная продукция. Вышест оящие суды, в ключая ВС РФ, согласились с решением.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 17.03.17 по делу № А42-211/2016.

В другом деле суд указал, что нельзя определить, какая именно проба поступила эксперту, ее объем, оформление
по ГОСТу, а также место отбора (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.03.11 по делу № А03-
13224/2008).

Договоритесь с экспертом, чтобы он сначала подготовил проект заключения. Проверьте его на противоречия
и неточности. Если у вас возникли какието сомнения в выводах, скорее всего они будут и у суда. Все вопросы
обсудите с экспертом и попросите доработать заключение, если это потребуется.

Какие требования предъявить к поставщику


У покупателя всегда есть выбор, какие требования предъявить к поставщику (ст. 475 ГК РФ). Покупатель может
выдвинуть несколько требований одновременно в зависимости от условий договора и фактических обстоятельств.
Например, потребовать выплатить неустойку и соразмерно уменьшить цену товара. Более подробно мы разобрали этот
вопрос в таблице.

Таблица. Что и когда потребовать от поставщика

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 25/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Что Когда потребовать Что учесть


потребовать
в иске

Независимо от вида недостатков

Взыскать Неустойка есть в договоре Не предъявляйте эти требования одновременно. Суд снизит
неустойку неустойку или убытки

Взыскать убытки Убытки полностью


подтверждены документально
(реальный ущерб)

При несущественных недостатках

Соразмерно Поставщик отказался Обоснуйте размер снижения цены


уменьшить цену уменьшить цену из-за
недостатков товара

Безвозмездно Нужно использовать товар, Укажите конкретный срок, в течение которого поставщик
устранить а поставщик имеет должен устранить недостатки. По ГК РФ поставщик обязан
недостатки возможность устранить устранить их за «разумный срок»
недостатки

Возместить Поставщик отказался Стоимость устранения недостатков нужно подтвердить


расходы устранить недостатки документами
на устранение
недостатков

При существенных недостатках

Вернуть Покупатель отказался Вернуть деньги можно только за некачественный товар,


уплаченную от договора и возвращает а не за всю партию
за товар сумму товар поставщику

Заменить товар Покупатель хочет получить Нельзя одновременно предъявить другие требования
на качественный товар именно от этого
поставщика

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Участник ООО требует документы. Как реагировать, чтобы


избежать проблем
Никита Печуричко
юрист к омпании Incor Alliance Law O ffice

Ответить на запрос участника нужно оперативно — в течение трех дней. Но только если запрос составлен
правильно и подан лицом, которое имеет право требовать информацию. Отказ представить документы
не всегда грозит штрафами и судами. Никакой ответственности не будет, если участник хотел навредить
компании и ее руководству. Читайте в статье, когда запрос нельзя оставить без ответа и когда его можно
проигнорировать.

Общество обязано передать своему участнику по его требованию документы, связанные с работой компании, для
ознакомления (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 14.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
далее — закон об ООО). Если нарушить установленный срок или отказать участнику без достаточных причин, дело
закончится штрафами и судебным разбирательством. Однако проблем можно избежать, если знать, какие запросы —
срочные и обязательные, а какие — необоснованные и неправомерные.

Какое требование нельзя оставить без внимания


Общество обязано обеспечить участнику доступ к запрошенным документам в офисе компании в течение трех дней
после получения запроса (п. 4 ст. 50 закона об ООО). Три дня отсчитывают с момента, когда представитель компании
расписался в получении письма или подтвердил получение требования другим способом (постановление АС Уральского
округа от 25.07.16 по делу № А60-44291/2015). В законе нет требований к форме и содержанию запроса, но они
выработаны судебной практикой (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18.01.11 № 144, далее — письмо
№ 144). Проверьте, соответствует ли запрос всем параметрам, и примите решение, давать ли ответ.

Четкие формулировки. Из запроса должно быть ясно, какие документы и информацию желает получить участник.
Если перечень документов очень большой, то достаточно признаков, позволяющих определить такие документы: вид,
период, принявший орган управления и т. д. Отсутствие точных реквизитов, например дат и номеров, не является
основанием для отказа (п. 4 письма № 144).

ПРИМЕР ДОПУСТИМОЙ ФОРМУЛИРОВКИ


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 26/55
ПРИМЕР
20.12.2018 ДОПУСТИМОЙ ФОРМУЛИРОВКИ
Юрист компании № 7, июль 2017
Прошу предст ав ит ь зав еренные надлежащим образом копии:

— догов оров об от чуждении общест в ом находив шегося в его собст в енност и недв ижимого имущест в а в период с 01.01.2015 по 01.04.2017;

— документ ов , подт в ерждающих приобрет ение, списание, реализацию, в ыбыт ие и прочее перемещение основ ных средст в и т ов арно-мат ериальных
ценност ей общест в а за период с 01.01.2015 по дат у получения наст оящего т ребов ания.

Nota bene!
Общество не вправе отказать представить участнику документы из-за того, что в запросе не указана цель
их истребования. Кроме случая, когда такое пояснение обязательно в силу закона (постановление АС Московского
округа от 27.02.17 по делу № А40-158828/2016).
Чем точнее сформулирован запрос, тем меньше шансов у общества обосновать в суде отказ представить документы
или задержку ответа.

Участник вправе требовать любые документы, которые связаны с деятельностью общества (постановление
АС Уральского округа от 25.07.16 по делу № А60-44291/2015). В том числе те, которые прямо не названы в законе
об ООО, например бухгалтерскую и налоговую отчетность, документы по личному составу, первичные учетные
документы, регистры бухучета, аудиторские заключения.

Для участника выгоднее истребовать максимальное количество документов, чтобы получить как можно больше
информации (например, первичные и кадровые документы, протоколы общих собраний участников). Однако грань
между реализацией права и злоупотреблением очень тонкая: суд может решить, что участник запросил слишком
длинный список документов, чтобы затруднить работу компании.

Конкретный способ. Участник вправе либо просто ознакомиться с запрошенными документами, либо получить
их копии (п. 4 ст. 50 закона об ООО). Конкретный способ выбирает сам участник, и общество не может на это
повлиять.

Обычно участники просят копии, поскольку это удобнее. Причем удобнее не только для участника, но и для самого
общества. Копии останутся в распоряжении участника, и он сможет повторно ознакомиться с ними, не направляя
новый запрос. Изготовить копии обязано общество, но участник должен возместить затраты на изготовление.

Если общество представляет документы в виде копий, участник вправе потребовать заверить их. Сделать это может
лицо, полномочия которого заверять копии документов содержатся в уставе или во внутренних документах ООО, лицо,
полномочия которого следуют из обстановки, либо нотариус. Компания исполнит свою обязанность ответить на запрос,
когда представит именно заверенные копии. Если нарушить это требование, участник может обратиться в суд. Скорее
всего, спор завершится не в пользу компании. Шансы на победу будут, если участник не сможет доказать, что просил
представить именно заверенные копии (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 23.07.15 по делу № А33-
21669/2014).

Nota bene!
Не обосновывайте отказ представить документы ссылкой на то, что у общества их нет, если компания обязана
их хранить. За нарушение срока и порядка хранения документов предусмотрены штрафы для компаний в размере
от 200 до 300 тыс. рублей, а для директора от 2,5 до 5 тыс. рублей (ч. 2 ст. 13.25 КоАП, постановление ФАС
Московского округа от 27.03.12 по делу № А40-79903/11121665).
Статус участника. Новый участник общества вправе запросить сведения о деятельности ООО не только за время
после своего вступления в общество, но и за более ранний период. В законе запрета на это нет. Но компания
не обязана отвечать на запрос участника, который уже вышел из ООО. Единственное исключение — если запрос
направил бывший участник, которому компания пока не выплатила действительную стоимость доли (ст. 23 закона
об ООО, абз. 2 п. 6 письма № 144).

С одной стороны, запрашивать документы за слишком длительный период, например 5–10 лет, для участника опасно —
есть риск, что суд расценит это как злоупотребление правом. С другой стороны, для более полного анализа
деятельности ООО участнику выгодно получить максимум информации. Четких критериев по этому поводу ни в законе,
ни в практике нет. Поэтому обоснованно или нет количество запрошенных документов и нужно ли представлять их все,
обществу придется решать исходя из конкретных обстоятельств.

За молчание на запрос миноритария предусмотрен штраф


Протоколы о таких правонаруше ниях составляе т Банк России.

Если общест в о не предст ав ило в сю запрошенную информацию, нарушило т рехднев ный срок или предст ав ило недост ов ерные св едения, его могут прив лечь
к админист рат ив ной от в ет ст в енност и.

Для организаций шт рафы за т акие нарушения дов ольно большие — от 500 до 700 т ыс. рублей (ч. 1 ст . 15.19 КоАП РФ, п. 7 письма № 144). Такой же шт раф
грозит общест в у, кот орое не предст ав ило участ нику информацию при пров едении общего собрания участ ников (ч. 11 ст . 15.23.1 КоАП), поскольку эт о
яв ляет ся нарушением порядка созыв а, подгот ов ки и пров едения собраний (ст . 36 закона об ООО). Прот околы об админист рат ив ных прав онарушениях
уполномочены сост ав лят ь должност ные лица Банка России (ст . 28.3 КоАП РФ).

Если участник злоупотребляет правом, можно не отвечать

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 27/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Миноритарные участники ООО часто злоупотребляют правом получать информацию. Такое злоупотребление — один
из видов «корпоративного шантажа». Его целью может быть затруднение работы компании, реализация доли
в уставном капитале по завышенной цене, лоббирование решений общего собрания участников. Независимо от мотивов
поведения миноритария суд откажет ему в представлении документов и информации, если будет доказано, что право
участника на информацию ООО не нарушило (п. 1 письма № 144). Злоупотребление правом на информацию со стороны
участника подтверждают неоднократное направление запросов в адрес общества, требование представить документы,
не имеющие реальной ценности, нарушение конфиденциальности истребуемой информации.

Nota bene!
У общества всегда есть три дня для ответа на запрос. Пока этот срок не истек, наказать компанию
за непредставление документов нельзя (постановления АС Московского округа от 20.04.16 по делу № А41-
34922/2015, от 09.02.17 по делу № А41-76926/15).
Повторные требования. Если участник требует одни и те же сведения от общества повторно, то на второй
и последующий запросы можно не отвечать. Представлять конкретный документ конкретному участнику общество
должно только один раз (постановление ФАС Уральского округа от 24.06.14 по делу № А60-32117/2013), а поведение
участника в таком случае является злоупотреблением. Это подтверждают примеры из практики (постановление
Семнадцатого ААС от 20.03.14 по делу № А60-32117/2013). Главное, чтобы общество своевременно отреагировало
на самый первый запрос и представило всю информацию, которую участник хотел получить. Тогда в случае спора суд
признает, что компания не нарушила право участника на информацию.

Отсутствие цели. Участник вправе истребовать любые связанные с деятельностью общества документы, но вот
обращаться в суд с требованием о понуждении ООО представить документы стоит не всегда. Суд может отказать
участнику, если он истребует сведения, которые относятся к прошлым периодам деятельности компании и явно
не представляют ценности. Например, с точки зрения юридического анализа, если сроки исковой давности уже
истекли. Суд защитит миноритария, если у него есть деловая цель или законный интерес получить такую информации
(постановление Девятого ААС от 22.06.16 по делу № А40-201963/15581370) .

Нарушение конфиденциальности. Информация, которую требует от общества его участник, может быть
конфиденциальной. Если ее распространение способно причинить вред коммерческим интересам общества, а участник
является фактическим конкурентом либо его аффилированным лицом, то суд может признать действия такого
участника злоупотреблением правом. Например, суд признал законным отказ ООО представить документы своему
участнику, который одновременно являлся техническим директором фирмы-конкурента (постановление Девятого ААС
от 30.04.14 по делу № А40-125694/13). Поэтому, если в общество поступил запрос о представлении конфиденциальных
сведений, которые могут навредить его коммерческой деятельности, отказ вряд ли будет признан неправомерным.

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль


над компанией
А лексей Кузнецов
к . ю. н., ге не ральный дире к тор О О О «Юридиче ск ая к омпания “Де ловой дом”»

Компания заключает кредитный договор с банком. Банк требует обеспечить кредит залогом доли в уставном
капитале. Если сделать это, участники рискуют потерять контроль над обществом. Залогодержатель сможет
сменить директора, начать реорганизацию или ликвидировать общество. Читайте в статье, какие условия
прописать в договоре залога и что делать, если заключили договор без них.

Залог доли станет корпоративной ловушкой, если в соглашении не прописать условие о сохранении прав участника
общества у залогодателя. Читайте в статье, как не потерять контроль над компанией через залог доли в уставном
капитале.

Пропишите в договоре: права участника общества осуществляет залогодатель


Вам принесли на проверку договор залога доли. Стандартный пункт, который предложил будущий залогодержатель:
«права и обязанности сторон по настоящему соглашению регулируются действующими в настоящий момент нормами
законодательства о залоге». Это означает, что применяется общее правило — корпоративные права переходят
к залогодержателю. В результате участник теряет контроль над компанией.

По общему правилу при залоге доли в уставном капитале ООО права участника общества переходят
к залогодержателю (абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Срок — до момента прекращения залога.

Чтобы не допустить переход к залогодержателю всех прав по контролю и управлению ООО, необходимо грамотно
построить юридическую конструкцию договора залога. В соглашении можно прописать условие о сохранении прав
участника общества у залогодателя (абз. 2 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Если залогодержатель доли в уставном капитале получит права участника, он сможет определять работу общества.
Так, он вправе оспаривать решения общего собрания, которые были приняты без его участия.

Nota bene!
Соглашение о залоге доли в уставном капитале надо удостоверить у нотариуса. Цена заверения зависит от суммы
договора. Минимум — 1500 рублей. Максимальная стоимость не может превышать 150 тыс. рублей (подп. 4.1 п. 1
ст. 333.24 НК РФ). Еще надо заплатить за техническую работу нотариуса. Здесь на цену влияет субъектный
состав: кто выступает сторонами договора — компании или граждане. Если физлица, стоимость в среднем будет
12 тыс. рублей. Для российских компаний сумма может достигать 20 тыс. рублей.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 28/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: единст в енный участ ник ООО заложил банку св ою долю в уст ав ном капит але — 100 процент ов . Позже с согласия банка участ ник продал 85
процент ов доли. Покупат ель знал об обременении. Через некот орое в ремя он созв ал общее собрание, сменил директ ора. Банк подал иск, чт обы от менит ь
решение собрания.

Позиция истца: банк не получал ув едомление о собрании. Кв орума не было. Решение ничт ожно.

Позиция суда: по догов ору залога ист ец — залогодержат ель 100 процент ов доли уст ав ного капит ала. Только он в прав е принимат ь решения, кот орые
от несены к компет енции общего собрания участ ников . Директ ора сменили без согласия банка и без нот ариального удост ов ерения. Решение общего
собрания недейст в ит ельно (пост анов ление АС Сев еро-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).

Положения Гражданского кодекса РФ о залоге прав участников общества содержат также нормы, которые относятся
к акционерам. Но залог акций не предполагает переход удостоверенных ими прав к залогодержателю по умолчанию
в отличие от залога долей. Данное условие должно быть прямо предусмотрено в соглашении. По общему правилу
удостоверенные акциями права осуществляет залогодатель — акционер (абз. 1 п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Оспорьте корпоративные решения залогодержателя в суде, если теряете


контроль над компанией
Недобросовестные контрагенты используют залог доли в уставном капитале как схему рейдерского захвата. Они
действуют так — заключают договор, получают возможность осуществлять права участника ООО. Затем
залогодержатели инициируют переход имущественных прав к сторонним заинтересованным лицам. Это опасно —
залогодатель теряет контроль над обществом. Самый распространенный механизм захвата — это «размытие» доли
уставного капитала и смена генерального директора.

Так, общество заключило договор поставки с АО. В качестве обеспечения единственный участник ООО заложил
контрагенту свою долю в уставном капитале. Он совершил ошибку и подписал договор с условием, что «до момента
прекращения залога права участника общества осуществляет залогодержатель». Стороны включили единственное
исключение — АО не могло менять директора ООО и увеличивать ему гонорары.

Залогодержатель получил полный контроль над обществом. Он принял в состав участников стороннее лицо и увеличил
уставный капитал в 15 раз — до 150 тыс. рублей. Для этого вступивший участник внес дополнительный денежный
вклад. Доля залогодателя уменьшилась, она была размыта до 6,67 процента. Новый участник получил 93,33 процента
доли в уставном капитале. Залогодатель с этим не согласился и подал иск.

Nota bene!
Участник ООО вправе передать в залог свою долю в уставном капитале или ее часть общества:
• другому участнику общества;
• третьему лицу. В этом случае это должно быть разрешено уставом. Сделать это можно только с согласия общего
собрания участников общества (п. 1 ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах
с ограниченной ответственностью»).
В суде истец выбрал следующую позицию: залогодержатель не вправе совершать действия, которые могут повлечь
утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ). Первая инстанция
поддержала такой довод. С ней согласилась апелляция.

В этом деле суды также обратили внимание на то, что истец заложил долю в размере 100 процентов уставного
капитала номинальной стоимостью 10 тыс. рублей. При этом стороны оценили предмет залога по договору в сумме
45 млн рублей. По оценке экспертизы, рыночная цена 100 процентов доли в уставном капитале ООО составила более
100 млн рублей. Обе инстанции решили, что вклад нового участника в уставный капитал общества в сумме
140 тыс. рублей несоразмерен уменьшению действительной стоимости доли истца. Суды признали решение
об увеличении уставного капитала недействительным (постановление Девятнадцатого ААС от 31.03.17 по делу № А36-
5304/2016).

Просите суд признать договор залога недействительным, если


залогодержатель ведет компанию к банкротству
В корпоративную ловушку можно попасть, если заложить корпоративные права банку. Иногда это подводит компанию
к ликвидации — банкротству. Так случилось с обществом, участник которого заключил договор о залоге с банком.
Предмет залога — доля в уставном капитале ООО в размере 51 процента. Стороны подписали соглашение
в обеспечение требования банка по выдаче независимой гарантии. Договор не содержал указаний на переход прав
участника, то есть подчинялся общим правилам абзаца 2 пункта 2 статьи 358.15 ГК РФ. Стороны просто не прописали,
переходят права участника общества залогодержателю или нет. Этой ситуацией воспользовался банк, чтобы захватить
корпоративный контроль над обществом.

«Залог доли станет для компании корпоративной ловушкой»


Залогодатель решил оспорить соглашение с банком. Суд признал договор недействительным. В договоре нет пункта
о переходе прав участника ООО к залогодержателю. По мнению суда, это ввело залогодателя в заблуждение
относительно последствий сделки. Истец не знал о том, что по соглашению фактически лишается корпоративного
контроля и возможности принимать какие-либо решения в обществе. Суд обратил внимание и на тот факт, что истец
не был специалистом в области права и банковского дела. Залогодатель на момент заключения договора не осознавал,
что нет экономической обоснованности требований банка о предоставлении дополнительного обеспечения в виде
залога доли в уставном капитале ООО. Банк злоупотреблял своими правами. Он препятствовал управлению обществом.
Эту позицию поддержала апелляция (постановление Девятого ААС от 26.10.16 по делу № А40-216102/15).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 29/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Суд посчитал, что действия ответчика по распоряжению 51 процентом доли уставного капитала довели общество
до банкротства. Природа залоговых отношений предполагает удовлетворение требований залогодержателя путем
реализации предмета залога. Действия банка не были направлены на получение долга из стоимости заложенной доли.
Настоящая цель ответчика — это захват контроля над обществом.

Есть и практика в пользу залогодержателей. Так, общество взяло кредит, а банк потребовал в качестве обеспечения
залог доли в уставном капитале. Участники согласились, подписали договор, установили предмет залога в виде 100
процентов доли. Это произошло до вступления в силу статьи 358.15 ГК РФ. Позже стороны заключили дополнительное
соглашение, когда нормы о залоге долей и акций уже работали.

Банк с даты подписания допсоглашения стал осуществлять права участников общества. Он провел внеочередное
общее собрание, на котором прекратил полномочия директора и назначил на это место нового кандидата. Налоговая
внесла изменения в ЕГРЮЛ.

Участники обратились в суд. Истцы придерживались позиции, что нормы ГК РФ о возможности осуществления
залогодержателем прав участника общества неприменимы к спорным правоотношениям. Участники ссылались и на то,
что не участвовали в общем собрании.

Суды признали решение общего собрания правомерным. Три инстанции решили, что заключение дополнительного
соглашения после вступления в силу статьи 358.15 ГК РФ свидетельствует о согласии сторон применять
к сложившимся правоотношениям обновленные нормы закона. Неучастие истцов в принятии решения не признается
основанием для признания его недействительным, поскольку права участника общества в этот момент осуществлял
банк (постановление АС Уральского округа от 23.01.17 по делу № А07-21705/2015).

Что включить в договор залога доли, чтобы не потерять корпоративный


контроль над обществом
Если не пропишите , что права участника осуще ствляе т залогодате ль, буде т работать общая норма. Залогоде рж ате ль смож е т управлять ваше й
компание й.

Воспользуйт есь одним из т рех в ариант ов юридических конст рукций при сост ав лении соглашения.

1. Если не хот ит е, чт обы прав а участ ника перешли к залогодержат елю, в ключит е в соглашение пункт : «Со дня заключения наст оящего догов ора
и до момент а прекращения залога прав а участ ника общест в а осущест в ляет залогодат ель». Но в т аком случае залогодержат ель может от клонит ь
предложение об использов ании залога, поскольку эт о не дает для него ощут имых гарант ий. Эт у сит уацию можно разрешит ь по-другому.

2. Можно в ключит ь услов ие о переходе прав участ ника к залогодержат елю, но с однов ременным исключением из него прав омочия по ув еличению
уст ав ного капит ала наряду с иными принципиальными в опросами управ ления общест в ом. Можно написат ь т ак: «До момент а прекращения залога прав а
участ ника общест в а осущест в ляют ся залогодержат елем, за исключением прав участ ника изменят ь размер уст ав ного капит ала, образов ыв ат ь
исполнит ельные органы общест в а, досрочно прекращат ь их полномочия, уст анав лив ат ь размеры в ознаграждения и денежной компенсации
исполнит ельным органам, кот орые осущест в ляют ся залогодат елем».

3. В догов оре можно прописат ь услов ие, по кот орому при ув еличении уст ав ного капит ала залогодат ель должен дов ест и св ою долю до перв оначального
размера пут ем в несения дополнит ельных денежных средст в . Эт о рисков анный подход. Его разумно применят ь, когда у залогодат еля ест ь реальная
финансов ая в озможност ь предот в рат ит ь размыт ие доли.

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Как вернуть деньги, если должника исключили из ЕГРЮЛ.


Новые правила
А ндрей Набереж ный
управляющ ий дире к тор ГК «Вне шэк ономбанк »

С 28 июня долги компании можно взыскать с ее контролирующих лиц, например с генерального директора или
учредителей. Это правило применяется, даже если компания исключена из ЕГРЮЛ. Мы разобрали изменения,
которые помогут вернуть долг.

Любой контрагент в какой-то момент может перестать исполнять свои обязательства. Первая реакция на это —
попытки договориться. Потом юрист направляет претензию, которая часто остается без ответа. В итоге выясняется,
что контрагент уже ликвидирован. Юрист вынужден оспаривать ликвидацию и пытаться взыскать долги
с контролирующих лиц (ст. 10 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ). До недавнего времени привлечь
к ответственности контролирующих лиц можно было только в деле о банкротстве, но из-за ликвидации должника суды
прекращали дело.

В конце прошлого года был принят Федеральный закон от 28.12.16 № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации». Поправки вступают в силу с 28 июня. Они упростили споры по долгам
с контролирующими лицами. Рассмотрим в статье, как было, что изменилось и как теперь действовать, чтобы вернуть
деньги.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 30/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Налоговая не сможет исключить из ЕГРЮЛ компанию, против которой


возбуждено дело о банкротстве
Как было. Налоговые органы имели право исключить из ЕГРЮЛ компанию, в отношении которой суд возбудил дело
о банкротстве (ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ, далее — закон № 129). В результате суд
прекращал дело в связи с ликвидацией ответчика, а кредиторы несли убытки. В 2015 году КС РФ указал, что такой
подход не соответствует Конституции РФ, так как нарушает имущественные права кредиторов. Суд подтвердил, что
после возбуждения дела о банкротстве ликвидация должника возможна только после завершения конкурсного
производства (постановление КС РФ от 18.05.15 № 10П). Но тогда поправки в закон так и не приняли.

655
тысяч юридических лиц исключила ФНС из ЕГРЮЛ в 2016 году
Источник: nalog.ru
Что изменилось. Налоговая инспекция не вправе исключить из ЕГРЮЛ компанию, если знает, что в отношении нее
возбуждена процедура банкротства (п. 7 ст. 22 закона № 129). Суд обязан направлять в ФНС определение о принятии
заявления о признании должника банкротом в электронном виде. Сведения о ходе производства по делу будет
представлять в налоговую службу оператор Единого федерального реестра сведений о банкротстве (п. 4 ст. 42 закона
о банкротстве).

В выписке из ЕГРЮЛ появятся дополнительные разделы. В них будет видно, возбуждена ли процедура банкротства
в отношении организации и какие процедуры проводятся (подп. «и. 2» п. 1 ст. 5 закона № 129-ФЗ).

Что делать. Если подали заявление о банкротстве должника, проследите, чтобы запись об этом появилась в ЕГРЮЛ.
Проверьте, публиковалось ли в «Вестнике государственной регистрации» решение о предстоящем исключении
организации и если да — направьте возражения. Пока не ясно, сможет ли ФНС выполнить все новые требования с даты
вступления поправок в силу, поэтому лучше перестраховаться.

Главное в статье СкрытьЕсли должник исключен из ЕГРЮЛ, ответит


контролирующее лицо
Как было. До поправок контролирующие лица не отвечали по долгам компании, которую налоговый орган исключил
из ЕГРЮЛ. Кредиторы могли получить денежные средства за счет контролирующих лиц только в процедуре
банкротства. Но при ликвидации должника этой возможности уже не было, и кредиторы оставались ни с чем.

Что изменилось. Контролирующие лица ответят по долгам компании, которую налоговая исключила из ЕГРЮЛ как
недействующую (п. 3.1 ст. 3 закона об ООО). Теперь, если организация исключена, это приравнено к отказу
основного должника от исполнения обязательства (абз. 2 п. 1 ст. 399 ГК РФ). Поэтому можно обращаться с заявлением
к контролирующим лицам. Привлечь таких лиц к субсидиарной ответственности можно, если они действовали
неразумно или недобросовестно.

Что делать. Если должника исключили из ЕГРЮЛ, сразу обращайтесь с соответствующим заявлением
к контролирующим лицам. Это целесообразно, когда понимаете, что не сможете получить денежные средства, даже
если оспорите запись о ликвидации должника. Чтобы обосновать неразумность и недобросовестность контролирующих
лиц, укажите, что они знают о долге, не погашают его и не подают заявление о признании должника банкротом.

Главное в статье СкрытьКонтролирующие лица ответят за должника даже


без процедуры банкротства
Как было. Контролирующие лица несли субсидиарную ответственность в рамках действующей процедуры конкурсного
производства. Но многие кредиторы попросту не обращались с заявлением о признании должника банкротом. Это было
связано с тем, что у должников не было имущества, за счет которого можно было бы провести процедуру банкротства
и дойти до конкурсного производства. Поэтому процедуру должен был оплачивать сам кредитор. Если у кредитора
не было такой возможности, суд прекращал дело и компания не могла удовлетворить свои требования.

Что изменилось. Законодатель исправил ситуацию. Теперь контролирующие лица отвечают даже в том случае, если
суд прекратил производство по делу из-за отсутствия средств на процедуру или возвратил заявление о признании
банкротом (абз. 1 п. 5 ст. 10 закона о банкротстве). Но закон не раскрыл важный момент: кто вправе подать такое
заявление, если суд его возвратил или прекратил дело на стадии проверки его обоснованности. Есть основания
считать, что сделать это может как заявитель, так и любой кредитор. При обратном подходе кредиторы были бы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 31/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
вынуждены сами инициировать процедуру банкротства, которую суд заведомо прекратит, например, из-за отсутствия
финансирования.

Что делать. Если у кредитора есть достаточные основания привлечь контролирующих лиц к ответственности,
то можно не финансировать дальнейшую процедуру. Обращайтесь напрямую с соответствующим заявлением после
ее прекращения. Заявление нужно подать в арбитражный суд, рассматривавший дело о банкротстве (абз. 1 п. 5 ст. 10
закона о банкротстве).

«Стандартная очередность для исполнительных листов не применяется»

Обратиться с заявлением можно до и после завершения конкурсного


производства
Как было. Закон запрещал обращаться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности после
завершения конкурсного производства (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве). Если кредитор не подавал заявление в ходе
этой процедуры, контролирующее лицо могло уклониться от ответственности.

Что изменилось. Кредитор получил возможность обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной


ответственности не позднее трех лет со дня завершения конкурсного производства. Для этого необходимо соблюсти
два условия (абз. 7 п. 5 ст. 10 закона о банкротстве):

— заявитель узнал или должен был узнать, что есть основания привлечь к субсидиарной ответственности, после
завершения конкурсного производства;

— аналогичное требование по тем же основаниям и к тем же лицам не было рассмотрено в деле о банкротстве.

Срок на подачу заявления увеличен с одного года до трех лет (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве).

Что делать. Подавать заявление к контролирующим лицам сразу, как только узнали, что для этого есть основания.
В законе сохранилось указание, что такое заявление нельзя подать позднее, чем через три года с момента признания
должника банкротом (п. 5 ст. 10 закона о банкротстве).

Есть риск, что суды будут исходить из того, что этот срок в любом случае не может превысить три года после
открытия конкурсного производства. Например, если кредитор узнает, что его право нарушено через два года после
признания должника банкротом, у него будет только один год на подачу заявления. Поэтому не стоит затягивать
с обращением в суд.

Главное в статье СкрытьПосле окончания конкурсного производства


кредитор получит исполнительный лист

Nota bene!
В заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности не обязательно указывать ее размер. Это
не основание для возврата заявления (п. 5.1 ст. 10 закона о банкротстве).
Как было. Кредиторы были вынуждены ждать взыскания и реализации требований к контролирующим лицам. Часто
их реализовывали за бесценок, и кредиторы не получали достаточное удовлетворение. Купить такие права могло лицо,
аффилированное с контролирующим лицом. Кредиторы полностью зависели от конкурсных управляющих, которые
зачастую относились к исполнительному производству формально и не пытались реально получить денежные средства
для кредиторов.

Что изменилось. Суд может вынести промежуточное определение о наличии оснований для привлечения лица
к субсидиарной ответственности еще до расчетов с кредиторами.

При завершении конкурсного производства арбитражный управляющий представляет в суд ходатайство, в котором
указывает размер субсидиарной ответственности, подлежащей взысканию (п. 5.2 ст. 10 закона о банкротстве). Суд
в свою очередь выносит определение, в котором также содержатся сведения о сумме, подлежащей взысканию
с контролирующего лица (лиц) в пользу каждого кредитора, и очередность погашения требований.

Каждый кредитор получает свой исполнительный лист (п. 5.4 ст. 10 закона о банкротстве). При этом не будет
применяться правило, по которому требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества
должника, считаются погашенными (п. 9 ст. 142 закона о банкротстве).

В ходе исполнительного производства по привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности не будет


применяться стандартная очередность (ч. 1 ст. 111 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ «Об исполнительном
производстве»). Требования взыскателей погашаются в соответствии с очередностью, указанной арбитражным судом
в исполнительных листах (п. 5.6 ст. 10 закона о банкротстве). Суд обязан определить эту очередность с учетом статьи
134 закона о банкротстве.

Что делать. Получать исполнительный лист и незамедлительно подавать судебному приставу. В законе нет правил
исполнительного производства по таким документам.

Например, никак не регулируется ситуация, когда кредитор третьей очереди предъявил исполнительный лист,
а кредитор второй очереди нет. Сейчас у пристава нет прямого указания зарезервировать средства для этого
кредитора. Поэтому кредитор третьей очереди имеет шанс получить всю сумму. Вероятно, в дальнейшем эти вопросы
разъяснит Пленум Верховного суда РФ. Пока же кредиторам целесообразно предъявлять исполнительные листы
судебным приставам как можно быстрее после получения.

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Пришел запрос из правоохранительных органов. Как


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 32/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Пришел запрос из правоохранительных органов. Как


подготовить ответ и не подвести компанию
Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

В любую компанию может прислать запрос полиция, Следственный комитет или ФСБ. Они могут запросить
почти любую информацию. Их полномочия очень широки, а необоснованный отказ сообщить сведения
приведет к обыску или выемке. В статье мы рассказали, что органы расследования вправе потребовать, что
нет и как юристу компании правильно ответить на запрос.

Компания может привлечь внимание правоохранительных органов по разным причинам. Например, если она перечисляла
денежные средства на счета «проблемных» контрагентов или платила серую зарплату. Часто уголовный закон
нарушают работники бизнес-партнеров, которые наносят ущерб компании. Чтобы правильно подготовить ответ
на запрос, юристу компании нужно знать:

— кто вправе направить запрос;

— какие сведения могут запросить;

— что проверить в запросе;

— в какой срок представить ответ;

— что будет, если не ответить на запрос.

Кто вправе направить запрос


Запрос могут направить правоохранительные органы, которые осуществляют оперативно-розыскную деятельность (ст.
13 Федерального закона от 12.08.95 № 144-ФЗ) и расследуют уголовные дела (ст. 151 УПК РФ). Чаще всего требуют
представить информацию следующие органы.

Полиция. Сотрудники полиции вправе запрашивать у организаций и должностных лиц любую необходимую
информацию, справки, документы и их копии, персональные данные граждан. Для этого полицейский обязан направить
мотивированный запрос. Запросы должны быть связаны с уголовными делами, которые расследует полицейский, или
материалами проверки сообщений о преступлениях (п. 4 ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 07.02.11 № 3-ФЗ).
Организации обязаны предоставить сведения безвозмездно.

Nota bene!
Обязательной формы для запроса нет. Обычно запросы присылают в бумажном виде с подписью должностного лица
и печатью (штампом) правоохранительного органа. Если форма документа вызвала сомнения, направьте ответный
запрос. Уточните, действительно ли информацию запросило должностное лицо, указанное в документе.
Чаще всего компании получают запросы из ОЭБиПК и УЭБиПК МВД России: отделов и управлений по экономической
безопасности и противодействию коррупции. Эти подразделения расследуют большинство экономических
преступлений. Например, именно полиция будет запрашивать у компании информацию по уголовным делам
о мошенничестве (ст. 159–159.6 УК РФ) и растрате (ст. 160 УК РФ).

Следственный комитет. Следователи СК РФ вправе запрашивать от руководителей и должностных лиц организаций


любую необходимую информацию, материалы, статистические и иные сведения. Следователь может потребовать, чтобы
компания выделила специалиста, чтобы получить от него пояснения по возникшим вопросам (п. 3 ч. 1 ст. 7
Федерального закона от 28.12.10 № 403-ФЗ). Следователь может направить запрос только в двух случаях: если
проводит проверку сообщения о преступлении или расследует уголовное дело.

Запросы следователей чаще всего связаны с налоговыми преступлениями (ст. 198–199.2 УК РФ), невыплатой
заработной платы (ст. 145.1 УК РФ) и рейдерством (ст. 170.1, 185.5 УК РФ и т. д.).

ФСБ. Служба безопасности также вправе запрашивать любую информацию у компаний. При этом в законе нет
оговорки, что запрос возможен только при проверке сообщений о преступлениях или расследовании уголовных дел (п.
«м» ст. 13 Федерального закона от 03.04.95 № 40-ФЗ). Из-за этого сотрудники ФСБ часто не мотивируют запросы, хотя
это незаконно. Обычно ФСБ запрашивает информацию по уголовным делам об экономических преступлениях, которые
выявили сотрудники службы (ч. 5 ст. 151 УПК РФ).

Какие сведения могут запросить


Правоохранительные органы вправе запросить любую информацию. Исключение — это документы, которые компания
может представить только по решению суда. Таких сведений очень мало, и, например, коммерческая тайна
и персональные данные к ним не относятся. Как правило, закон запрещает представлять без судебного решения только
документы, но не сведения, которые в них указаны.

Так, следователь запросил сведения о расчетных счетах компании, в том числе закрытых. Общество
их не представило, сославшись на коммерческую тайну. Суд указал, что следователь вправе запросить номера счетов.
При этом он не запрашивал сведения о движении денежных средств, которые составляют банковскую тайну
(постановление Красногорского районного суда г. Каменска-Уральского от 27.02.15 по делу № 5–7/2015).

Закон не запрещает правоохранительным органам запрашивать оригиналы документов, поэтому такое требование
правомерно. Если не можете представить оригиналы, сообщите об этом в ответе. Сошлитесь на то, что оригиналы
необходимы для текущей работы компании. Одновременно представьте заверенные копии документов.

Если требование сформулировано не ясно, попросите его уточнить. Например, если следователь запрашивает
«правоустанавливающие документы», но не указывает, что именно нужно. Направьте промежуточный ответ с теми

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 33/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
сведениями, которые смогли собрать, и попросите пояснить, какие конкретно документы нужно представить.

Что проверить в запросе


Перед ответом на запрос нужно проверить, соответствует ли он закону. Для этого юрист должен проверить
мотивировку запроса и способ, которым запрос был направлен в компанию.

Мотивировка запроса. Требования к обоснованности запроса минимальны — достаточно ссылки на материал


проверки сообщения о преступлении (КУСП) или номер уголовного дела. Должностное лицо не обязано раскрывать
в запросе конкретные фактические обстоятельства, для проверки которых нужны документы. При этом компания
не вправе ознакомиться с материалами проверки или уголовного дела, чтобы проверить обоснованность запроса.

Если в запросе отсутствует даже такая мотивировка, не торопитесь с ответом. Отправьте ответный запрос в адрес
руководителя должностного лица и управления собственной безопасности (УСБ) данного органа. Приложите к нему
копию запроса. Укажите, что ответите на запрос, если получите мотивировку и подтверждение, что в данном органе
работает сотрудник, от имени которого подписан запрос.

Как направлен запрос. Чаще всего должностные лица передают запросы в офис компании или направляют
их по почте. Если запрос направлен по факсу, целесообразно не отвечать на запрос, пока не поступит оригинал.
Об этом лучше предупредить должностное лицо, от имени которого направлен запрос. В пользу этого подхода есть
и судебная практика. Суд может признать, что запрос по факсу не имеет юридической силы, если следователь
не направил оригинал документа (постановление Сахалинского областного суда от 11.03.16 по делу № 4а-48/2016).

Если дознаватель или следователь передает запрос нарочно, он обязан удостовериться, что вручил его работнику,
который уполномочен представлять компанию. Компания не несет ответственности за непредставление ответа, если
запрос вручен неуполномоченному лицу (постановление Петрозаводского городского суда Республики Карелия
от 20.11.15 по делу № 5–914/2015).

В какой срок представить ответ

На запросы СК РФ отвечайте незамедлительно, если иной срок не указан в запросе (ч. 2 ст. 7 Федерального закона
от 28.12.10 № 403-ФЗ).
Компания должна представить ответ в срок, который указан в запросе. Минимальный срок для ответа в законе
не установлен. Поэтому обычно правоохранительные органы требуют направить сведения в течение нескольких рабочих
дней или «незамедлительно».

Если в запросе нет четкого срока, это не повод затягивать с ответом. Суд может признать нарушением долгое
молчание на запрос, даже если в итоге компания направила ответ.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: следов ат ель расследов ал уголов ное дело о хищении денежных средст в компании. Он запросил у мобильного операт ора номера т елефонов
нескольких челов ек. Запрос был в ручен 24 март а сот руднику операт ора, в нем указыв алось, чт о информация нужна незамедлит ельно. Операт ор
не от в ет ил. Следов ат ель 31 март а направ ил пов т орный запрос со сроком исполнения 1 апреля. Операт ор предост ав ил информацию т олько 29 апреля.
Прокурор в озбудил дело об админист рат ив ном прав онарушении по ст ат ье 17.7 КоАП. В суде защит ник операт ора указыв ал, чт о в перв ом запросе не было
конкрет ного срока для исполнения, поэт ому обв инение необоснов анно.

Позиция суда: суд признал операт ора в инов ным по ст ат ье 17.7 КоАП и назначил шт раф в 50 т ыс. рублей. Операт ор не в ыполнил т ребов ание следов ат еля,
кот орое обязат ельно для в сех организаций и должност ных лиц (ч. 4 ст . 21 УПК РФ).

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление Св ердлов ского районного суда г. Белгорода от 14.06.16 по делу № 5–351/2016.

Если не успеваете подготовить ответ, попросите продлить срок. Как правило, в запросе указан номер телефона
должностного лица. Свяжитесь с ним и объясните причины, по которым не сможете подготовить ответ в срок. После
разговора направьте должностному лицу письменное ходатайство с просьбой продлить ответ.

«Компания не может ознакомиться с уголовным делом, чтобы проверить обоснованность запроса»


Сохраняйте копии всех ответов и приложений к ним. Если правоохранительные органы продолжат проверку или
возбудят уголовное дело, у компании будет точная информация, какие сведения могут использовать вопреки
ее интересам.

Что будет, если не ответить на запрос


Если запрос соответствует всем требованиям, не уклоняйтесь от ответа. Компанию, директора и самого юриста могут
привлечь к ответственности по статье 17.7 КоАП РФ, если, например, запрос был направлен в рамках уголовного дела
или дела об административном правонарушении. В этом случае организации может быть назначен штраф от 50
до 100 тыс. рублей либо приостановление деятельности на срок до 90 суток. Директора могут дисквалифицировать
на срок от шести месяцев до одного года. Если уголовное дело еще не возбуждено, компания несет ответственность
по статье 19.7 КоАП РФ. В этом случае максимальный штраф — 5 тыс. рублей.

Еще один риск: после возбуждения уголовного дела в офисе компании могут провести обыск или выемку. В этом
случае организация может потерять доступ к своим документам на несколько месяцев или лет — до конца
расследования или вступления в законную силу приговора суда.

Редакция благодарит за помощь в подготовке статьи Андрея Гривцова, старшего партнера АБ «ЗКС»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 34/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Компанию привлекли к ответственности. Как снизить даже


минимальный штраф
Кирилл Данилов
старший юрист Бюро присяжных пове ре нных «Фре йтак и С ыновья»

Сейчас юридическому лицу вправе назначить минимальный штраф в 5 млн рублей. Оплата такой суммы может
привести к банкротству. Чтобы заплатить штраф ниже низшего предела, необходимо совершить ряд действий.
Каких — узнаем из статьи.

Административные штрафы для компаний-нарушителей очень существенны. Например, за повторное создание


дискриминационных условий, согласно Федеральному закону от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
минимальный штраф для организации будет в размере 3 млн рублей (ч. 6 ст. 14.40 КоАП РФ). Но есть нормы, которые
позволяют снизить штраф ниже нижнего предела, что установлен соответствующей статьей КоАП РФ. Это части 3.2
и 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ. Они вступили в силу всего несколько лет назад, но суды уже выработали правовую позицию
по их применению и определили ряд условий, при которых компания вправе рассчитывать на смягчение наказания.

В каких случаях суд снизит штраф ниже низшего предела


Судья, который рассматривает дело об административном правонарушении либо жалобу, протест на постановления
и решения по такому делу, вправе уменьшить сумму, если минимальный размер штрафа, который установлен в статье,
будет не менее 100 тыс. рублей. При этом суд будет принимать во внимание исключительные обстоятельства, которые
связаны с характером правонарушения и его последствиями, а также имущественное и финансовое положение
юридического лица. К условиям, которые могут смягчить ответственность, относят следующие.

Административное правонарушение совершили впервые. Суд будет учитывать степень общественной опасности
правонарушения, был ли умысел и признаки недобросовестности в действиях, ведется ли предпринимательская
деятельность непродолжительно, есть ли кредитные обязательства. Так, эти факторы в совокупности с тем, что
правонарушение было совершено впервые, позволили суду снизить минимальный размер штрафа со 100
до 50 тыс. рублей (постановление ВС РФ от 29.03.16 по делу № А63-9873/2014).).

Nota bene!
При назначении административного наказания ниже низшего предела штраф не может быть менее половины
минимального размера, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II КоАП РФ (п. 3.3.
ст. 4.1 КоАП РФ).
Нет обстоятельств, которые отягчают ответственность. В одном деле апелляционная инстанция изменила
решение нижестоящего суда и снизила наказание. Она приняла во внимание, что компанию ранее не привлекали
к ответственности за аналогичные правонарушения, отягчающих обстоятельств не было, тяжких последствий
не наступило. Кроме того, организация исполнила обязательства по договору. Суд снизил размер административного
штрафа с 350 до 150 тыс. рублей (постановление ВС РФ от 08.02.16 по делу № А12-41988/2014).

Причина правонарушения — плохое финансовое состояние компании. Например, компания не выполнила


обязательные мероприятия по охране окружающей среды из-за того, что на них не было денег. Неудовлетворительное
имущественное или финансовое положение подтверждают бухгалтерские балансы и справки, аудиторские заключения,
налоговые декларации по налогу на прибыль, справки о средней численности работников, кредитные договоры
и договоры займа, а также фактические обстоятельства в виде задержек в выплате зарплаты сотрудникам,
сокращение штата и подобные факторы. И если компания доказывает, что находится в сложном положении, то суды,
как правило, снижают штраф (постановление Девятого ААС от 23.06.16 по делу № А40-220641/15).

Компания оперативно устранила выявленные нарушения. В частности, быстро исполнила требования пожарной
безопасности или получила разрешение на определенную деятельность.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: админист рат ив ный орган назначил общест в у шт раф в размере 100 т ыс. рублей, чт о соот в ет ст в ует минимальному пределу санкции част и 1
ст ат ьи 14.43 КоАП РФ. После окончания пров ерки общест в о операт ив но уст ранило в ыяв ленные нарушения по хранению алкогольной продукции. Оно
сообщило в админист рат ив ный орган о т ом, чт о гигромет р в помещении заменили на другой. Безалкогольную продукцию в складских помещениях не хранят ,
а т емперат урный режим не нарушают . Общест в о в перв ые допуст ило т акое прав онарушение. От ягчающих обст оят ельст в админист рат ив ный орган
не обнаружил.

Позиция суда: апелляционная инст анция уст анов ила, чт о общест в о признало в ину, раскаялось в сов ершении прав онарушения и предприняло операт ив ные
меры по уст ранению нарушений. Эт о характ еризует общест в о как добросов ест ного участ ника прав оот ношений. Также суд учел принципы
индив идуализации наказания и соразмерност и его т яжест и ст епени общест в енной опасност и деяния. При эт ом суд прав омерно посчит ал, чт о применит ь
к общест в у меру наказания в в иде шт рафа в минимальном размере нельзя, т ак как эт о не соот в ет ст в ует т яжест и прав онарушения. Мера будет скорее
карат ельной, а не прев ент ив ной, чт о не от в ечает глав ной цели наказания. Поэт ому компании назначили шт раф ниже низшего предела и снизили
до 50 т ыс. рублей.

Ре квизиты де ла: пост анов ление Одиннадцат ого ААС от 09.12.15 по делу № А49-9301/2015.

Нарушителю, которому нужно выплатить штраф в полном размере, грозят неблагоприятные последствия.
Такие последствия могут выражаться в задержках выплаты зарплаты работникам, сокращении штата, приостановке
производства и хозяйственной деятельности, а также в банкротстве и ликвидации нарушителя.

Так, компания привела следующие доводы в пользу снижения штрафа. У нее дефицит денежных средств, а значит,
оплата штрафа потребует привлечь дополнительные кредитные средства. Это серьезное негативное последствие для
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 35/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
хозяйственной деятельности: оно копит долг перед кредиторами и поставщиками, влечет просрочку по выплате
зарплаты и необходимость сокращения штата, то есть не отвечает целям административной ответственности
и ограничивает права юридического лица. Суд справедливо оценил доводы и снизил штраф (постановление
АС Поволжского округа от 19.04.17 по делу № А55-542/2014).

Подход судов общей юрисдикции к снижению штрафа не отличается от позиций арбитража. В пояснениях
районному суду можно использовать те же доводы (постановление Челябинского областного суда от 09.12.16
№ 4а-993/2016).
Если вы оспариваете размер штрафа в суде, доказывайте сразу все вышеуказанные условия.

Значительный размер штрафа за административное правонарушение сам по себе не будет достаточным основанием его
снизить. Обстоятельства, которые свидетельствуют о том, что нужно признать штраф несправедливым, несоразмерным
характеру правонарушения, имущественному и финансовому положению правонарушителя, суд должен установить
в каждом конкретном деле (постановление АС Московского округа от 03.10.16 по делу № А41-2872/16).

Конституционный суд запретил законодателю чрезмерно ограничивать


экономическую свободу компаний
Законодате ль, который вводит значите льные бе зальте рнативные штрафы, обязан учитывать имуще стве нное и финансовое полож е ние
компании.

Долгое в ремя в КоАП РФ не было нормы, кот орая позв оляла судам и органам в ласт и уменьшат ь наказание ниже нижнего предела. Даже если
прав онарушение было перв ым, не несло общест в енной опасност и, а компания в озмест ила в ред и испыт ыв ала финансов ые т рудност и, т о она в се рав но
плат ила крупную сумму денег в бюджет .

О соразмерност и наказания прав онарушению в ысказался Конст ит уционный суд РФ. Он указал, чт о с учет ом обст оят ельст в конкрет ных дел наказание
нужно индив идуализиров ат ь. Законодат ель, кот орый в в одит значит ельные безальт ернат ив ные шт рафы, обязан учит ыв ат ь имущест в енное и финансов ое
положение компании (пост анов ление КС РФ от 17.01.13 № 1-П).

В другом пост анов лении КС РФ уст анов ил, чт о в услов иях, когда нижняя граница шт рафов для юридических лиц сост ав ляет минимум 100 т ыс. рублей,
обеспечит ь индив идуальный подход, учит ыв ающий характ ер прав онарушения, обст анов ку его сов ершения и последст в ия, ст епень в ины, а т акже
имущест в енное и финансов ое положение нарушит еля зат руднит ельно, а иногда нев озможно. Внест и изменения в КоАП РФ — значит исключит ь чрезмерное
ограничение экономической св ободы при прив лечении компаний к от в ет ст в енност и. В резолют ив ной част и пост анов ления суд обязал законодат еля в нест и
в КоАП РФ изменения, чт о и произошло (пост анов ление КС РФ от 25.02.14 № 4-П).

РИСКОВАННАЯ СДЕЛКА

Банковская гарантия для участия в госзакупках. Чем рискуют


заказчик и поставщик
Климент Русакомский
управляющ ий партне р Юридиче ск ой группы «Парадигма»

Зона риска: деятельность в сфере госзакупок, банковской гарантии | Участники: госзаказчик, поставщик,
банк | Негативные последствия: риск заказчика остаться без обеспечения контракта

Когда речь идет о госзакупках, уязвимой стороной считается поставщик. Заказчик требует от него квалификации
и множества документов и работы в сжатые сроки. На деле риски несут обе стороны, в том числе заказчик. Чтобы
обезопаситься от недобросовестных поставщиков, он прибегает к обеспечительным мерам. Заказчик требует
от поставщиков предоставить гарантию на значительную сумму.

Сделка
Независимая гарантия — один из способов обеспечить гражданско-правовые обязательства (ст. 368 ГК РФ)
и требование, которое предъявляет к поставщику заказчик по госконтракту. В роли гаранта обычно выступает банк.
За вознаграждение он обязуется уплатить средства за должника, если последний не исполнит договор надлежащим
образом.

Такой способ обеспечения обязательств часто используют в сфере государственных закупок. Потенциальные
поставщики нередко предоставляют банковские гарантии в качестве обеспечения исполнения государственных
контрактов. Если такое обеспечение представлено не будет, госзаказчик вправе признать участника закупки
уклонившимся от заключения контракта, а значит, заключить контракт не получится (ст. 44, 96 Федерального закона
от 05.04.13 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных
и муниципальных нужд», далее — закон № 44-ФЗ).

Чтобы не упустить выгодный договор, поставщики заранее заключают с банком соглашения о предоставлении
банковской гарантии. Такая мера помогает обезопасить заказчика. Во-первых, от участия в конкурсе отстраняются
компании-однодневки, которые рассчитывают на аванс и планируют уйти с деньгами заказчика в банкротство. Во-
вторых, банковская гарантия помогает заказчику обезопасить себя от убытков. Если поставщик не исполнит
обязательства, заказчик компенсирует свои потери за счет средств исполнителя в размере предоставленной
банковской гарантии. На деле такая обеспечительная мера вызывает ряд трудностей.

Риски для заказчика

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 36/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Гарантия защищает интересы заказчика от неисполнительного поставщика, но появляется риск столкнуться
с недобросовестным банком.

Риск № 1. Сложности с выплатой суммы банковской гарантии. Банк может отказаться перечислить сумму гарантии
заказчику. Чтобы не расставаться с деньгами, банки стараются установить дополнительные требования к пакету
документов, предоставляемых заказчиком. Например, он может запросить у заказчика оригинал банковской гарантии.
В таких случаях действия банка можно обжаловать в антимонопольную службу и суд.

Узнать о действии лицензии у банка можно с помощью портала www.banki.ru.

Риск № 2. Отзыв лицензии у банка-гаранта. Центральный банк может отозвать разрешение вести деятельность
у кредитного учреждения, которое предоставляет банковскую гарантию. В этом случае заказчик рискует остаться без
надлежащего выполнения контракта и компенсации.

Меры противодействия для заказчика


Чтобы получить сумму банковской гарантии, заказчику нужно ссылаться на закон и при необходимости отстаивать
свои права в суде.

Чтобы кредитное учреждение выплатило сумму гарантии, заказчику придется подавать иск. Суды неоднократно
указывали, что банки должны руководствоваться положениями закона № 44-ФЗ и постановлением Правительства
РФ от 08.11.13 № 1005 (далее — постановление № 1005). Например, Верховный суд указал, что банк обязан выплатить
сумму банковской гарантии, если госзаказчик предъявил письменное требование о платеже и другие документы,
которые предусматривает гарантия (ст. 368, 369 и 374 ГК РФ). Банк должен учитывать, что законодательство
о закупках не требует предоставлять оригинал гарантии. ВС посчитал ничтожным условие банковской гарантии,
которая обязывала приложить к требованию о платеже оригинал гарантии на бумажном носителе (определения
ВС РФ от 21.11.16 по делу № А40-71267/2015, от 21.11.16 по делу № А40-120016/2015).

Аналогичный подход суды применяют к спорам, предмет которых составляет требование банков:

— предоставить платежное поручение на выплату аванса по государственному контракту (постановление АС Волго-


Вятского округа от 10.03.16 по делу № А82-4502/2015);

— документально подтвердить убытки нотариально заверенной копии контракта (постановление АС Западно-


Сибирского округа от 08.12.15 по делу № А70-1520/2015).

Если банк лишился лицензии, нужно обратиться к ликвидатору или потребовать от поставщика новую
гарантию. Чтобы не потерять сумму гарантии при отзыве лицензии у банка, заказчик может предпринять ряд мер.
Он вправе обратиться к ликвидатору банка (письмо Минфина России от 24.09.15 № 050705/54791).

Мнение судов по данному вопросу разделилось. Одни считают гарантию, которую банк выдал до отзыва лицензии,
действительной (постановление АС Московского округа от 20.09.16 по делу № А40-161430/2015). Другие полагают, что
обеспечение нельзя считать надлежащим, но не отвечают на вопрос о действительности такой гарантии
(постановление Шестого ААС от 22.08.16 по делу № А04-3299/2016).

Nota bene!
Есть только один достоверный способ проверить подлинность банковской гарантии. Направьте письменный запрос
в адрес головного офиса банка по адресу, который указан на его официальном сайте (письмо ФАС России
от 18.12.12 № ИА/42795/12 «О банковских гарантиях»).
Верховный суд РФ не согласился с позицией Минфина России и определил, что банковская гарантия утрачивает свое
значение в качестве обеспечительного платежа, который выплачивается по первому требованию. Верховный суд
считает необходимым обратиться к исполнителю контракта за новой гарантией (определение ВС РФ от 14.12.16
№ 305ЭС16-16540 по делу № А40-161430/2015). Однако поставщик вправе уменьшить сумму нового обеспечения
пропорционально стоимости исполненных обязательств (ч. 7 ст. 96 закона № 44-ФЗ).

Риски для поставщика


Для поставщика выбор банковской гарантии также связан с рисками, из-за которых поставщик может оказаться без
контракта.

Риск № 1. Банк не разместил информацию о гарантии. Банки обязаны размещать сведения о выданных гарантиях
в единой информационной системе в сфере закупок. Но они не всегда добросовестно ее выполняют. Из-за этого
заказчик может решить, что победитель закупки не предоставил обеспечение, и признать его уклонившимся
от заключения контракта. Для участника это означает почти безусловное включение в реестр недобросовестных
поставщиков, а также утрату обеспечения заявки на участие в закупке.

Риск № 2. Гарантия выдана через посредников. Поставщики нередко получают гарантию через посредников,
брокеров из-за более выгодных финансовых условий. Но в таком случае участник рискует получить фальшивую
банковскую гарантию.

Меры противодействия для поставщика


Участник закупки может снизить риски, если обратится за гарантией не через посредников, а непосредственно в банк.
Перед этим нужно проанализировать статистику отказов в принятии банковских гарантий, выданных данным банком.
На сайте госзакупок (http://www.zakupki.gov.ru) есть раздел «Реестр банковских гарантий», в котором можно выбрать
критерий поиска «статус банковской гарантии» (размещено, отказано в принятии и т. д.). После выбора банка
и получения банковской гарантии участнику нужно отслеживать, размещена ли эта гарантия в реестре, а если нет —
взаимодействовать с банком.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 37/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

ПРОЦЕСС

За что юриста оштрафуют и лишат слова в суде: новые


разъяснения Пленума ВС
Евгений Четырус
ше ф-ре дак тор журнала «Юрист к омпании»

Юрист заявил в суде ходатайство о проведении экспертизы. Суд отказал. Если еще раз попросить о том же,
то представителя оштрафуют за неуважение к суду. Это позволяет новое постановление Пленума
Верховного суда. Мы рассмотрели самые важные выводы, которые будут применять суды при назначении
мер принуждения к участникам процесса.

Свежие разъяснения показывают, когда можно применить процессуальные санкции к лицам, которые ничего
не нарушали. Читайте в статье, за что суд лишит вас слова и удалит из зала заседания. Эти правила суды смогут
применять по аналогии в арбитраже и общей юрисдикции. Сейчас похожая практика уже есть (абз. 4 п. 11
постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.11.15 № 50).

Когда участника процесса оштрафуют


За неуважение к суду получите штраф (ч. 2 ст. 122 КАС РФ). До сих пор было не ясно, за какие действия можно
оказаться под санкцией. Пленум попытался разобраться.

Неуважение к суду — это совершение действий, которые свидетельствуют о пренебрежении к установленным в суде
правилам поведения (абз. 1 п. 19 постановления Пленума ВС РФ от 13.06.17 № 21 «О применении судами мер
процессуального принуждения при рассмотрении административных дел», далее — постановление № 21). Например,
это использование в тексте процессуального документа неприличных выражений.

Если вы несколько раз заявите одно и то же ходатайство и это не будет обусловлено изменением обстоятельств дела
или другими объективными причинами, суд решит, что вы проявили неуважение к нему. Суд вправе оштрафовать
компанию на сумму до 50 тыс. рублей (ч. 1 ст. 122 КАС РФ).

Административный ответчик получит штраф, если не представит вовремя возражения в письменной форме
и необходимые доказательства в назначенный судом срок (ч. 5 ст. 135 КАС РФ). Суд вправе оштрафовать не только
сторону дела, но и иных лиц. Например, начальника государственного органа, который не ответил на запрос.

Nota bene!
КАС РФ разрешает применять привод не только в отношении свидетелей, но и к сторонам административного дела.
Если суд сочтет рассмотрение конкретного дела невозможным без явки сторон, то их доставят в заседание
судебные приставы путем привода.
Чтобы противостоять судебной санкции, внимательно изучите сам запрос. В нем суд обязан указать срок
представления доказательств, разъяснить последствия неисполнения требований суда. Сам запрос должен быть
выполнен в виде определения суда. Если эти требования не соблюдены, обжалуйте штраф. Так сделал начальник
регионального УФМС, которого суд оштрафовал за непредставление доказательств. Вторая инстанция отменила
санкцию из-за того, что суд не вынес определение об истребовании доказательств, а направил обычное письмо.
К тому же в запросе не был указан номер зала, в котором будет слушаться дело (апелляционное определение
Московского городского суда от 22.07.16 по делу № 33а-16217/2016).

Иногда суды налагают штраф даже в тех случаях, когда компания ответила на запрос и представила доказательства.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: банк получил судебный запрос. Он должен был предст ав ит ь информацию, пост упили или нет от от в ет чика в конкрет ную дат у денежные
средст в а. Банк от в ет ил — направ ил копию плат ежного поручения с сопров одит ельным письмом. Суду эт ого оказалось мало, он ошт рафов ал начальника
юрот дела кредит ной организации. Юрист подал част ную жалобу.

Позиция суда: банк предст ав ил информацию исходя из букв ального смысла т екст а запроса. От в ет направ лен в уст анов ленные судом сроки. Основ аний
для наложения судебного шт рафа нет (апелляционное определение Красноярского краев ого суда от 23.11.16 по делу № 33А-15694/2016).

Пленум обязал судей давать возможность объясниться лицу, на которое планируется наложить штраф. Такой вопрос
разрешается всегда в судебном заседании даже при упрощенном порядке производства. Суд вправе назначить для
этого отдельное заседание (п. 18 постановления № 21).

Судебный штраф по нормам КАС РФ не назначается в случаях неисполнения судебных актов по административным
делам или задержки их исполнения. Так, Мосгорсуд отказался взыскивать штраф с городского департамента
за неисполнение решения суда (определение Московского городского суда от 18.11.16 № 4га-13361/2016).

В рамках этого спора судья перечислила положения КАС РФ, при которых суд вправе назначить штраф. Это неявка
в суд без уважительных причин вызванных эксперта, специалиста, свидетеля, переводчика, если они заранее
не известили суд, что не смогут прийти (ч. 15 ст. 49, ч. 8 ст. 50, ч. 8 ст. 51, ч. 7 ст. 52 КАС РФ). Если эксперт
не представит заключение в суд в срок, он получит штраф (ч. 12 ст. 49 КАС РФ). Если не известить суд
о невозможности представить доказательства либо не исполнить определение суда о применении мер предварительной
защиты по административному иску, суд наложит штраф (ч. 5 ст. 63, ч. 2 ст. 88 КАС РФ). Суд также назначит штраф,
например:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 38/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
— за неуважение к суду (ч. 2 ст. 122 КАС РФ);

— противодействие своевременной подготовки дела к судебному разбирательству (ч. 5 ст. 135 КАС РФ);

— неявку в судебное заседание без уважительных причин (ч. 3 ст. 150 КАС РФ).

За что лишат слова


Суд вправе ограничить время выступления, если участник процесса говорит о вопросах, которые не имеют отношения
к разбирательству. Это означает, что речь выступающего не связана с делом в целом или с отдельным ходатайством.
Суд должен применять меру в разумных пределах. Пленум не раскрывает, что это за пределы (п. 7 постановления
№ 21).

Судья может лишить сторону слова после того, как ее выступление ограничил во времени председательствующий
и соответствующее время истекло.

Пленум выделил самостоятельные основания, по которым вас лишат слова. Суд применит эту меру, если вы:

— нарушили последовательность выступлений сторон;

Если сторона совершит эти действия в период, когда ей не было предоставлено слово для выступления, суд либо
объявит предупреждение, либо удалит из зала заседания (абз. 4 п. 7 постановления № 21).
— дважды не исполнили требования председательствующего ;

— допустили грубые выражения или оскорбительные высказывания;

— призывали к действиям, которые преследуются законом (п. 2 ст. 118 КАС РФ).

Ранее Пленум уже давал разъяснения суду, как ограничить выступление участника процесса либо лишить его слова.
Для этого не надо выносить определение в виде отдельного судебного акта. Председательствующий разрешает вопрос
о применении данной меры в судебном заседании. Это записывает секретарь в протокол. Лишение слова можно
оспорить лишь при обжаловании итогового судебного акта, принятого на соответствующей стадии процесса (п. 44
постановления Пленума Верховного суда РФ от 27.09.16 № 36).

Когда суд удалит участника процесса в коридор


Суд вправе удалить участника из зала заседания только после устного замечания председательствующего (п. 8
постановления № 21). Без предварительного предупреждения суд удалит из зала сторону, которая совершила
существенное нарушение порядка. Например, создала угрозу безопасности других граждан (п. 9 постановления № 21).

Удаление из зала судебного заседания лица, участвующего в деле, или его представителя не препятствует
дальнейшему рассмотрению дела и принятию решения по нему.

Участник процесса вновь сможет вернуться в зал для заседаний, когда закончится время удаления.
Председательствующий должен ознакомить вновь допущенное лицо с процессуальными действиями, которые были
совершены в его отсутствие.

Суд может удалить из помещения на все время заседания разбушевавшуюся толпу слушателей, которые не участвуют
в деле. Для этого не потребуется выяснять личности таких граждан (п. 10 постановления № 21).

Какую меру вправе применить суд к лицу, которое ничего не нарушило


Суд может применить к лицу, участие которого в судебном разбирательстве обязательно, меру процессуального
принуждения в виде обязательства о явке.

Пленум разрешил применять эту меру к участникам процесса независимо от того, что данные лица ранее не нарушали
обязанность прийти на заседание (п. 16 постановления № 21).

Суд первой инстанции может применить обязательство о явке сразу после принятия административного иска
к производству или при назначении дела к разбирательству. Судья выносит определение в виде отдельного судебного
акта. Копия вручается под роспись или направляется лицу, в отношении которого вынесено определение.
Обязательство о явке считается возникшим с момента получения лицом или доставки ему копии определения.

К кому суд не может применить привод


Однократное нарушение обязательства о явке само по себе не может повлечь применение привода, но может
послужить основанием для наложения судебного штрафа (абз. 2 п. 13 постановления № 21).

Суд незамедлительно передает определение о приводе на исполнение. Вместе с тем при подаче жалобы на такое
определение судья может приостановить его исполнение.
Чтобы осуществить привод , не требуется предварительно применять другую меру — обязательство о явке. Привод
нельзя применять к несовершеннолетним, беременным, лицам, которые из-за болезни или других уважительных причин
не могут явиться в суд. Расходы на привод взыскивает суд по заявлению приставов. Дело рассматривается в порядке
упрощенного производства независимо от суммы расходов. Возражения административного ответчика против
рассмотрения дела в порядке письменного производства суд не принимает. Ответчик в таких спорах — это лицо,
которое подвергли приводу (п. 15 постановления № 21).

Что надо знать, чтобы не дать суду применить меры принуждения


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 39/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Суд не вправе приме нять ме ры принуж де ния за одно наруше ние и к компании, и к е е руководите лю.

Если суд ошт рафов ал в ас, оспорьт е его определение. Подайт е част ную жалобу. На эт о у в ас ест ь месяц. Срок т ечет со дня получения копии определения.

Суд может ограничит ь в ыст упление, лишит ь слов а, удалит ь из зала судебного заседания на част ь в ремени его пров едения, т о ест ь на определенный эт ап
судебного разбират ельст в а в соот в ет ст в ии с принципом разумност и. Судья должен обоснов ат ь в ыбранную меру. Он обязан учит ыв ат ь сущест в енност ь
нарушения, характ ер в ины и обст оят ельст в а сов ершения нарушения (п. 11 пост анов ления № 21).

Меры принуждения должны от в ечат ь т ребов анию соразмерност и допущенному нарушению. Суд обязан учит ыв ат ь в сю сов окупност ь обст оят ельст в
прост упка и процессуального положения участ ника процесса (абз. 4 п. 1 пост анов ления № 21).

Одно нарушение — одна мера принуждения (ч. 2 ст . 117 КАС РФ).

ПРОЦЕСС

Как вести себя в суде, чтобы победить: практические приемы


А лексей Карпенко
адвок ат, старший партне р АБ Forward Le gal

Часто юристы считают, что написать иск или отзыв и подобрать доказательства достаточно, чтобы выиграть
спор. Это работает только по типовым делам. Если обстоятельства неоднозначны и у судов нет единой
позиции, исход дела зависит от поведения юриста в суде. В статье мы рассказали, как вести себя
на процессе и выступать перед судьей. Читайте и побеждайте.

За несколько часов до судебных слушаний не перечитывайте материалы дела и не учите текст выступления. Лучше
послушайте музыку или почитайте художественную литературу. Кроме того, примерно за час до заседания отключите
телефон, так как звонки по другим проектам и стресс, который с ними связан, могут рассеять внимание и заставить
нервничать. Перед началом заседания отвлекитесь и постарайтесь не репетировать предстоящий процесс. За время
нервного ожидания в коридоре суда можно потерять эмоциальный настрой и перегореть. И тот накал, до которого
вы довели себя, опустошит вас изнутри. Особенно если вы в течение длительного времени готовились к делу, боитесь
публичных выступлений или неуверенно себя чувствуете.

Не сидите долгое время на одном месте. Вся энергетика человека — в ногах. Периодически вставайте и ходите —
вы должны заставлять кровь бегать по организму. Не нужно перегреваться, но вы должны быть физически готовы
к тому, что предстоит «борьба» в процессе.

Алексей Карпенко: Эффективное судебное представительство: приемы,


которые работают

Ориентируйтесь на судью
Когда вы входите в зал судебного заседания, вы входите туда только для судьи. Многие совершают ошибку — спорят
с оппонентом до начала процесса и продолжают дискутировать после. Судья объявляет начало слушания, задает
вопросы, но это никого не интересует — стороны убеждают друг друга или оскорбляют.

Но вы приходите на процесс, чтобы убедить судью. Значит, с ним нужно установить контакт. Улыбнитесь ему,
перекиньтесь парой слов, можете пошутить. Вы поймете по реакции судьи, какое у него настроение; установите с ним
визуальный контакт, услышите его речь. Причем очень важно услышать и себя. Когда человек выступает,
он испытывает стресс от звука своего голоса, особенно когда только он раздается в пустом зале. И когда вы начали
разговор с судьей, ваш организм настраивается на собственный голос, как камертон. Это успокаивает.

Не суетитесь
Часто в суд приходят представители, которые на столе в зале заседания то и дело раскидывают бумаги,
перекладывают ручки, пересаживаются с место на место, в общем суетятся. Нужно спокойно зайти, сесть

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 40/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
и комфортно расположиться. Стол, стул, ручка, копии материалов дела — это мир, который будет окружать вас
в ближайшее время. Если вы торопитесь при подготовке рабочего места, то будете торопиться и при выступлении.
И это приведет к тому, что судья вас не услышит и не поймет. И вы проиграете.

Nota bene!
Не выступайте с речью в суде больше 15 минут. Идеальное выступление длится 7–10 минут.

Не расслабляйтесь и верьте в победу


Немало дел было выиграно потому, что процессуальный оппонент был ленив, расслаблен или слишком спокоен. Суд
смотрел в материалы второй стороны, которая вела себя активно, правильно выстраивала свое выступление
и обращала внимание на слабые места в позиции контрагента. Поэтому, когда вы получаете кейс, сделайте так, чтобы
поверить в успех, найдите сильные места и выстраивайте стратегию и тактику ведения дела исходя из всего процесса.
Имеют значение все мелочи.

Ведите судью к главной цели


В любом судебном деле есть формальная и идеологическая стороны. Когда вы приходите в суд, вы должны понимать,
с какой идеей вы приходите. И все аргументы и доказательства, на которые вы ссылаетесь, должны быть пронизаны
этой идеей. Например, идея потребительского экстремизма. Бывают ситуации, когда застройщики передают квартиры
не вовремя или с недостатками. Но есть и обратные ситуации, когда потребители «терроризируют» застройщиков.
Нужно обратить на это внимание суда и сделать центральной идеей выступления.

Сформулируйте идею, с которой пришел в суд ваш доверитель. Что он хочет донести до суда, почему он стал
пострадавшим в ситуации, которая рассматривается судом? Любой суд в любом производстве выясняет, по сути, один
вопрос — кто виноват и кто пострадавший. И ваша задача идеологически и стратегически доказать, что пострадавший
ваш доверитель и именно его необходимо защитить.

Составьте структуру высказывания


Самое главное донести до судьи два-три главных тезиса. Укажите судье, что истец не прав, следующим образом: во-
первых… во-вторых… и в-третьих… После этого последовательно раскройте каждый тезис и в конце резюмируйте
сказанное. Где необходимо, сошлитесь на одну-две нормы права. Не нужно пересказывать судье весь Гражданский
кодекс или начинать цитировать его с первой статьи — сразу переходите к ключевой для спора. Полностью
пересказывать статью не надо, судья сам откроет закон и прочитает ее. Предложите суду свою трактовку этой нормы.

Используйте нестандартные приемы


Например, прием под условным названием «ледокол». Он нужен в случаях, когда процессуальный оппонент своим
маловыразительным выступлением ослабил внимание судьи. Приведем пример. Рассматривался спор между заказчиком
и подрядчиком. Подрядчик задержал срок сдачи работ, заказчик обратился в суд с иском о взыскании неустойки
за время просрочки. При этом заказчик просил подрядчика приостановить работу, так как готовится новая
документация, и продолжить работу возможно будет лишь после получения документов. Об этом обстоятельстве
представитель заказчика умолчал, но приводил много разных аргументов, показывал таблицы, акты, ссылался
на материалы дела. Это было монотонное, перегруженное фактами выступление, которое длилось час. «Уснули»
и судья, и участники дела.

Используйте этот прием («ледокол»), когда внимание судьи потеряно, он смотрит в телефон, ежедневник или
занимается другими отвлеченными делами.
Представитель подрядчика, который дотерпел до конца выступления, начал неожиданно. Когда к нему обратился
судья, юрист выдержал паузу и громко и выразительно сказал: «Прекратить работу!».Это тут же «разбудило» судью.
После этого представитель подрядчика пояснил, что это слова заказчика перед тем, как он передал подрядчику
несколько томов новой проектной документации. Дальше последовала короткая и ясная история без ссылок на нормы
права. Ярким высказыванием, прямой речью, эмоциональным напором и громким голосом представитель подрядчика
привлек внимание судьи и противопоставил свое выступление однообразной речи оппонента. В итоге судья вынес
решение в пользу подрядчика.

Поместите существо спора и аргументы в жизненную ситуацию


Например, если вы защищаете мобильного оператора, апеллируйте к опыту судьи в пользовании телефоном. Если речь
идет о взаимоотношениях работника и работодателя, то поместите дело в контекст истории найма няни для ребенка.
Пусть судья по вашему выступлению представит, что няня несколько дней не появлялась и ребенка не с кем было
оставить, а потом она пришла и потребовала зарплату за дни отсутствия. Смоделируйте похожую историю из жизни,
чтобы судья прочувствовал ее. Раскрасьте речь эмоциями и жестами. Истории и эмоции помогают аргументировать
и привлекать судью на свою сторону.

Читайте по теме
Как написать иск, чтобы заручиться поддержкой судьи до заседания

Разбирайте материалы дела совместно с судьей

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 41/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Судья должен прочитать документы, на которые вы ссылаетесь, «вашими» глазами. Если вы упоминаете какое-то
доказательство, то попросите судью открыть определенный том и лист. Дождитесь, пока он это сделает и углубится
в содержание пункта, на который вы указали. Если вы не подождали и продолжили речь дальше, то потеряли аргумент,
который только что произнесли. Предоставьте судье возможность задать вопросы — если судья интересуется,
то вы его «зацепили». Выступление в суде — это не красивый спич, а совместная работа с судьей по разбору
материалов и обращение внимания на аргументы и доказательства, которые нужны вам. Не бойтесь, не стесняйтесь,
просите возможности подойти и буквально показать пальцем, какое место в документе вы имеете в виду, какую фразу
ему нужно прочитать.

Приготовьте проект судебного решения


Облегчайте, насколько это возможно, работу судьи. Если у вас есть возможность написать проект решения, сделайте
это. Кроме того, подготовка судебного решения — это хорошая возможность проверить все звенья собственной
позиции, критически на них посмотреть и проанализировать последствия, к которым приведет удовлетворение или
неудовлетворение иска.

Расскажите суду, какие экономические, репутационные и социальные последствия наступят из-за его решения.
Вы можете быть формально, по букве закона, не правы, но «по духу», по жизни, справедливость на вашей стороне. Это
важно донести до суда через практические последствия, к которым приведет вердикт.

ИНТЕРВЬЮ

«Закон о защите прав потребителей – это закон об


ущемлении прав производителей»
В каком формате предлагать решение бизнесу, как Кодекс поведения автопроизводителей помогает
защититься в спорах с ФАС и как неофициальные дилеры обманывают покупателей, нам рассказал Николай
Степанов, директор юридического департамента АО «Мерседес-Бенц РУС».

Компания
Акционерное общество «Мерседес-Бенц РУС» — российская компания, дочернее предприятие концерна «Даймлер
АГ» (Daimler AG). Концерн «Даймлер АГ» стал первой иностранной автомобильной компанией, учредившей
на территории РФ дочернее предприятие АОЗТ «Мерседес-Бенц Автомобили», которое было открыто 8 декабря
1994 года. АО «Мерседес-Бенц РУС» является единственным в России официальным импортером легковых
и малотоннажных автомобилей марки «Мерседес-Бенц» и марки «cмарт». Основные направления деятельности
общества — продажи новых автомобилей и автомобилей с пробегом, производство малотоннажных автомобилей,
развитие послепродажного обслуживания и дилерской сети. Сейчас по объему оборота общество входит в 100
крупнейших компаний в России.

— Что Вас как юриста привлекает в сфере продажи и производства премиальных автомобилей?

— Мне интересно многое, в особенности нравится заниматься новыми проектами. В них, при всей моей
осведомленности о порядке деятельности автомобильной компании, всегда есть элемент неизвестности и креатива.
Приятно сознавать, как с твоей помощью то, что существовало в виде инициативы, превращается в бизнес-проект
со своей правовой составляющей. Например, мы решили продлить гарантию с двух лет до четырех. Четыре года — это
довольно рискованно, учитывая наше потребительское законодательство. Поэтому мы сделали сервисный пакет для
клиентов, в течение которого они могут бесплатно устранять недостатки двигателя и трансмиссии. Этот вопрос,
конечно же, обсуждался с юридическим департаментом.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 42/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Когда инициируется какой-то проект, бизнес должен думать о негативных последствиях, а не только о благах, которые
обещаются. Мы всегда руководствуемся принципом: «Не говори нет, скажи как». Если предлагаемый формат
рискованный или некорректный с правовой точки зрения, предлагаем альтернативу.

— Вы работали в компании Pirelli. В чем кардинальное отличие обязанностей?

«Когда инициируется какой-то проект, бизнес должен думать о негативных последствиях, а не только о благах,
которые обещаются»
— В шинной промышленности в некоторой степени работать юристу проще. По сути, это FMCG — товары народного
потребления. На месте шин может быть любой другой товар. А автомобильная компания более сложна и интересна
и в плане гарантии, и в маркетинге, и во взаимоотношениях с дилерами и потребителями. Но в Pirelli я приобрел
хороший опыт в сфере производства. И в связи с тем, что наша компания запускает проект по производству легковых
автомобилей в России, это в том числе повлияло на выбор моей кандидатуры несколько лет назад.

— Чего удалось здесь достичь за время руководства юридическим департаментом?

— Хочу записать себе в актив то, что создал сплоченную профессиональную команду. Наши юристы занимаются
дистрибуцией, розницей, судебной деятельностью, защитой интеллектуальной собственности, поддержкой финансовых
услуг, правовым обеспечением строительства и запуска нового завода. Есть сотрудники, которые рассматривают
претензии и запросы потребителей. Год назад мы добавили их в юридический департамент, потому что влияние
потребительского законодательства на рутинную претензионную деятельность в России велико. В других юрисдикциях
претензионный отдел может относиться и к департаменту развития дилерской сети, и послепродажного обслуживания.

— То есть дженералистов в департаменте немного?

— В таком большом департаменте, как наш, можно себе позволить специализацию. Это помогает эффективнее решать
вопросы. И уровень квалификации у сотрудников растет. Хотя мы стараемся умеренно поддерживать
взаимозаменяемость, например, с помощью перехода сотрудников из одной группы в другую.

— За время Вашей работы в компании внедрили антимонопольную программу Daimler. Ее положения жестче,
чем требования российского законодательства?

— Да, например, она предполагает виды информации, которые воспрещается обсуждать с представителями
конкурентов: маркетинговые планы, объемы продаж, ценовые вопросы — то, что запрещено во всем мире и на что
скоро обратят внимание и наши антимонопольные органы.

— При этом компания применяет и Кодекс поведения автопроизводителей?

— Мы один из апологетов кодекса, и свои отношения с дилерами строим на основе равенства и открытости — на что
и направлен кодекс. Я входил в экспертный совет при ФАС России и могу подтвердить, что кодекс разрабатывался
совместно с бизнесом. Его главное преимущество в том, что компания, которая старается работать в рамках кодекса,
может избежать нарушений антимонопольного законодательства. Я знаю несколько примеров у конкурентов, когда при
жалобах дилеров или третьих лиц ФАС в своем расследовании опиралась на кодекс. И если компания показывала, что
действует в его рамках, то наказания в отношении нее не следовало.

Приятно, что к российскому опыту применительно к регулированию автомобильной индустрии обращаются коллеги
из стран БРИКС. Недавно с нами консультировались юристы из ЮАР, где подобный кодекс на стадии разработки.
Мы разъясняли, как это работает у нас, чтобы они понимали, что их ждет в будущем.

Биография
Николай Степанов окончил Московскую государственную юридическую академию, в 2003 году получил степень
кандидата юридических наук. После окончания МГЮА работал в консалтинге и адвокатуре, в том числе
в юридической фирме «Алруд», коллегии адвокатов «Гриднев и партнеры». Руководил юридическими отделами
в ООО «Хонда Мотор Рус» и ООО «Ниссан Мотор Рус». В августе 2012 года занял позицию директора по правовой
работе ООО «Пирелли Тайр Руссия». С начала 2015 года по настоящее время руководит юридической службой
компании «Мерседес-Бенц» в России.

— Как построена Ваша работа с юристами дилерских центров?

— Наши дилеры — это независимые компании, и у них есть свои цели и своя экономика, но мы очень тесно
взаимодействуем и добились определенной синергии. В первую очередь это касается потребительских споров.
Я сравнивал наше потребительское законодательство с другими странами, и больше нигде нет той совокупности

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 43/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
возможностей для потребителя. Даже в странах, которые традиционно считаются дружественными к потребителям,
например в США или в Европе.

— То есть иски о возврате или обмене товара встречаются чаще всего?

— Да, они же и наиболее убыточные, если потребитель выигрывает спор. Все иски индивидуальны и разнообразны.
Есть, как я считаю, вопиющие случаи. Так, пару лет назад Верховный суд удовлетворил иск потребителя о возврате
товара в отсутствие на то достаточных оснований, таких как нарушение установленных сроков ремонта, повторность
недостатков или наличие значительного недостатка — просто в силу того, что у автомобиля было несколько
гарантийных ремонтов, причем все по разным основаниям. При этом они устранялись своевременно, не повторялись
и не были сопряжены со значительными затратами на ремонт по стоимости. К сожалению, теперь в судебной практике
люди часто апеллируют к этому решению. Мы сейчас думаем, что же с этим делать и к кому еще пойти, учитывая то,
что настолько нелогичное решение приняла высшая судебная инстанция.

— В чем кроется причина большого количества таких потребительских исков?

— По моему мнению, наш закон о защите прав потребителей можно смело переименовывать в закон об ущемлении прав
производителей и продавцов. Беда в том, что потребительское законодательство распространяется на все виды
товаров. Например, есть группа технически сложных товаров, но эта категория включает в себя телефон,
электрический чайник и автомобиль Maybach. К чему я клоню? Совершенно нелогично применять одни и те же
требования к дешевым и дорогим товарам, к которым я прежде всего причисляю транспортные средства.

«Совершенно нелогично применять одни и те же требования к дешевым и дорогим товарам»


Автомобиль работает в условиях повышенной нагрузки, он ездит по улице, и зимой в том числе. И воздействие
окружающей среды, порой агрессивной, должно учитываться при формировании положений о возврате товара, потому
что эксплуатационный эффект владения транспортным средством никто не отменял.

Кроме того, считаю неправомерным положение текущей редакции закона, дающее потребителю право требовать
стоимость нового товара, причем актуальную стоимость, если она повысилась за время использования товара в связи
с наличием у товара недостатков, даже если автомобилю «исполнилось» несколько лет. В Германии потребитель при
наличии существенного недостатка вправе требовать рыночную стоимость товара, что логично: потребитель не имеет
возможности продать б/у товар по рыночной цене в силу наличия в нем существенного недостатка и требует данную
стоимость у производителя или продавца. Это обстоятельство и создает почву для злоупотребления правом, так
называемого потребительского экстремизма. Причем в основном в сфере автопрома, опять же в связи с дороговизной
продукта.

— Что нужно изменить в области защиты прав потребителей?

— Необходимо ввести понятие амортизации при возврате товара при условии использования товара потребителем. Так
закон будет защищать потребителя, которому сложно продать автомобиль за адекватную цену в силу наличия у того
недостатка, а не создавать дельцам от потребительских обществ кормушку. Кроме того, нужно ввести потолок для
взыскиваемой неустойки. Неустойка должна начисляться с момента, когда установлено, что недостаток
производственный и существенный. Ассоциация европейского бизнеса направила обращение в Госдуму, где
суммированы наиболее красноречивые примеры потребительского экстремизма, когда производители несут огромные
убытки, с учетом отсутствия ответственности судей за вынесенные решения. Мы тоже направили свою позицию,
результатов пока нет, но надеюсь, что подвижки произойдут в диапазоне года-двух.

Не только о работе
На чем предпочтете поехать, если не будет автомобиля?
Каверзный вопрос. После поездок на таких автомобилях, как Mercedes-Benz, даже с трудом представляешь, как
ездить на автомобилях других брендов. Но я периодически езжу на метро, это достаточно удобно.
Что повлияло на выбор специальности? Если бы не юрист, то кто?
Юристом стал, повинуясь тогдашней моде. Я поступал в институт в начале 90-х, когда все хотели стать либо
юристами, либо экономистами. Поскольку математика не моя стихия, выбор профессии не стал серьезной
дилеммой. И я рад, что стал тем, кем стал.
Чисто теоретически я бы, наверное, попробовал себя в маркетинге. Должность маркетолога — ключевая для
любой компании и по сути предопределяет ее успех на рынке. Это креативная, живая и интересная работа,
близкая к бренду.
Чем любите заниматься в свободное от работы время?
Люблю проводить время с семьей, нам нравится вместе путешествовать. Люблю слушать разную музыку,
в прошлом серьезно ею занимался, в детстве пел в Большом детском хоре имени В. С. Попова. Увлекаюсь хоккеем,
но как болельщик, умеренно.
— Как в компании построена система борьбы с нарушением товарного знака?

— Правообладатель товарного знака компания Daimler и мы от их имени по доверенности боремся с нарушениями


интеллектуальных прав по нескольким направлениям. Одно из них — это ввоз или производство контрафакта
и параллельного импорта. Практика показывает, что эти два вида деятельности осуществляются параллельно одними
и теми же лицами. Мы тесно взаимодействуем с таможенными органами, наши товарные знаки занесены в ТРОИС,
работаем над профилем рисков. Компания, которая возит под видом параллельного импорта контрафакт, не заботится
о безопасности или качественной работе автомобиля, ее задача — получить выгоду. А человек, который приобрел
контрафакт, может попасть в аварию.

— Кто занимается отслеживанием нарушений товарных знаков?

— Это может быть любой человек — мы реагируем на все сигналы. Дилеры часто сообщают о нарушениях товарных
знаков путем незаконного их размещения на улице. Например, некий технический центр, не прошедший авторизацию,
не поддерживающий никакой связи с нами и дилерами, персонал которого не обучен и который не приобрел
сертифицированное оборудование, вешает наш бренд на свою вывеску. И клиент, думая, что это официальный дилер,
покупает там автомобиль. Такой центр может сначала объявить одну цену, а после заключения договора выяснится,
что цена другая. Или могут написать одну спецификацию в договоре, вы заплатите деньги, а приходит другая
комплектация — в результате вы покупаете за более высокую цену автомобиль низшей комплектации.
Но вы не сможете ему ничего предъявить, так как он не дилер.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 44/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Или сервисное обслуживание, например. Вы поехали ремонтировать машину, а в результате она еще больше
сломалась. Вы приходите снова в сервис, а там говорят, что этой компании они не знают, здесь уже работает другая
организация, они не официальные дилеры, никаких требований к их деятельности производитель не предъявляет,
поэтому они вольны делать все, что угодно. Роспотребнадзор должен следить за ними, но не нужно наш бренд
на вывеске размещать. Напишите просто «Автотехцентр», например.

Автомобили — это технически сложный товар, они должны продаваться официальными дилерами, которые
предоставляют гарантию производителя, несут ответственность как производитель за соответствие товара условиям
и за сохранение цены, согласованной с потребителем.

— В 2019 году Mercedes-Benz начнет производить автомобили в Подмосковье. Что требуется от юридического
департамента для запуска проекта?

— Юристы оформляют земельные отношения, сопровождают строительство, заключают договоры с проектировщиками,


строителями, поставщиками. Это огромный пласт работы. Есть и более мелкие вопросы — регистрация собственника
компании, разработка политик и процедур, которыми завод будет руководствоваться в своей деятельности, а также
оформление трудовых отношений с работниками.

— Компания планирует инвестировать в обучение персонала. Как будет решаться вопрос, если после
обучения сотрудник решит уйти к конкуренту?

— Думаю, будем использовать по мере необходимости такой инструмент, как ученический договор. В качестве
позитивного фактора я рассматриваю то, что рядом не будет других профильных предприятий. К кому могут уйти наши
квалифицированные рабочие без смены места жительства? Им придется ехать в Калугу либо Санкт-Петербург. Это
защищает нас от текучки. Кроме того, в регионах, насколько я знаю, есть определенный кадровый голод, который
касается квалифицированных сотрудников и руководящих работников разного уровня. Имея такой огромный ресурс
по соседству, как Москва, эти задачи будет решать проще.

Интервью: Ольга Свистунова. Фото: Роман Балуев

ИНТЕРЕСЫ

Юридическая литература. Полезные сервисы

А. А. Кузнецов

Пределы автономии воли в корпоративном праве:


краткий очерк
Издательство «Статут», 2017

Книга интересна в первую очередь тем, что рассматривает автономию воли не как
абстрактное понятие, а в конкретной сфере — применительно к корпоративному праву.
Автор задается вопросами, как автономия воли и ее наиболее известное проявление —
свобода договора — влияют на учреждение юридического лица, принятие решения об изменении устава или
заключение корпоративных договоров.

Автор исследует, обладают ли участники корпоративных отношений автономией воли. Могут ли они самостоятельно
решать, вступать ли в такие отношения, и определять их условия? Казалось бы, ответ не должен вызывать долгих
размышлений, так как корпоративное право — это правоотношения равенства, автономии воли и самостоятельности
его участников. Однако корпоративное право воспринимается как императивное, и автор изучает исторические
предпосылки императивности, а также говорит о недопустимости обходить директивные правила с помощью
корпоративного договора.

Как изменить подходы к действию корпоративного законодательства во времени, чтобы ему не придавали обратной
силы? Какие основания для ограничения автономии воли самые важные? Автор последовательно отвечает на вопросы
и демонстрирует решения на конкретных ситуациях.

О. Н. Ше ме не ва

Роль соглашений сторон в гражданском судопроизводстве


И здат ельст в о «И нфот ропик Медиа», 2017

Процессуальные соглашения применяют ся пов семест но. А значит , книга будет полезна любому юрист у. Ав т ор формулирует
понят ие процессуальных соглашений и предлагает практ ические решения усов ершенст в ов ат ь уже изв ест ные. И сследов ат ель
убеждена — если смот рет ь на процессуальные соглашения как на юридические факт ы, т о можно уст ранит ь многие разногласия
от носит ельно их от раслев ой принадлежност и.

И. Ю. Рыков

Субсидиарная ответственность в Российской Федерации


И здат ельст в о «Ст ат ут », 2017

Ав т ор книги — в едущий юрист -практ ик. Он разбирает реальные кейсы, кот орые касают ся субсидиарной от в ет ст в енност и при банкрот ст в е, рассказыв ает
про докт рину «снят ия корпорат ив ной в уали» и про конт ролирующих лиц, объясняет , как рассчит ыв ат ь размер субсидиарной от в ет ст в енност и,
и прикладыв ает образцы заяв ления в арбит ражный суд.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 45/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
и прикладыв ает образцы заяв ления в арбит ражный суд.

Сервисы для проверки образования и лицензии


obrnadzor.gov.ru
Реестр проверки сведений об образовании подтвердит образование
или квалификацию лица. Для получения данных заполните
информацию в полях со звездочкой. Чтобы проводить отдельные
виды работ, компания должна обладать лицензией. Прежде чем подписывать договор
с такой организацией, проверьте ее разрешение с помощью реестра. Чтобы получить
сведения, укажите ИНН компании, регистрирующий орган, номер лицензии. Разработчики
предупреждают, что ресурс работает в тестовом режиме. Если программа выдаст
ошибку, сообщите об этом с помощью специальной функции. На сайте можно также
получить сведения из Федеральной базы данных об апостилях, которые проставляются на документах государственного
образца об образовании, ученых степенях и ученых званиях.

Проверка иностранных контрагентов


ved.gov.ru
Информацию о зарубежной компании предоставит Минэкономразвития. Портал
внешнеэкономической информации ведет реестр иностранных организаций. Чтобы найти
данные о контрагенте, воспользуйтесь формой поиска. Сообщите его наименование,
страну или источник информации (это могут быть посольства, региональные центры
поддержки экспортеров и другие организации из раскрывающегося списка). На сайте
можно узнать адрес, индекс, телефон и факс иностранного контрагента, сведения
об импорте и экспорте товаров и услуг, а также получить дополнительную информацию.

Выписка из ЕГРЮЛ и другие сведения в телефоне (приложение)


Разработ чики создали приложение, кот орое загрузит в ыписку из ЕГРЮЛ в в аш т елефон. Программа формирует
данные в в иде PDF-файла, кот орый удобно передат ь на другое уст ройст в о или распечат ат ь.

В базе в ы найдет е св едения о юридических лицах и И П. Можно в ест и поиск по И НН, ОГРН, наименов анию и ФИ О.
С помощью приложения можно узнат ь основ ные св едения о компании. Они в ключают :

— мест онахождение и регист рацию;

— данные об учет е в налогов ом органе;

— св едения о регист рации в качест в е ст рахов ат еля в ПФР и ФСС РФ;

— информацию об уст ав ном капит але, учредит елях, ОКВЭД;

— дат ы и причины в несения записей в ЕГРЮЛ.

По И П программа предост ав ляет св едения о гражданст в е, регист рации, учет е в налогов ом органе и др. Программа не т ребует регист рации.

ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ

Жалоба на бездействие арбитражного управляющего


А ртем Назаров
юрист BGP Litigation

Если арбитражный управляющий бездействует, на него можно подать жалобу в суд. Жалоба в суд поможет
воздействовать на арбитражного управляющего по двум причинам.

Во-первых, факт неисполнения или ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей может послужить
готовым материалом, чтобы привлечь его к ответственности по части 3 статьи 14.13 КоАП.

Во-вторых, этот факт станет известен кредиторам других должников, так как будет отражен в определении суда,
которое публикуется в Картотеке арбитражных дел.

Удовлетворение жалобы на управляющего в рамках одного дела о банкротстве создаст для него негативные
последствия и по другим делам. Жалоба может стать помехой для утверждения управляющего либо основанием для его
отстранения (п. 56 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.12 № 35, далее — постановление № 35).

Когда потребуется документ


Документ потребуется, когда есть одновременно три условия:

— арбитражный управляющий уклоняется от исполнения обязанностей, возложенных на него законодательством либо


вытекающих из принципа добросовестности;

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 46/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
— арбитражный управляющий нарушает этим права и законные интересы кредиторов банкрота и иных лиц, указанных
в статье 60 закона о банкротстве;

— пострадавшее лицо не вправе требовать по суду отстранения арбитражного управляющего или само по себе такое
нарушение не может быть основанием для этого (п. 56 постановления № 35, п. 10 информационного письма Президиума
ВАС РФ от 22.05.12 № 150).

Контрольные точки при оформлении


1–2 Правильно определите участников, руководствуясь пунктами 14–15 постановления № 35.

Если этого не сделать, заявитель не сможет исполнить обязанность по извещению лиц, участвующих в деле (подп. 3 п.
14 постановления № 35). В результате суд оставит жалобу без движения (определения АС Волгоградской области
от 10.01.17 по делу № А12-1387/2015, АС Красноярского края от 10.02.16 по делу № А33-1327/2015).

3 Сошлитесь на номер дела о банкротстве. Жалобу на действия (бездействие) арбитражного управляющего можно
подать в течение общего срока исковой давности до завершения конкурсного производства или прекращения
производства по делу (п. 48 постановления № 35). Суд вправе рассмотреть такую жалобу только в деле о банкротстве
и до внесения записи о ликвидации должника в ЕГРЮЛ (п. 48 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.04 № 29 в ред.
от 14.03.14).

4 В мотивировочной части жалобы напишите, каким образом бездействие арбитражного управляющего нарушает ваши
права и законные интересы. В противном случае суд не удовлетворит жалобу (определение ВС РФ от 29.01.16
№ 302ЭС15-10995 по делу № А33-13581/2013).

Перед подготовкой жалобы проверьте, не обращались ли другие лица с аналогичными жалобами. Если
бездействие, которое вы собираетесь обжаловать, было предметом ранее рассмотренной жалобы другого лица, суд
прекратит производство по жалобе (п. 30 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.12 № 25).
5 Правильно сформулируйте свое требование, обращенное к арбитражному суду. Потребуйте признать, что
бездействие арбитражного управляющего не соответствует конкретным нормам закона о банкротстве. Можно
сослаться и на иные нормативно-правовые акты, принятые в развитие данного закона, например постановление
Правительства РФ от 22.05.03 № 299 «Об утверждении Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного
управляющего». Иначе есть риск, что суд расценит жалобу как иск и на этом основании возвратит (определение
АС Восточно-Сибирского округа от 17.11.16 по делу № А78-8542/2014).

6 Направьте с жалобой следующие приложения:

— доверенность на ведение дела о банкротстве или иные документы, подтверждающие полномочия представителя.
Полномочия на ведение дела о банкротстве должны быть специально оговорены в доверенности (п. 44 постановления
№ 35);

— документы, подтверждающие статус заявителя жалобы (ст. 60 закона о банкротстве). Для кредитора с реестровой
задолженностью — это определение о включении требований заявителя в реестр требований кредиторов. А для
кредитора с текущей задолженностью — документ, из которого следует, что задолженность либо взыскана
с должника, либо признана и учтена арбитражным управляющим;

— доказательства отправки лицам, участвующим в деле, копии жалобы и приложений к ней, которые у них
отсутствуют. Например, уведомление о вручении заказного письма (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.02
№ 11).

Если ссылаетесь в жалобе на документы, которые есть только в основных томах дела о банкротстве, приложите
их заверенные копии. Только ссылки на них недостаточно. Это позволит избежать ненужного отложения судебного
разбирательства по жалобе в суде первой инстанции и вышестоящих инстанциях при пересмотре судебного акта.
Обычно вместе с жалобой на акт суда первой инстанции в вышестоящий суд направляют не все материалы дела
о банкротстве, а только материалы обособленного спора.

Nota bene!
Если в производстве арбитражного суда есть жалоба на бездействие конкурсного управляющего, это
не препятствует своевременному рассмотрению судом заявления от отстранения управляющего от исполнения
возложенных на него обязанностей (п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.12 № 150)

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 47/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 48/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

СПРАВОЧНИК

Необязательные претензии. Когда не надо соблюдать


досудебный порядок
Ольга Свистунова
ве дущ ий ре дак тор-эк спе рт журнала «Юрист к омпании»

С 1 июня 2016 года спор, который возник из гражданских правоотношений, можно передать на разрешение
арбитражного суда только после того, как стороны приняли меры по досудебному урегулированию, через тридцать
календарных дней со дня направления претензии (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Вместо направления претензии стороны могут
установить в договоре свой порядок урегулирования спора или иной срок. Другой срок или порядок также может
предусматриваться законом.

Арбитражный процессуальный кодекс установил исчерпывающий перечень исключений из досудебного порядка


урегулирования спора. Это споры из гражданских правоотношений:

— об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

Читайте статью по теме «Изменили обязательный претензионный порядок. Как работать по новым правилам»
— присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство или права на исполнение судебного акта
в разумный срок;

— несостоятельности (банкротстве);

— защите прав и законных интересов группы лиц;

— досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

— оспаривании решений третейских судов;

— по корпоративным делам.

Как показывает практика, сейчас суды соблюдают перечень части 5 статьи 4 АПК РФ формально. Они отказываются
принимать иски, если не видят в документах доказательства, что истец направил претензию.

Такой подход не соответствует пункту 15.1 Концепции единого ГПК РФ, одобренной решением Комитета
по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.14 № 124(1).
Концепция провозгласила, что стимулировать досудебное примирение сторон нужно, в том числе с помощью введения
обязательного претензионного порядка, «по отдельным, точно выверенным категориям дел».

За рамками АПК РФ остались многие спорные вопросы, которые касаются претензионного порядка. Например, вызывают
сомнение случаи, когда необходимо урегулировать спор о признании сделки недействительной. Дело в том, что
признать сделку недействительной может только суд. А значит, урегулировать спор о недействительности сделки
с помощью претензии невозможно.

В большинстве случаев суды исходят из того, что досудебный порядок урегулирования споров обязателен, потому что
споры о признании сделок недействительными не отнесены АПК РФ к делам, которым не требуется соблюдение такого
порядка (постановление Второго ААС от 03.08.16 по делу № А29-2324/2016). Так, в одном деле суд отметил, что
стороны внесудебным соглашением могли дать оценку договору как ничтожному, направить в регистрирующий орган
заявление о погашении в реестре прав записи об обременении участка арендой. Общество могло возвратить земельный
участок муниципальному образованию с оформлением возврата документально (постановление АС Северо-Кавказского
округа от 30.11.16 по делу № А32-25628/2016).

Другие суды считают, что для разрешения споров о недействительности сделок претензионный порядок не нужен. Так,
суд сослался на пункт 1 Рекомендаций Научно-консультативного совета при Арбитражном суде Восточно-Сибирского
округа от 18.11.16: соблюдать претензионный порядок по требованиям о признании права, сделки недействительной,
договора незаключенным, а также права на самовольную постройку не обязательно (постановление Четвертого ААС
от 11.01.17 по делу № А58-1598/2016). Кроме того, возникают и другие вопросы и по отдельным категориям дел,
предусмотренных разделом IV АПК РФ, которые не вошли в перечень исключений. В подобных случаях судам
приходится вырабатывать свои подходы. Верховный суд также формирует свои позиции, которые можно использовать
в судебных спорах.

Когда Верховный суд считает, что претензионный порядок не обязателен

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 49/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

При подаче каких Почему


документов

Заявление о выдаче Правила части 5 статьи 4 АПК РФ не применяются при обращении в суд с иском
судебного приказа после отмены судебного приказа арбитражным судом (п. 7 постановления Пленума
ВС РФ от 27.12.16 № 62 «О некоторых вопросах применения судами положений ГПК
Исковое заявление после РФ и АПК РФ о приказном производстве»)
отмены судебного приказа

Заявление Если стороны не смогли договориться по поводу сервитута, этого достаточно, чтобы
об установлении сервитута пойти в суд. Претензию направлять не надо, так как требование установить
на земельный участок сервитут — вещно-правовой способ защиты (п. 1 Обзора судебной практики
по делам об установлении сервитута на земельный участок, утв. Президиумом
ВС РФ 26.04.17)

Заявление о выдаче Между сторонами нет спора, третейский суд его уже разрешил. Заявитель просит
исполнительного листа выдать исполнительный лист из-за того, что сторона не исполняет решение
на принудительное третейского суда (определение ВС РФ от 20.03.17 по делу № 309-ЭС16-17446, А60-
исполнение решения 30619/2016)
третейского суда

Исковое заявление Досудебный порядок действует только для сторон материального правоотношения,
прокурора, который из которого возник спор. Например, контрагентов. Прокурор не участвует в этих
обращается в защиту отношениях, поэтому не обязан направлять претензию (п. 28 Обзора судебной
чужих интересов или чтобы практики ВС РФ от 26.04.17 № 2 (2017))
обеспечить законность

ОБМЕН ОПЫТОМ

Банку грозит крупный штраф, если он не выплатит деньги по


исполнительному листу
Банк возвратил компании исполнительный лист без списания средств со счета должника. При этом кредитная
организация сослалась на то, что взыскатель ошибся в реквизитах в заявлении об исполнении
исполнительного листа. Правомерен ли отказ банка?
Спрашивает Юлия Антипенко, юрист, г. Сыктывкар

Нет, не правомерен. Судебные акты, вступившие в силу, обязательны для всех организаций и подлежат исполнению
на всей территории РФ (ч. 1 ст. 16 АПК РФ). Все должны исполнять требования, которые содержатся в судебных актах,
актах других органов и должностных лиц (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ «Об исполнительном
производстве», далее — закон № 229-ФЗ). Это относится и к банкам, которые должны незамедлительно исполнить
требования исполнительного листа и в трехдневный срок уведомить об этом взыскателя (ч. 5 ст. 70 закона № 229-ФЗ).
Кредитная организация, которая не исполнила судебный акт, может быть оштрафована судом на сумму
до 100 тыс. рублей (ч. 1 ст. 332, ч. 1 ст. 119 АПК РФ). При этом административный штраф за неисполнение банком
требования о взыскании денежных средств с должника, которое содержится в исполнительном документе, может
доходить до 1 млн рублей (п. 2 ст. 17.14 КоАП РФ).

Иногда банк имеет право не исполнять решение суда. Например, на счетах должника нет денег, на счета наложен
арест, операции с денежными средствами приостановлены или в других случаях, предусмотренных законом (п. 8 ст. 70
закона № 229-ФЗ). Но бывают и исключения. Так, банк отказался исполнить требование исполнительного документа
из-за того, что ФНС арестовала счет должника. В свою очередь инспекция наложила арест потому, что должник
не представил налоговую декларацию (п. 3 ст. 76 НК РФ). Суд решил, что приостановление расходных операций
по счету налогоплательщика из-за декларации при отсутствии подтвержденной задолженности перед бюджетом
не может препятствовать исполнению судебного решения, вступившего в законную силу (постановление ФАС
Поволжского округа от 20.03.14 по делу № А12-6262/2013).

Банк принимает исполнительный документ вместе с заявлением взыскателя, в котором указываются реквизиты его
банковского счета. Если у банка возникают сомнения в подлинности исполнительного листа либо в достоверности
сведений, которые указаны в заявлении, он может задержать исполнение документа, но не более чем на семь дней.
Банк в этот период проверяет сведения и приостанавливает операции с денежными средствами на счетах должника
в пределах суммы, которую необходимо взыскать (п. 6 ст. 70 закона № 229-ФЗ). Так, банк возвратил взыскателю
исполнительный лист без принятия к исполнению и сослался при этом на нарушение Положения о порядке приема <…>,
утвержденное Банком России 10.04.06 № 285-П. При этом не проводил задержание исполнения, не осуществлял
необходимую проверку. Суд наложил на банк штраф в размере 10 тыс. рублей за неисполнение судебного акта
(постановление АС Московского округа от 15.08.14 по делу № А40-173370/12-8-696).

В другом деле банк вернул исполнительный лист взыскателю из-за сомнений в достоверности копии доверенности
на поверенного. Копия была заверена надлежащим образом с отметкой «копия верна», указанием представителя
и оригинала его подписи. Банк мог обратиться к взыскателю с запросом о разъяснении, но не сделал этого. Оснований
для возврата исполнительного листа у банка не имелось, поэтому суд взыскал с него судебный штраф в размере
100 тыс. рублей (постановление АС Московского округа от 09.06.16 по делу № А40-83675/14).

Мнением поделилась Ольга Свистунова, ведущий редактор-эксперт журнала «Юрист компании»

ОБМЕН ОПЫТОМ

Работник взял отпуск авансом и уволился. Удержите оплату


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 50/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Работник взял отпуск авансом и уволился. Удержите оплату


за неотработанные дни
Наша компания предоставила сотруднику отпуск и перечислила отпускные до того, как он отработал
необходимое по закону время. После выхода на работу он подал заявление на увольнение. Можно ли
удержать из заработной платы стоимость неотработанных дней отпуска? Если нет, то как работодателю
взыскать с работника сумму за неотработанные дни?
Спрашивает Сергей Назаров, юрист, г. Санкт-Петербург

Да, работодатель вправе удержать из зарплаты работника, который увольняется по собственному желанию, средства
за неотработанные дни отпуска (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Это можно сделать до окончания рабочего года, в счет
которого сотрудник получил ежегодный оплачиваемый отпуск.

Размер удержания не ограничен 20 процентами, так как окончательный расчет — это разовая выплата (апелляционное
определение Тамбовского областного суда от 19.10.16 по делу № 7–423/2016).

Работодатель сталкивается с проблемой, когда заработная плата меньше стоимости неотработанных дней. Суд может
не взыскать задолженность с работника, который использовал отпуск авансом, средства за неотработанные дни
(определение ВС РФ от 12.09.14 № 74-КГ14-3).

Трудовой кодекс устанавливает исчерпывающий перечень ситуаций, когда допустимо такое взыскание (ч. 4 ст. 137
ТК РФ):

— счетная ошибка;

— установленная вина работника в невыполнении норм труда (ч. 3 ст. 155 ТК РФ) или простое (ч. 3 ст. 157 ТК РФ);

— выплата заработной платы в связи с неправомерными действиями работника, которые установил суд (апелляционное
определение Московского городского суда от 14.11.13 по делу № 11–32396).

Суды, как правило, отказывают в иске работодателю, когда он требует вернуть средства за неотработанные дни
(апелляционные определения Саратовского областного суда от 19.05.16 по делу № 33–3477/2016, ВС Республики
Башкортостан от 09.11.16 по делу № 33–22500/2016).

Можно найти и другую позицию. Например, компания взыскала средства, которые она выплатила работнику в качестве
предварительной компенсации расходов на проезд к месту отпуска и обратно. Суд посчитал, что проездные документы
подтверждают задолженность сотрудника. Суд сделал вывод, что на стороне работника образовалось неосновательное
обогащение, и взыскал средства на основании статьи 1102 ГК РФ (апелляционное определение Новосибирского
областного суда от 21.07.16 по делу № 33–7077/2016).

В другом деле компания взыскала с работника средства за неотработанные дни отпуска. Суд посчитал, что «право
работодателя на возврат денежных средств за неотработанные наемным работником дни отпуска не может быть
поставлено в зависимость от наличия либо отсутствия у данного работника на момент увольнения (в том числе как
результат действий работника) начисленной, но не выплаченной заработной платы, из которой может быть произведено
удержание. В противном случае это означало бы неравное положение…». Суд решил, что в данном случае нельзя
применять статью 137 ТК РФ. На момент увольнения отпускные были законной выплатой. Нельзя расценивать средства
как излишне перечисленные (апелляционное определение ВС Республики Карелия от 27.12.12 по делу № 33–
3851/2012). Такой подход встречается редко. Чтобы вернуть выплаченные средства, лучше договориться об этом
с сотрудником.

Мнением поделилась Марина Кузина, старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

СИСТЕМА ЮРИСТ

Кого и как уведомить о начале нового вида деятельности


Многие виды деятельности организации и предприниматели могут вести только после того, как уведомят об этом
государство. Это касается торговли, бытовых услуг, производства многих товаров. Если не уведомить, могут
оштрафовать на сумму до 20 000 рублей.

Вопрос 1
О какой деятельности надо уведомлять?
Сейчас есть 87 видов деятельности, о которых надо уведомлять. Это и услуги общественного питания, и розничная
торговля, и услуги по перевозкам. Полный список указан в Правилах представления уведомлений, утвержденных
постановлением Правительства РФ от 16.07.09 № 584 (далее — Правила).

До 17 марта 2017 года в этом списке было 90 видов деятельности. Сейчас исключили управление многоквартирными
домами, а также услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества в таких домах. Кроме того, поменяли
формулировки некоторых видов деятельности.

Вопрос 2
Кого надо уведомить о начале деятельности?
В большинстве случаев надо уведомить территориальное подразделение Роспотребнадзора. О некоторых видах
деятельности надо сообщить в территориальные подразделения других органов (Ространснадзор, Роструд и т. д.).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 51/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017

Вопрос 3
В какой срок нужно направить уведомление?
Направить уведомление нужно после регистрации компании в ЕГРЮЛ, но до начала деятельности. Более точный срок
закон не устанавливает (ч. 5 ст. 8 Федерального закона от 26.12.08 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального
контроля»).

Если компания при регистрации указала много видов деятельности из ОКВЭД и не знает точно, чем будет заниматься,
не обязательно сразу уведомлять обо всех видах деятельности. Можно направить уведомление прямо перед началом
деятельности. Само по себе указание в ЕГРЮЛ на вид деятельности не означает, что компания будет им заниматься
(постановление ФАС Центрального округа от 26.06.14 по делу № А36-5689/2013).

Вопрос 4
Как узнать, направляла ли компания уведомление о начале деятельности?
Это можно проверить по Реестру уведомлений о начале осуществления отдельных видов предпринимательской
деятельности на сайте notice.crc.ru. Сервис позволяет найти компанию или предпринимателя по наименованию,
фамилии, адресу. Кроме того, можно найти сведения по номеру или дате регистрации уведомления, а также
отсортировать данные по региону и видам деятельности по кодам из ОКУН/ОКВЭД. В сервисе есть данные с 2009 года.

Вопрос 5
Как составить уведомление о начале деятельности?
Уведомление составляют по утвержденной форме. Фактически уведомление содержит лишь фразу о том, что компания
подтверждает соответствие необходимым требованиям. Не нужно подробно расписывать, как именно компания это
делает. Достаточно указать в уведомлении:

— вид деятельности;

— дату начала деятельности;

— реквизиты компании.

Если компания будет вести несколько видов деятельности, о которых требуется уведомить разные госорганы, нужно
составить и направить несколько уведомлений.

Вопрос 6
Что делать, если бизнес охватывает несколько регионов?
Закон не уточняет, как направлять уведомление, если компания намерена вести один вид деятельности, но в разных
субъектах РФ. В связи с этим Роспотребнадзор указал, что достаточно сообщить в территориальное отделение любого
из субъектов РФ, где будет деятельность (абз. 13 письма от 19.02.10 № 01/2337-0-32). Но если нужно уведомить
другие органы, то лучше направить уведомление в каждое территориальное отделение, так как специальных
разъяснений госорганов на этот счет нет.

Вопрос 7
Как подать уведомление о начале деятельности?
Есть четыре способа подать уведомление в государственный орган (п. 7–9 Правил).

1. Принести в госорган лично или курьером. У курьера могут потребовать доверенность. Потребуется два экземпляра
заявления — на втором проставят отметку о принятии и вернут.

2. Отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении. Датой подачи уведомления считается день
отправки.

3. Подать через МФЦ. Предварительно нужно уточнить в конкретном МФЦ, принимают ли там такие уведомления.
Потребуется один экземпляр — сотрудник МФЦ отсканирует уведомление и в электронном виде направит в госорган.

4. Направить в электронном виде. Нужна усиленная электронная подпись. Сотрудник госоргана получит уведомление
и направит подтверждение.

Вопрос 8
О каких изменениях нужно уведомлять?
После начала деятельности в госорган нужно будет сообщить, если изменится адрес компании или предпринимателя
либо место фактического ведения деятельности. Еще одно основание: реорганизация компании.

Открытие новых обособленных подразделений, по мнению Роспотребнадзора, следует рассматривать как изменение
мест фактического осуществления деятельности (письмо от 19.02.10 № 01/2337-0-32).

О реорганизации или смене адреса нужно уведомить в течение 10 дней с даты внесения сведений в ЕГРЮЛ или ЕГРИП
(ч. 7 ст. 8 закона о защите юридических лиц).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 52/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Так как в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) не вносят сведения о месте фактического ведения деятельности, можно ориентироваться
на 10 дней с даты, когда общество приняло решение изменить фактический адрес.

Уведомление об изменениях нужно составить в свободной форме и приложить к нему копию документа, который
подтверждает изменения. Например, лист записи ЕГРЮЛ (п. 11 Правил). Если сведения в реестр не вносят, то лучше
уточнить в госоргане, какой документ представить в подтверждение.

Попробуйте бесплатно!
1jur.ru — Сист ема Юрист : перв ая юридическая справ очная сист ема практ ических разъяснений от судей

В июле 2017 года Сист ема Юрист предост ав ляет в сем подписчикам нашего журнала бесплат ный дост уп к рекомендации «Как ув едомит ь госорганы
о начале деят ельност и», на основ е кот орой подгот ов лен эт от мат ериал. Зайдит е на сайт w w w .1jur.ru и в в едит е в ст роке поиска запрос «Как ув едомит ь
госорганы о начале деят ельност и». Пользуйт есь с удов ольст в ием!

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Устанавливаем кондиционер. Что учесть

Шаг 1
Изучите законодательство региона
Законодатель относит вопросы о перепланировке помещений к ведению органов местного самоуправления (ст. 14
ЖК РФ). Например, в Москве закон не требует согласовывать установку с другими собственниками жилья
(постановление правительства Москвы от 22.03.11 № 85-ПП).

Суды других регионов также считают правомерным размещать кондиционеры, если местное законодательство
не обязывает получать специальное разрешение (постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.04.16 № Ф04-
959/2016 по делу № А46-3373/2015).

Если региональные нормы требуют разрешение других собственников дома, инициируйте собрание владельцев жилья
и согласуйте установку (постановление АС Северо-Западного округа от 15.09.16 № Ф07-6720/2016 по делу № А56-
15984/2015).

Шаг 2
Найдите компанию, которая продает кондиционеры и занимается установкой
Прочтите отзывы, спросите знакомых и соседей, которые уже установили кондиционеры. Приобрести сплит-систему
можно в одной компании, а заказать установку в другой. Изучите условия гарантии, выгодные предложения и скидки.
Если продавец делает выгодное предложение, заказать установку можно у него.

Шаг 3
Подберите подходящую систему охлаждения
Изучите отзывы в интернете, проконсультируйтесь в магазинах бытовой техники, выберите подходящую модель.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 53/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
Уделите внимание деталям. Если планируете установить кондиционер в спальню, лучше приобрести модель
с автоматическим таймером. Тогда кондиционер отключится сам, когда охладит комнату до нужной температуры. Если
сплит-система нужна для кухни, можно сэкономить и купить без автофункций. Людям, которые не могут спать при
свете, не рекомендуется покупать модели со световыми датчиками и т. д.

Убедитесь, что сплит-система не будет шуметь слишком громко. Посмотрите документацию на товар или уточните этот
вопрос у продавца. Шум не должен превышать 79 Гц с 7 до 23 часов и 72 Гц с 23 до 7 часов (п. 4 таблицы 3
санитарных норм СН 2.2.4/ 2.1.8.562-96, утв. постановлением Госкомсанэпиднадзора России от 31.10.96 № 36).

Шаг 4
Запланируйте место для установки
Не планируйте монтаж внешних блоков на части фасадов, которыми пользуются другие лица. Устанавливайте
кондиционер там, где техника никому не мешает. Например, в Одинцово можно устанавливать кондиционеры
на лоджиях и балконах (постановление администрации Одинцовского муниципального района МО от 17.10.07 № 2940).

Шаг 5
Изучите возможные риски и исключите их
Чтобы не возникло конфликтов с ТСЖ или собственниками квартир, кондиционер не должен мешать эксплуатации
домовых помещений, создавать препятствия в использовании общего имущества в многоквартирном доме, менять
систему вентиляции (апелляционное определение Московского городского суда от 24.06.16 по делу № 33–24234/2016).

Шаг 6
Защищайте свои интересы в суде, если возник спор с ТСЖ или другими
собственниками
Собственники других квартир могут обращаться в различные организации: заявлять в Роспотребнадзор, что шум
от кондиционера превышает допустимые нормы шума и вибрации, писать заявление в полицию, указывать, что
установка незаконна, требовать демонтажа. Если дело дойдет до суда, укажите, что монтаж кондиционера
не считается перепланировкой, не причиняет вред третьим лицам, не нарушает закон (апелляционные определения
Красноярского краевого суда от 08.10.14 № 33–9605/2014, Костромского областного суда от 04.12.13 по делу № 33–
2047).

ЮРИДИЧЕСКИЕ БЛОГИ

Конфуций и налог на бездетность


Николай Чудаков
главный ре дак тор ЮС С «С исте ма Юрист»

Все привыкли к тому, что если на клетке написано «буйвол», то сначала стоит посмотреть, кто там на самом
деле сидит. Но иногда эта способность различать «надпись» и «содержание» резко выключается. И люди
начинают гоняться за этикетками. Вот два примера такой погони.

Конфуций настаивал на необходимости «исправлять имена», то есть правильно выстраивать систему понятий. Иначе
нельзя понять разницу между приемлемым и неприемлемым, истинным и ложным.

Увы, сейчас эта идея не в почете. Все осваивают навыки чтения между строк. Государство и законодатели этому
активно способствуют, злоупотребляя эвфемизмами в текстах правовых актов.

Пример 1. Запретили штрафовать работников за оплошности и нарушения. Нельзя написать в трудовом договоре, что
у работника зарплата 100 рублей, а за каждое опоздание его будут штрафовать на рубль. Или сразу на 20.

Институт демографии предлагает ввести налог для малодетных: «Пусть это будут чисто символические суммы,
но все равно пусть будут». Из принципа.

Как поступили работодатели? Стали заключать трудовые договоры, в которых написано, что зарплата 80 рублей, а еще
20 рублей — ежемесячная премия за отсутствие опозданий. Опоздал? В этом месяце без премии. Получи 80 вместо
100. По сути разница есть? НЕТ!!! А формально — совсем другое дело! Так было нельзя, а этак — можно!

Пример 2. Периодически предлагают ввести налог то для бездетных, то для малодетных. Кто-то, прочитав новость,
начинает возмущаться и цитировать Конституцию и Налоговый кодекс. Кто-то ворчит, что источник новости — фрики,
которые хотят внимания, а СМИ рады стараться в расчете на клики. А я только пожимаю плечами. Потому что вообще-
то налог и для бездетных, и для малодетных в России уже есть. Просто он вывернут наизнанку. Вместо того чтобы
требовать от бездетных заплатить налог в большем размере, государство берет меньше налога с тех, у кого есть дети.

Читайте это и другие посты Николая Чудакова

«Чт о в ит оге? Красив ая гарант ия в Трудов ом кодексе прописана, а по сут и не работ ает . Только в ремя от в ремени предст ав ит ели государст в а шт рафуют
т ех зазев ав шихся работ одат елей, кт о не просек эт у фишку и наив но прописал в догов оре шт раф из зарплат ы»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 54/55
20.12.2018 Юрист компании № 7, июль 2017
«Граждане, но надо же быт ь последов ат ельными! Если жив ем в мире крив ых имен, т о об эт ом надо в сегда помнит ь!»

Включайтесь в юридическую блогосферу: станьте блогером на сайте «ЮК» — пишите о наболевшем,


о том, что важно. Лучшие посты опубликуем в журнале. Не хотите писать — комментируйте записи коллег,
авторам важно ваше мнение.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26493 55/55