Вы находитесь на странице: 1из 51

20.12.

2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Юрист компании | 4 Апрель 2018

Слово редактора
-Как развалить дело при помощи карандаша и стикера

Номер за 5 минут
-Номер за пять минут

Судебная практика
-Верховный суд разъяснил, когда за оборудование придется платить, даже если нет технической документации

Конференции и семинары
-Как подписывать электронную доверенность

Законы и постановления
-Конституционный cуд представил обзор практики за 2017 год

Выводы кассации
-Выводы кассационной инстанции

Предстоящие изменения
-Что нового в юридическом сообществе

Книги
-Сделки, представительство, исковая давность. Постатейный комментарий к статьям 153–208 ГК РФ

Подготовка документов
-Что включить в соглашение о проведении переговоров

Поставка
-От каких стереотипов в договоре поставки нужно отказаться

Подготовка документов
-Пять изменений в договорах займа, о которых нужно уведомить ФНС

Госконтракт
-Подрядчик выполнил меньший объем работ. Как получить максимальную оплату

Интервью
-Верховный суд полагает, что можно достичь оптимизации за счет граждан

Доказательства
-Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать доказательства
-Как подготовить заявление о фальсификации доказательств: пять правил

Банкротство
-Как оспорить цессию в банкротстве

Суды
-Как снизить неустойку, если кредитор списал ее без суда

Банки
-У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста

Корпоративные отношения
-Как доказать аффилированность через офшор

Трудовые отношения
-Работа в отпуске по уходу за ребенком. Как защитить компанию от ФСС

Суды
-Три частых спора с департаментом имущества. Аргументы для арендатора

Система Юрист
-Семь пунктов, которые нужно проверить перед покупкой доли в ООО

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 1/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Споры с чиновниками
-В офис нагрянула полицейская проверка. Как защитить компанию

Работа с чиновниками
-Когда процедурные нарушения ФНС помогут оспорить результаты проверки

Прогноз разрешения дела


-Налоговая направила неконкретное требование. Надо ли его выполнять

Личные вопросы
-Пришел налог на давно проданный автомобиль. Что поможет избежать суда

Блоги
-Зачем вам нужна мотивировка?

Новинка
-Читайте отрывок из новой книги Андрея Громова «Исполнение в натуре. Пошаговая инструкция по подготовке иска»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 2/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
СЛОВО РЕДАКТОРА

Как развалить дело при помощи карандаша и стикера


Зануда, придира, буквоед — как только нас не называют. Но именно эти качества помогают вытащить компанию
из безнадежной ситуации. Например, когда прилетает иск, к которому приложены железные доказательства. Самое
время для нас — придир, зануд и буквоедов — вооружиться лупой, карандашом и стикером, чтобы найти огрехи
и неточности в документах. И, конечно же, заявить о нестыковках в суде, чтобы поставить под сомнение самое
безупречное доказательство. Коллеги поделились изъянами в документах, которые помогут развалить позицию
оппонента. Пригодится и для договорников, чтобы потом не пришлось судиться.

С Еленой Борисовой, профессором кафедры гражданского процесса юрфака МГУ,


мы еще раз почитали проект изменений в процессуальные кодексы от Верховного
суда. Елена Александровна считает, что некоторые недочеты в формулировках
законопроекта компании смогут успешно использовать.

С этим номером вы получили крутой подарок — книгу Андрея Громова


«Исполнение в натуре. Пошаговая инструкция по подготовке иска». Лично
я не припомню работы, которая бы на доступном языке с огромным количеством
примеров из судебной практики раскрывала нюансы подготовки этого иска
в зависимости от вида договора и требования. Теперь такая книга есть. Мне уже
пригодилась в работе.

Мария Ивакина, главный редактор

Пишите: ivakina@action-media.ru

НОМЕР ЗА 5 МИНУТ

Номер за пять минут

В юридическое будущее на минуту


Главная тема следующего номера посвящена тому, как изменится работа наших подписчиков через 5 лет. Пожалуйста,
ответьте на 3 вопроса:

Как вы считаете, может ли вашу работу выполнять робот?


Да, почти на 100%
Да, наполовину
Да, но небольшую часть: 10 – 30%

Нет

Споры 99
Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать доказательства процентов
В статье неочевидные огрехи в документах, которые помогут разгромить позицию оппонента доказательств
и выиграть дело. Практики рассказали, из-за каких недочетов в материалах дела суд посчитает в суде
доказательства неотносимыми, недопустимыми или недостоверными. Примеры изъянов письменные
в документах по конкретным спорам помогут разобраться, к чему удастся придраться исходя
из категории дела. Пригодится не только судебным юристам, но и тем, кто занимается договорной
работой. Читайте, на что обратить внимание, чтобы поставить под сомнение доводы
и доказательства оппонента. И не забудьте проверить свои документы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 3/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Чиновники
Памятка при обыске и выемке
Пригодит ся, если в компанию в незапно пришла
полиция. Поможет предот в рат ит ь незаконные
дейст в ия полицейских и защит ит ь в ажную
информацию компании

Елена Борисова, д. ю. н.,


рассказала, какие ходатайства надо заявлять в суде после изменения кодексов, будет ли апелляция принимать новые
доказательства и готовить мотивированные судебные акты
«Верховный суд хочет достичь оптимизации за счет граждан»

Договоры Компания Договоры


Что включить в соглашение У банка отозвали лицензию: FAQ Изменения в займе, о которых нужно
о ведении переговоров для юриста уведомить ФНС
В прошлом году компания взыскала Каждый месяц четыре банка теряют Если изменили пункт договора
с потенциального арендатора лицензию, а Агентство с взаимозависимым лицом,
15 млн руб. за прекращение по страхованию вкладов проверьте, было ли существенным
переговоров. Проверьте, все ли оспаривает платежи, которые через или обязательным это условие. Если
пункты включили в соглашение, них проводили. Если заплатили да, уведомляйте инспекцию
чтобы защититься контрагенту, в бюджет или о контролируемой сделке. Иначе
от недобросовестных действий погасили кредит — суд потребует компанию ждет штраф 100 тыс. руб.
и получить максимальную сумму, вернуть деньги в банк. Проверьте, и налоговая доначислит 40
если потенциальный контрагент удастся ли отстоять интересы процентов от суммы неуплаченного
решит отказаться от сделки компании налога

Недвижимость Трудовые отношения Выводы кассации


Три частых спора с департаментом Работа во время отпуска по уходу Кассация не может
имущества. Аргументы для арендатора за ребенком. Как защититься от претензий снизить размер
ФСС неустойки

Поставка Предстоящие изменения Доказательства


От каких стереотипов в договоре У Верховного суда нет Как подготовить заявление
поставки придется отказаться концепции судебной реформы о фальсификации доказательств

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Верховный суд разъяснил, когда за оборудование придется


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 4/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Верховный суд разъяснил, когда за оборудование придется


платить, даже если нет технической документации
Суть: если покупатель принял товар без документации, он обязан за него заплатить.

Поставщик передал оборудование без технической и эксплуатационной документации, которая требовалась


по договору. Покупатель принял товар и смонтировал его. Но при этом решил, что поставка неполная, и не стал
оплачивать оборудование. Поставщик обратился в суд. Три инстанции отказали в иске, так как истец не передал
ответчику необходимые документы.

Верховный суд отменил решения нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение. Он посчитал поведение
покупателя неверным. Последствия того, что продавец не исполнил обязанность передать документы к товару,
урегулированы в статье 464 ГК.

Если продавец не передает документы, покупатель может потребовать их передачу в разумный срок, и если документы
так и не передали — отказаться от приемки товара, если иное не указано в договоре. В этой ситуации покупатель
должен был отказаться исполнять договор из-за невозможности или затруднительности использования оборудования
по назначению без соответствующих документов. Если же отказа не было и покупатель товар принял, то должен
оплатить его, несмотря на то, что документации нет.

При этом Верховный суд обратил внимание, что покупатель пользовался оборудованием. По мнению суда, это
обстоятельство лишает покупателя права воспользоваться нормами о встречном предоставлении. По ним, если сторона
договора не исполняет свои обязательства, контрагент вправе приостановить исполнение своих обязательств.

Верховный суд посчитал, что в данном случае покупатель совершил эстоппель — использовал товар, а значит, признал
необходимость оплаты без документации. Дело направили на новое рассмотрение, чтобы установить задолженность
по конкретным партиям товара.

Источник: Определение ВС от 06.02.2018 по делу № А40-178214/2016

Если пользовались товаром — это основание для его оплаты

Участник злоупотребляет правом, если хочет вернуть заем за счет текущей


выручки компании
В рамках дела о банкротстве конкурсный управляющий оспаривал возврат займа должником своему единственному
участнику. Заем был материальной помощью компании, чтобы она вышла из кризиса и избежала банкротства.

Первая инстанция признала заем формальным, а операцию — недействительной и обязала вернуть сумму в конкурсную
массу. Апелляция и кассация отменили решение. Верховный суд поддержал первую инстанцию. Он указал, что
требование участника и конкурсного кредитора не тождественны по своей природе. Участник, который пытался
вывести компанию из кризиса, несет риски невыполнения своего плана по выходу из тяжелого финансового
положения. Поэтому требование о возврате средств за счет текущей выручки, а не за счет прибыли должника — это
злоупотребление правом.

Источник: Определение ВС от 12.02.2018 по делу № А40-140479/2014

Сторона не может обойти мировое соглашение


Предприниматели обратились в администрацию городского округа с просьбой разместить рекламную конструкцию
на участке и здании, которые им принадлежат. Администрация отказала, предприниматели обратились в суд. В итоге
стороны заключили мировое соглашение, по условиям которого администрация обязалась выдать разрешения
на установку и эксплуатацию рекламных конструкций. Формально мировое соглашение выполнили: разрешения
выдали. Но администрация утвердила новую схему размещения рекламных конструкций, и спорные конструкции
предпринимателей в нее не вошли. Верховный суд посчитал, что действия администрации недопустимы и направлены
на обход исполнения мирового соглашения.

Источник: Определение ВС от 09.02.2018 по делу № А41-78618/2016

Нельзя отказать в регистрации аренды, если нет кадастровых паспортов


Росреестр не зарегистрировал договор аренды, поскольку общество не представило кадастровые паспорта арендуемых
помещений. Верховный суд посчитал отказ незаконным. В спорных договорах общество описало объекты: указало
номера помещений, их площадь, приложило планы с графическим описанием — выкопировки из кадастрового паспорта.
Это позволяет с должной степенью достоверности идентифицировать объекты аренды. Кроме того, стороны
согласовали предмет аренды, а разногласий относительно местоположения, границ и площади нежилых помещений
между ними не было.

Источник: Определение ВС от 20.02.2018 по делу № А26-505/2017

КОНФЕРЕНЦИИ И СЕМИНАРЫ

Как подписывать электронную доверенность


Что было: Всероссийская онлайн-конференция для юристов «Верховный суд диктует правила: три новых
значимых Пленума»

Организатор:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 5/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
журнал «Юрист компании»

Спикеры:

Наталья Тололаева, к. ю. н., магистр юриспруденции; Андрей Набережный, управляющий директор


ГК «Внешэкономбанк»; Алексей Солохин, государственный служащий судебной системы, советник юстиции 1-го класса

Спикеры рассмотрели три новых Пленума ВС: о перемене лиц в обязательстве, о субсидиарной ответственности
и об использовании в судах документов в электронном виде.

Постановление Пленума Верховного суда от 26.12.2017 № 57 об электронных документах — самое обсуждаемое


разъяснение высшей инстанции. О его нововведениях рассказал Алексей Солохин.

В электронном виде можно подавать любые документы. Если обращаетесь в суд от своего имени и требуется подписать
обращение УКЭП, его можно подписать личной УКЭП или служебной, которую выдали на работе.

По доверенностям есть нюансы. Если обращение в суд не нужно подписывать УКЭП, то достаточно скана
доверенности. Обращение в суд с подписью УКЭП требует, чтобы доверенность также подписали УКЭП. Например,
вы подаете заявление, в котором заявлено ходатайство о применении обеспечительных мер, и прикладываете
доверенность. Если доверенность в виде скана, она заверяется УКЭП нотариуса. А если руководитель выдал
доверенность, которая существует только в виде электронного документа, то она должна быть подписана двумя УКЭП:
руководителя и нотариуса. Нотариусы сейчас активно получают УКЭП.

Ближайшие события: выбор редакции

10 апреля, онлайн 12—13 апреля, Москва 15–19 мая, Санкт-Петербург

Упущенная выгода. Формулы XIV ежегодный деловой форум VIII Петербургский международный
расчета «Юридический форум России» юридический форум — 2018
для исковых заявлений

Основные темы: антимонопольное Основные темы: международное


Основные темы: методика расчета, регулирование. Корпоративное право. Юридическая профессия.
построения финансовой модели. право. Рынок юридических услуг — Международные проекты. Судебная
Типовые финансовые модели 2018. Диалог юристов с властью и арбитражная практика. Частное
на примере различных кейсов. и бизнесом. право.
Особенности расчета.

Организатор форума: «Ведомости. Организатор форума: Министерство


Организатор вебинара: журнал Конференции» юстиции
«Корпоративный юрист» events.vedomosti.ru spblegalforum.ru
event.lawyercom.ru

ЗАКОНЫ И ПОСТАНОВЛЕНИЯ

Конституционный cуд представил обзор практики за 2017


год
Главное: суд разрешил взыскивать с государства расходы при кадастровых спорах.

Конституционный cуд обобщил практику за 2017 год. В итоговый обзор вошли наиболее важные постановления
и определения Конституционного суда по жалобам и запросам.

К примеру, в документ включена позиция Конституционного суда о распределении судебных расходов по делам
об оспаривании кадастровой стоимости недвижимости.

Конституционный суд разрешил взыскивать с государства расходы при кадастровых спорах. Суд указал, что ошибки
при налогообложении не могут ставить налогоплательщиков, в отношении которых они допущены, в худшее положение
по сравнению с теми, чью недвижимость оценили верно.

В обзоре также содержится позиция о тайне переписки по электронной почте. Работника уволили за разглашение
секрета компании — он отправил на личный е-майл служебные документы.

Конституционный суд указал, что за пересылку сообщений с рабочего е-майла на личный работника можно уволить,
только если он нарушил внутренние правила компании о конфиденциальности информации. Тем самым работник
нарушает права работодателя как обладателя информации.

Кроме того, в документ включен подход Конституционного суда, который не разрешил считать определения судебных
коллегий Верховного суда новым обстоятельством для пересмотра вступившего в силу решения суда.

Конституционный суд считает, что менять практику применения нормы может только тот акт, который нельзя
пересмотреть, и исходит от Президиума или Пленума Верховного суда.

Также в итоговом обзоре разрешили взыскивать не погашенную компанией недоимку по налогам с работников
компании и иных лиц, чьи противоправные действия привели к непоступлению налогов в бюджет.

Источник: Обзор практики Конституционного суда за 2017 год

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 6/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Нельзя пересматривать вступившие в силу решения судов на основании определений судебных коллегий Верховного
суда

Оформлять паспорт сделки больше не нужно


С 1 марта ЦБ начал по-новому требовать отчетность по валютным операциям. Вступила в силу новая инструкция
по валютному контролю.

Теперь резиденты не должны оформлять в уполномоченном банке паспорт сделки. Вместо этого нужно ставить
контракты на учет в банках, которые присваивают уникальные номера.

Экспортер должен сдавать в уполномоченный банк контракты, сумма обязательств по которым не менее 3 млн руб. для
импортных контрактов и не менее 6 млн для экспортных контрактов.

Для постановки контракта на учет достаточно передать уполномоченному банку информацию о нем. После постановки
контракта на учет у экспортера будет 15 дней, чтобы направить его в банк.

Паспорта сделок контрактов, которые не закрыли на 1 марта 2018 года, признают закрытыми.

Источник: Инструкция ЦБ от 16.08.2017 № 181-И

Некоторые компании освободили от проверок ФАС


Правительство утвердило три категории риска для компаний и ИП, от которых будет зависеть число плановых проверок
антимонопольной службы.

К категории среднего риска отнесены торговые сети с выручкой от реализации товаров более 400 млн руб.
и естественные монополии с выручкой свыше 10 млрд руб. за предшествующий год. Их ФАС будет проверять один раз
в три года.

Компании с выручкой более 10 млрд руб., которые производят или продают лекарственные препараты и медицинские
изделия, оказывают медицинские услуги, услуги связи, транспортные услуги, услуги ЖКХ, отнесены к категории
умеренного риска. В отношении них ФАС будет проводить проверки не чаще одного раза в пять лет. Компании
с категорией низкого риска ФАС планово проверять не будет.

Если компания не совершала антимонопольные нарушения в течение трех лет и внедрила комплаенс, категория риска
для нее снижается со среднего до умеренного или с умеренного до низкого.

Источник: постановление Правительства от 01.03.2018 № 213

На МФЦ возложили обязанность принимать оплату за госуслуги


Со 2 марта компании могут оплачивать предоставленные им госуслуги через многофункциональные центры. Комиссия
при этом взиматься не будет.

Ранее госпошлины заявители могли оплатить только в банке или через платежный терминал. За услугу и те, и другие
часто взимали комиссию. Старый порядок создавал проблемы для жителей небольших населенных пунктов, в которых
не было банковских отделений.

Источник: Федеральный закон от 19.02.2018 № 26-ФЗ «О внесении изменений…»

ВЫВОДЫ КАССАЦИИ

Выводы кассационной инстанции


Главное: кассация не может снизить неустойку.

Госзакупки

Если договор прекратили мировым соглашением, нельзя получить выплату


по гарантии
Заказчик и генподрядчик заключили муниципальный контракт на строительство. Чтобы обеспечить надлежащее
исполнение контракта, генподрядчик представил банковскую гарантию. Генподрядчик исполнил договор с нарушением
сроков, заказчик потребовал банковскую гарантию. Банк отказал. Заказчик обратился в суд. Три инстанции посчитали
отказ правомерным. Стороны прекратили основное обязательство мировым соглашением, поэтому обращение к банку
за выплатой по гарантии — злоупотребление правом.

Постановление АС Волго-Вятского округа от 01.02.2018 по делу № А31-2704/2016

25%
всех кассационных жалоб рассматривает Арбитражный суд Московского округа

Недвижимость

За пользование самовольной постройкой надо платить


Суд признал арендованное здание самовольной постройкой. Арендатор посчитал, что не должен был платить за аренду,
потому что сделки с самовольными постройками недействительные. И потребовал в суде взыскать с арендодателя

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 7/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
деньги, которые заплатил за три года. Кассация не поддержала истца: он пользовался имуществом, а значит, должен
за такое пользование заплатить арендодателю.

Постановление АС Поволжского округа от 07.02.2018 по делу № А65-11847/2017

Банкротство

С банкрота нельзя взыскать «гонорар успеха»


Конкурсный управляющий должника обратился в суд с требованием признать недействительными дополнительные
соглашения к договору оказания юридических услуг. Согласно соглашениям, лицу установили «гонорар успеха» —
премии за достижение результата. Ответчик указывал, что оказывал юридические услуги для защиты интересов
должника, в том числе и для того, чтобы увеличить его конкурсную массу. Но суды с ним не согласились. Выплата
«гонорара успеха» предприятием-банкротом за счет конкурсной массы противоречит существу и цели института
банкротства, нарушает права кредиторов.

Постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.01.2018 по делу № А53-3122/2013

Процесс

Кассация не снизила размер неустойки, потому что снижение — это вопрос


факта
Общество обратилось к компании о взыскании задолженности и неустойки по договору. Первая инстанция и апелляция
поддержали истца. Ответчик обратился в кассационный суд с просьбой пересмотреть размер неустойки, которую
считал чрезмерной. Кассация отказала. На основании позиции ВС по делу № А04-6818/2014 суд округа решил, что
проверка правильности размера неустойки не входит в его компетенцию. Кассация пересматривает решения
по вопросам неправильного применения права, а уменьшение неустойки, то есть определение ее конкретного
размера — вопрос факта.

Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 16.02.2018 по делу № А33-4131/2017

Процесс

Суд снизит судебную неустойку, если ее выплата приведет к банкротству


ИП потребовал взыскать с общества судебную неустойку размером 2 400 000 руб. и ежемесячным начислением
в 92 000 руб. Первая инстанция и апелляция удовлетворили иск, но установили неустойку в размере 30 000 руб.
в месяц. Кассация поддержала размер неустойки, которую установили нижестоящие суды. Судебная неустойка
должна быть справедлива и обеспечивать баланс интересов сторон. Ее цель — побудить должника исполнить судебный
акт, а не взыскать завышенный размер компенсации. Кроме того, взыскание неустойки в заявленном размере могло бы
привести к банкротству общества.

Постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.02.2018 по делу № А45-18960/2013

Процесс

Претензия приостанавливает срок исковой давности


Общество обратилось в суд к компании с иском о взыскании неосновательного обогащения. Ответчик ссылался на то,
что общество пропустило срок исковой давности. Три инстанции поддержали истца. Срок исковой давности
приостанавливается, если стороны прибегли к несудебной процедуре разрешения спора, обращение к которой
предусматривает закон, в том числе к обязательному претензионному порядку. Кассация указала, что направление
претензии приостанавливает течение срока исковой давности на месяц в силу части 5 статьи 4 АПК.

Постановление АС Северо-Западного округа от 21.02.2018 по делу № А56-22899/2017

Корпоративное право

Сделки по разделу бизнеса недействительны, если одна из сторон сорвала


переговоры
Два деловых партнера с долями участия в праве собственности десятков объектов решили разделить имущество. Они
определили две половины, которые полностью принадлежали бы каждому в индивидуальной собственности. Комплекты
договоров и корпоративных решений должны были подписать в два этапа — сначала в пользу партнера 1, затем
в пользу партнера 2. Однако партнер 1 после подписи договоров в свою пользу отказался подписывать второй
комплект. Партнер 2 предъявил иск о признании недействительными документов комплекта 1, который суд частично
удовлетворил. Кассация указала, что отказ подписывать второй комплект — пример недобросовестного ведения
переговоров, так как из обстоятельств дела явно следовало намерение подписать все документы.

Постановление АС Северо-Западного округа от 07.02.2018 по делу № А56-75695/2016

ПРЕДСТОЯЩИЕ ИЗМЕНЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 8/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Главное: у Верховного суда нет концепции судебной реформы.

цифра месяца
23%
на столько снизилось количество выездных налоговых проверок в 2017 году
Источник: nalog.ru

1
Эксперты против отмены мотивировочной части

Верховному суду пришлось оправдываться перед общественностью из-за проекта поправок в процессуальные кодексы.
Больше всего критиковали предложение отменить мотивировочную часть в большинстве судебных актов. Против
отмены выступили и правительственная комиссия, и профессиональное сообщество, и Минюст.

Даже созвали специальное заседание Совета по правам человека, на котором секретарь Пленума Верховного суда
рассказал, что всему виной неявка ответчиков на заседания, которые связаны со взысканием задолженности
по налогам и ЖКХ. При этом представитель Верховного суда признался, что формальной концепции судебной реформы
у Верховного суда нет, а большинство законодательных инициатив — личные идеи главы Верховного суда Вячеслава
Лебедева.

Несмотря на критику, Дума собирается рассмотреть законопроект в апреле.

Источник: duma.gov.ru

2
Юристы раскритиковали поправки в закон о регистрации недвижимости

Масштабные поправки в закон о госрегистрации недвижимости не понравились президентскому Совету


по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. В документе 130 страниц, и он изменяет
и дополняет 52 из 72 статей действующего закона 218-ФЗ. Совет напомнил, что изменения в закон о госрегистрации
вносились уже 20 раз. Количество поправок «превышает все разумные и допустимые пределы» и свидетельствует
о «чрезвычайно низком уровне законопроектной работы» при подготовке действующего закона.

Юристы раскритиковали, например, предложение вносить в ЕГРН сведения о запрете на сделки с недвижимостью,
принадлежащей компаниям, которых Росфинмониторинг подозревает в финансировании терроризма, но не включил
в соответствующий перечень. Неудачными юристы считают и предложения по цифровизации ЕГРН: они громоздки
и трудны для понимания.

Источник: privlaw.ru

3
Хотят отменить госпошлину за регистрацию компаний

Минфин хочет освободить от уплаты государственной пошлины юридических лиц и индивидуальных предпринимателей,
которые подают документы на регистрацию в электронном виде через сайт госуслуг. Кроме того, Минфин предлагает
не брать пошлину с тех, кто подает документы в электронном виде, чтобы внести изменения в учредительные
документы или ликвидировать компанию.

При личном обращении в ФНС госпошлина сохранится. Для регистрации юридического лица она составляет 4000 руб.,
ИП — 800 руб.

Минфин планирует, что изменения в Налоговый кодекс вступят в силу 1 января 2019 года.

Источник: regulation.gov.ru

4
Суды снижают расходы на представителей в половине случаев

Арбитражные суды присуждают заявленные суммы расходов на представителя в 53,7 процента случаев, остальные —
всегда сниженные суммы.

В среднем на представителя заявляли в 2017 году 48 598 руб., а арбитражи реально компенсировали 28 952 руб.
То есть в среднем меньше на 40 процентов. В СОЮ суды снижают заявленную компенсацию на юриста в 86 процентах
случаев.

Источник: Ежегодное исследование стоимости услуг по представлению интересов в судах Москвы и Московской
области в 2017 году (экспертная группа VETA)

5
Верховный суд рассказал, какие постановления выйдут в 2018 году

В 2018 году Пленум Верховного суда примет постановления по крупным сделкам, по перевозке, международным
договорам и международному частному праву, правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации.

Выйдут обзоры судебной практики по госзакупкам, налогообложению малого бизнеса, оспариванию нормативно-
правовых актов с разъяснениями законодательства.

Также глава Верховного суда анонсировал разъяснения по досудебному порядку, приказному и упрощенному
судопроизводству. Поскольку постановления Пленума по упрощенному и приказному производству вышли не так
давно, видимо, стоит ожидать еще два обзора и одно постановление.

Источник: vsrf.ru

6
Арбитражные суды стали требовать документы в электронном виде

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 9/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Судьи Арбитражного суда Калининградской области указывают в определениях, что стороны должны представить
документы в электронном виде для формирования электронного дела. Количество таких определений исчисляется
десятками

Источник: kad.arbitr.ru

Фраза месяца
«О, русское право недвижимости, ты бессмысленно, нелепо и беспощадно!»
Роман Бевзенко, к. ю. н., профессор РШЧП, партнер «Пепеляев Групп»
Источник: zakon.ru

КНИГИ

Сделки, представительство, исковая давность. Постатейный


комментарий к статьям 153–208 ГК РФ
Кому полезна: юристам по договорной работе и судебным представителям.

Это второй постатейный комментарий к гражданскому законодательству, который подготовили известные ученые
и молодые цивилисты в серии Глосса. На этот раз авторы рассматривают сделки и их недействительность, сроки
и исковую давность. Ученые сделали обзор судебной практики высших судов, рассмотрели наиболее острые вопросы
толкования и применения норм.

Авторы не только выявляли противоречия и неясности в ГК, но и предлагали варианты решения проблем. Комментарий
готовился с помощью юридического сообщества: фрагменты выкладывались в интернете для всеобщего обсуждения.

В условиях российского частного права большинство проблем изучено поверхностно. Поэтому такой труд
с качественным анализом и акцентом на опыт зарубежных правопорядков полезен в каждодневной работе. Благодаря
поддержке крупнейших юридических фирм книга опубликована в свободном доступе на сайте m-lawbooks.ru.

Издательство «Статут», 2018

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Что включить в соглашение о проведении переговоров


Игорь Моргун
Юрист О О О «ИНТЕР РАО — Эк спорт»

Главное в статье

1 2

Фиксируйте понесенные расходы и потенциальные Запретите контрагенту заключать аналогичные сделки


убытки

3 4

Заранее распределите расходы на переговоры Включите сроки переговоров в соглашение

А41 Постановление АС Московского округа от 29.11.2017 по делу № А41-90214/2016


434.1ГК П. 5 ст. 434.1.ГК

Стороны обсуждали будущий договор аренды склада. Дело дошло до согласования окончательной редакции, когда
компания прервала переговоры. Потенциальный арендодатель обратился в суд и взыскал с другой стороны
15 млн руб.А41 Читайте, какие пункты включить в соглашение о порядке ведения переговоров,434.1ГК чтобы
обезопасить компанию, если контрагент откажется от сделки.

Основные положения

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 10/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
В основных положениях закрепите пункты, которые защитят сторону от недобросовестного участника переговоров.
Например, следующие положения.

Защита от неполной, недостоверной информации или от умолчания


об обстоятельствах.434.1 ГК-1

434.1ГК-1 Подп. 1 п. 2 ст. 434.1 ГК

Недобросовестный контрагент может намеренно предоставить недостоверную информацию. И даже на стадии


проработки проекта договора это повлечет значительные расходы в бюджете компании, которые в итоге
не оправдаются.

Скачать образец соглашения о порядке проведения переговоров

В статье 434.1 ГК установлена только общая мера ответственности, когда пострадавшей стороне выплачивают убытки.
Поэтому предусмотрите в соглашении такие меры ответственности, которые подходят деятельности организации
и репутации контрагента. Например, дополнительные штрафные санкции или право пострадавшей стороны
в одностороннем порядке расторгнуть соглашение и прекратить переговоры.

Пример формулировки
«Если какое-либо зав ерение, гарант ия и/или иная информация, предост ав ляемая любой из ст орон по наст оящему соглашению, будет яв лят ься нет очной,
недост ов ерной и/или неполной на момент ее предост ав ления, ст орона, предост ав ив шая данное зав ерение, гарант ию и/или иную информацию, обязана
в озмест ит ь пост радав шей ст ороне в се документ ально подт в ержденные расходы, понесенные в ходе и в св язи с использов анием данной информации,
а т акже упущенную в ыгоду в случае от каза пост радав шей ст ороны от заключения догов ора в св язи с предост ав лением в инов ной ст ороной нет очной,
недост ов ерной и/или неполной информации».

Защита от внезапного и неоправданного прекращения переговоров.434.1ГК-2

434.1ГК-2 Подп. 2 п.1 ст. 434.1 ГК

Недобросовестный участник может вступить в переговоры, чтобы получить информацию о проекте или отвлечь сторону
от потенциальных контрагентов, которые готовы его реализовать. Компания вступает в переговоры, а потом внезапно
прекращает их без каких-либо аргументов. При этом добросовестный участник уже понес расходы на переговоры,
получение или проверку информации по проекту, а также убытки из-за утраты возможности заключить договор
с третьим лицом.

Включите в соглашение дополнительные меры ответственности за срыв переговоров. Меры должны повлечь такие
финансовые или имиджевые потери для контрагента, чтобы ему было выгоднее вести себя добросовестно.

Пример формулировки
«В случае в незапного и неоправ данного прекращения перегов оров о заключении догов ора и/или необоснов анного от каза/уклонения от заключения догов ора
в инов ная ст орона обязана компенсиров ат ь в полном объеме убыт ки пот ерпев шей ст ороны, а т акже оплат ит ь шт раф в размере _____ рублей, кроме т ого,
пот ерпев шая ст орона в прав е опубликов ат ь в СМИ или иным законным образом распрост ранит ь информацию о недобросов ест ном пов едении в инов ной
ст ороны».

Эксклюзивность и защита информации.

Недобросовестная сторона может раскрыть информацию третьему лицу или использовать сведения, чтобы
самостоятельно или через третьих лиц проработать проект. При этом информация может быть разнообразной — базы
поставщиков, сведения о лицах, которые могут помочь заключить договор, инсайдерская информация об условиях
конкурса. Для потерпевшей стороны итог один — убытки.

Включите в соглашение условие о конфиденциальности информации и ответственности сторон за ее разглашение.


Запретите сторонам использовать полученную информацию, чтобы реализовать проект самостоятельно или с другими
контрагентами.

Пострадавшая сторона может взыскать убытки с недобросовестного участника переговоров.


Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.04.2017 по делу № А27-11869/2016

Пример формулировки
«Ст ороны обязуют ся принят ь меры по предот в ращению полного или част ичного разглашения конфиденциальной информации, передав аемой друг другу
в процессе сот рудничест в а письменно или иным образом, в т ом числе с использов анием различных средст в св язи, посредст в ом переписки в сет и
И нт ернет и т . д. При эт ом конфиденциальной информацией будет счит ат ься в ся информация, кот орая касает ся коммерческой ст ороны или иным образом
от носящаяся к предмет у наст оящего Соглашения.
И нформация, кот орую одна из Ст орон от носит к конфиденциальной, яв ляет ся конфиденциальной для другой Ст ороны. В случае разглашения информации,
ст ав шей изв ест ной в инов ной Ст ороне в процессе сот рудничест в а и признанной конфиденциальной в порядке, уст анов ленном дейст в ующим
законодат ельст в ом РФ, в инов ная Ст орона обязана по перв ому т ребов анию пост радав шей Ст ороны оплат ит ь последней неуст ойку в размере ________
рублей за каждый случай разглашения конфиденциальной информации, компенсиров ат ь документ ально подт в ержденные расходы, св язанные

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 11/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
с в осст анов лением сост ояния пост радав шей Ст ороны в св язи с разглашением конфиденциальной информации, а т акже компенсиров ат ь упущенную
в ыгоду, кот орую пост радав шая Ст орона могла бы получит ь в случае неразглашения в инов ной Ст ороной конфиденциальной информации.
Ст ороны обязуют ся самост оят ельно и/или через т рет ьих лиц без письменного согласия другой Ст ороны не осущест в лят ь поиск, изучение, проработ ку
информации, а т акже заключение сделок (догов оров , соглашений), направ ленных на реализацию проект а, для целей исполнения кот орого ст ороны намерены
заключит ь догов ор».

Эта формулировка подойдет, когда риск разглашения информации невелик. Но если компания опасается, что
контрагент будет «сливать» информацию, заключите отдельное подробное соглашение о неразглашении
конфиденциальной информации.

Дополнительные положения
Включите в соглашение дополнительные условия о процедуре переговоров, которую ГК почти не регулирует. В пункте
4 статьи 434.1 ГК есть лишь указание, что стороны могут определить в соглашении, как распределить расходы между
собой, и «иные подобные права и обязанности». Будут полезны следующие условия.

Срок переговоров и обязательные действия сторон.

Такое условие поможет ограничить длительность переговоров и не тратить время на неаргументированные споры.
Кроме того, стороны заранее определяют действия или документы, которые должны совершить или предоставить.

Пример формулировки
«Перегов оры по заключению догов ора на „предмет догов ора“ начнут ся „__“ ___ 20__ года. Ст орона-1 обязует ся в т ечение __ календарных дней с дат ы
начала перегов оров предост ав ит ь Ст ороне-2 т ехнико-коммерческое предложение, а т акже предост ав ит ь предст ав ит елям Ст ороны-2 „___“ ____ 20__ года
дост уп к т ест ов ым испыт аниям т ов ара на зав оде-изгот ов ит еле. Ст орона-2 обязует ся не позднее „___“ ____ 20__ года проанализиров ат ь т ехнико-
коммерческое предложение и предост ав ит ь мот ив иров анный от в ет , а т акже обеспечит ь присут ст в ие св оих предст ав ит елей „___“ ____ 20__ года
на т ест ов ых испыт аниях т ов ара. Не позднее „__“ ___ 20__ года Ст ороны закончат обсуждение коммерческих и т ехнических в опросов , результ ат ы чего
будут закреплены в соот в ет ст в ующем прот околе. В т ечение ___ календарных дней с дат ы сост ав ления прот окола и не позднее „__“ ____ 20__ года ст ороны
согласуют финальную редакцию т екст а догов ора. Не позднее „__“ ____ 20__ года ст ороны подпишут догов ор».

Место проведения переговоров.

Положение исключит споры сторон по этому вопросу и возможные организационные проблемы, например отсутствие
необходимого технического оснащения.

Пример формулировки
«Перегов оры по заключению догов ора в период с „__“ ___ 20__ года по „__“ ___ 20 __ год будут пров одит ься в офисе Ст ороны-1 по адресу ______, в период
с „__“ ___ 20__ года по „__“ ___ 20__ год будут пров одит ься в офисе Ст ороны-2 по адресу ________».

Читайте по теме
Как участвовать в переговорах. 10 советов юристу
ЮК № 12, 2017

Распределение расходов.

Законодатель не урегулировал этот вопрос, но обычно стороны стремятся равномерно распределить совместные
расходы, например стоимость аренды зала для переговоров, и обособиться от расходов, которые несет другая сторона.

Пример формулировки
«Каждая из Ст орон самост оят ельно несет св ои расходы и не может т ребов ат ь от другой Ст ороны компенсации т аких расходов полност ью или част ично.
Расходы, понесенные Ст ороной в рамках осущест в ления сов мест ных дейст в ий, подлежат распределению в следующем процент ом соот ношении:
Ст орона-1 оплачив ает ___% сов мест но понесенных расходов , а Ст орона-2 оплачив ает ___%».

Право расторгнуть соглашение и прекратить переговоры с контрагентом.

Закрепите случаи, когда сторона может расторгнуть соглашение и прекратить переговоры и к ней не будут
применяться меры ответственности, которые закреплены в соглашении и статье 434.1 ГК. Перечень таких оснований
зависит от сферы деятельности сторон.

Обычно к подобным основаниям относят случаи, когда сторона грубо не соблюдала установленные сроки проведения
переговоров, необоснованно отказалась от обсуждения спорных вопросов, отказалась предоставить существенную
информацию по проекту, раскрыла конфиденциальную информацию.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 12/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Ответственность сторон.

Чаще всего стороны распределяют положения об ответственности по конкретным условиям соглашения. Поэтому
включать в соглашение отдельный раздел об ответственности необязательно. Можно совместить эти подходы —
установить общую ответственность за нарушение договора и самостоятельные меры за несоблюдение конкретных
условий. Например, специальную ответственность за разглашение конфиденциальной информации.

Пример формулировки
«За каждый случай ненадлежащего исполнения в инов ной Ст ороной принят ых на себя обязат ельст в по наст оящему Соглашению в инов ная Ст орона
обязует ся по перв ому письменному т ребов анию пост радав шей Ст ороны оплат ит ь последней неуст ойку в размере _____ рублей.
В случае незаключения Догов ора в уст анов ленные в наст оящем Соглашении сроки, в св язи с намеренным и необоснов анным зат ягив анием перегов оров ,
рав но как и необоснов анным от казом или иным сов ершением иных не согласов анных Ст оронами дейст в ий, направ ленных на срыв сроков заключения
догов ора, в инов ная Ст орона обязана по перв ому письменному т ребов анию пот ерпев шей Ст ороны оплат ит ь последней неуст ойку в размере _____ рублей,
компенсиров ат ь документ ально подт в ержденные расходы, понесенные пот ерпев шей Ст ороной в св язи и в ходе перегов оров , а т акже упущенную в ыгоду,
кот орую пост радав шая Ст орона могла бы получит ь в случае заключения Догов ора».

ПОСТАВКА

От каких стереотипов в договоре поставки нужно отказаться


Ю рий Сбитнев
Партне р АБ «Эк сиора», г. Моск ва

Чем поможет: сформулировать условия договора поставки в свою пользу.

Чтобы обеспечить победу при разногласиях с контрагентом, поменяйте типовые формулировки в договорах поставки.
Мы составили лучшие на основе судебной практики за последние два года.

429.1ГК Ст. 429.1 ГК


Если в платежке указали не тот договор, это разовая купля-продажа

Стороны обычно прямо не указывают в договоре поставки наименование и количество товара и используют рамочные
соглашения.429.1ГК Например, в дистрибьюторских договорах объем поставки может быть примерным, а точное
количество стороны согласовывают в заказах. Основной риск таких договоров — суды могут признать каждую отгрузку
самостоятельной поставкой и не применить к ним условия рамочного соглашения, если в документах есть ошибки.
Самый частый пример — в заказе или товарных накладных не указаны реквизиты договора. Главное в статье С крыть

Пропишите в договоре, что любая поставка товара продавцом покупателю считается поставкой по рамочному
соглашению.

А46 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.04.2016 по делу № А46-6505/2015


Такая оговорка позволит признать поставки не разовыми сделками, а сделками, которые совершили в рамках
рамочного договора поставки. Например, общество поставило компании продукцию, но за продукцию не заплатили.
Возник спор, в ходе которого суды выясняли, была ли поставка разовыми сделками купли-продажи. Кассация указала,
что продукцию поставили в рамках договора поставки, и сослалась на его условия. Стороны прописали, что при
сделках по купле-продаже единственно верным основанием отношений считают «договор поставки от 28.11.2013»,
в том числе если графу «основание» заполнили с ошибками.А46

Пример формулировки
«При сов ершении сделок по купле-продаже т ов ара единст в енно в ерным основ анием от ношений ст орон следует счит ат ь наст оящий Догов ор пост ав ки в не
зав исимост и от каких-либо ошибочных указаний в графе „основ ание“ в т ов аросопров одит ельных и бухгалт ерских документ ах».

823ГК Ст. 823 ГК


За просрочку поставки достаточно установить неустойку

Главное в статье СкрытьВ договоре поставки можно прописать коммерческий кредит в виде аванса, предварительной
оплаты отсрочки либо рассрочки платежа.823ГК Но стороны редко используют эту возможность и ограничиваются
неустойкой, хотя кредит тоже стимулирует контрагента исполнять договор.

ВС-А12 Определение ВС от 19.12.2017 по делу № А12-50782/2016


А40 Постановление АС Московского округа от 31.05.2016 по делу № А40-105252/2015
Например, в рамках договора поставки стороны согласовали отсрочку платежа на 15 дней. С 16-го дня на сумму долга
начислялся процент по коммерческому кредиту. Кроме того, на эту сумму долга также с 16-го дня подлежала уплате
неустойка. В итоге суд взыскал в пользу поставщика и неустойку, и сумму по коммерческому кредиту.ВС -А12 Таким
образом, суды взыскивают обе суммы, даже если неустойка установлена за то же нарушение, что и проценты
по кредиту.А40

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 13/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

52
процента от суммы в иске в среднем взыскивают суды по спорам из поставки

Пример формулировки
«От срочка оплат ы т ов ара регулирует ся положениями ГК РФ о коммерческом кредит е. Процент ы за пользов ание коммерческим кредит ом в размере __%
от ст оимост и пост ав ленного т ов ара за каждый день пользов ания подлежат начислению со дня, следующего за днем окончания периода от срочки
до момент а оплат ы суммы коммерческого кредит а».

Согласовать такое условие с контрагентом легче, чем уплату процентов с момента предоставления коммерческого
кредита. Стороны все-таки допускают, что исполнят обязательства надлежащим образом и в срок.

3
Заверения об обстоятельствах не работают

Стороны почти не используют заверения, хотя это удобный инструмент: если контрагент предоставит недостоверную
информацию, с него можно взыскать убытки или неустойку. Например, если у продавца не будет права собственности
на товар, необходимых лицензий, разрешений.ВС 25 Взыскать убытки и неустойку можно даже в случае, если договор
недействителен или не заключен.431.2ГК

ВС25 П. 89 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25


431.2ГК Ст. 431.2 ГК
Включите в договор как минимум стандартную формулировку: «товар в споре и под арестом не состоит, не является
предметом залога и не обременен другими правами третьих лиц». Добавьте в этот пункт и другие обстоятельства,
которые имеют значение для договора поставки. Например, что поставщик должен представить первичные документы,
которые подтверждают его операции по покупке товара у своих поставщиков.

В одном деле покупатель обратился в суд с иском к поставщику. Налоговый орган отказался предоставить покупателю
вычет по НДС. В иске покупатель требовал взыскать в качестве убытков сумму, которая была эквивалентна сумме
вычета.

ВС-А53 Определение ВС от 28.09.2017 по делу № А53-22858/2016


Суд удовлетворил иск. Поставщик не представил первичные документы, которые позволили бы продавцу получить
налоговый вычет. Кроме того, поставщик со своим контрагентом создал искусственный документооборот. Это
не соответствует тем заверениям, которые ответчик дал истцу в дополнительном соглашении к договору поставки.ВС -
А53 Главное в статье С крыть

Чтобы минимизировать риски покупателя, включите в договор следующие формулировки.

Стороны не могут ограничить свою ответственность за умышленное нарушение договора.


Пункт 4 статьи 401 ГК

Пример формулировки об отражении операций в первичной документации


«Продав ец зав еряет и гарант ирует , чт о в се операции по покупке т ов ара у св оих пост ав щиков , продаже т ов ара покупат елю, а т акже НДС, уплаченный
покупат елем продав цу в сост ав е цены т ов ара, полност ью от ражены в перв ичной документ ации, в бухгалт ерской, налогов ой и любой иной от чет ност и,
обязанност ь по в едению кот орой в озлагает ся на продав ца».

Пример формулировки о взыскании убытков


«Продав ец обязует ся в озмест ит ь покупат елю убыт ки в полном объеме, понесенные в следст в ие нарушения продав цом зав ерений, указанных в наст оящем
догов оре, в т ом числе нарушений налогов ого законодат ельст в а РФ, от раженных в решениях налогов ых органов , в ключая, но не ограничив аясь суммами
налога, шт рафов , пеней и т . д.».

4
ВС7 П. 68 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7
А03 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.11.2016 по делу № А03-22544/2015
425ГК П. 3, 4 ст. 425 ГК
После прекращения договора нужно платить неустойку

По общему правилу, если одна сторона нарушила договор, другая вправе взыскать убытки и неустойку. Если срок
соглашения истек, сторона все равно обязана платить неустойку, если иное не предусмотрено в законе или договоре.
Такой вывод сделал Верховный суд,ВС 7 и нижестоящие суды его поддерживают.А03 Чтобы не платить неустойку после
прекращения договора, включите в договор специальное условие.425ГК Это особенно полезно для рамочных
соглашений.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 14/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Пример формулировки
«Окончание срока дейст в ия наст оящего догов ора в лечет прекращение обязанност и ст орон уплачив ат ь неуст ойку и иные шт рафные санкции за нарушение
обязат ельст в а».

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 08.06.2016 по делу № А56-24648/2015

Ответственность должника можно ограничить по составу или по размеру. Например, суд не начислит проценты
за пользование чужими денежными средствами, если стороны указали это в договоре.А56

ПОДГОТОВКА ДОКУМЕНТОВ

Пять изменений в договорах займа, о которых нужно


уведомить ФНС
Наталья Рюмшина
Юрист

Чем поможет: избежать штрафа за то, что не сообщили инспекции о контролируемой сделке.

Если изменили пункт договора с взаимозависимым лицом, проверьте, было ли существенным или обязательным это
условие. Если да — уведомляйте инспекцию о контролируемой сделке. Иначе компанию ждет штраф 100 тыс. руб.,
а также 40 процентов от суммы неуплаченного налога. В статье рассказали, на какие изменения договора обратят
внимание налоговики.

Какую позицию занимают ФНС и суды

105.16НК Ст. 105.16 НК


В судебной практике формируется тренд: компании привлекают к ответственности за то, что они не уведомили
о контролируемой сделке. Например, инспекция провела выездную налоговую проверку. Госорган установил, что
общество не включило в перечень уведомления о контролируемых сделках сделку по договору займа
со взаимозависимым лицом — кипрской компанией.105.16НК

227ФЗ Федеральный закон от 18.07.2011 № 227-ФЗ


39ФЗ Федеральный закон от 05.04.2013 № 39-ФЗ
ВС-А08 Определение ВС от 17.01.2018 по делу № А08-114/2017
А04 Постановление АС Дальневосточного округа от 15.08.2017 по делу № А04-11748/2016

По мнению общества, сделку не нужно было включать в перечень контролируемых сделок за 2014 год, так как договор
займа заключили еще в 2010 году. А нормы, которые обязывают уведомлять налоговые органы о контролируемых
сделках, вступили в силу с 1 января 2012 года.227ФЗ, 39ФЗ При этом, как считало общество, существенные условия
договора не были изменены.

С позицией общества не согласились ни налоговики, ни суды. Верховный суд решил, что дополнительные соглашения
к договору займа о его пролонгации — это существенное изменение договора. Поэтому общество должно было
уведомить ФНС о контролируемой сделке исходя из факта заключения допсоглашения, которым изменили
существенные условия договора займа.ВС -А08

Негативная для бизнеса практика складывается в отношении не только уведомления по контролируемым сделкам,
но и самих сделок. Суммы доначислений доходят до 980 млн руб. (дело № А40-29025/17-75-227)
Похожие споры уже неоднократно рассматривались в судах. В одном из дел суд решил, что претензии ФНС
правомерны, даже если сторона и ее взаимозависимое лицо пролонгировали беспроцентный договор займа,
по которому не нужно учитывать ни доход, ни расход по сделке. Статья 105.14 НК не предусматривает требований
к размеру доходов по сделкам между взаимозависимыми лицами, в которых одна сторона — не налоговый резидент РФ,
чтобы признать такие сделки контролируемыми. Значит, общество не исполнило налоговые обязательства по сделке,
поскольку не уведомило о ней.А04

В другом деле суд решил, что продлевать срок предоставления денежных средств по договору беспроцентного займа,
а также увеличивать сумму займа и частично погашать ее — это существенное изменение договора. Поэтому
необходимо учитывать сделку как контролируемую в течение периода, когда вносили такие изменения в договор.А04-1

А04-1 Постановление АС Дальневосточного округа от 28.09.2017 по делу № А04-11747/2016


129.4НК Ст. 129.4 НК

Сумма, на которую штрафуют компании за недостоверные сведения в уведомлении, незначительна — 5 тыс. руб.129.4НК
Но в случае если в уведомлении не указали сделку, инспекция может запросить документацию по ней. И если
документацию не представят, лицо оштрафуют уже на 100 тыс. руб. Кроме того, ФНС вправе начать проверку
в отношении рыночной цены по контролируемой неучтенной сделке. И если ФНС выявит, что в сделке применялись
нерыночные цены, штраф составит 40 процентов от суммы неуплаченного налога в связи с совершением
контролируемой сделки. ФНС может также пересмотреть цену самой сделки.

О каких изменениях условий договора сообщать в налоговую

432ГК Ст. 432 ГК


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 15/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Перед тем как изменить договор, определите, будет ли изменение существенным или обязательным для этого вида
договора.432ГК От этого зависит, признается ли сделка контролируемой. В отношении договора займа это могут быть
следующие условия.

Срок действия договора.

810ГК Ст. 810 ГК


Заемщик обязан вернуть полученную сумму в срок по договору или в течение 30 дней с момента, как заимодавец
потребовал возврат суммы займа.810ГК Следовательно, для договора займа срок исполнения обязательств —
обязательное условие. Продлевать договор займа или сокращать его срок — значит изменить гражданские права
и обязанности сторон сделки. Это существенно изменяет договор, о чем нужно уведомить налоговую.

Ставка по договору.

Часто стороны, которые договариваются о величине процентной ставки по договору, руководствуются текущей
ситуацией на рынке финансирования и в конкретной отрасли. И не учитывают изменение курса валют или
внешнеполитические ограничения, например санкции, которые могуть повлиять на исполнение обязательств
по договору.

03 Письмо Минфина от 14.04.2017 № 03-03-06/1/22445

Если процентная ставка изменится как в части размера процента,03 так и в части вида ставки с фиксированной
на плавающую, например LIBOR фикс.% или MosPrime фикс.%, то ФНС может решить, что стороны меняют
существенное условие. Это значит, сделку нужно включать в перечень контролируемых с 2012 года.

Сумма и валюта суммы займа.

Объем заемных средств — необязательное условие, но оно может быть существенным, поскольку стороны закрепляют
его в договоре. Условие, что заем предоставляется в определенной валюте, также не обязательно для исполнения
договора. Но если стороны сделки закрепляют такое условие, хеджируя валютные риски, то новацию суммы займа
могут признать существенным условием, о котором нужно уведомить налоговые органы.

105.5НК П. 11 ст. 105.5 НК

Кроме того, чтобы провести ценовой анализ по разделу V.1 НК и определить сопоставимость условий финансовых
сделок, например договора займа с условиями контролируемых сделок, НК предусматривает сопоставление и валюты
займа.105.5НК Это подтверждает, что такое условие значимо для контролируемых сделок.

Выдача займа траншами в течение определенных промежутков времени.

03–03 Письмо Минфина от 09.06.2015 № 03-03-06/33237


Минфин считает, что договор займа заключен с момента перечисления денежных средств. А значит, каждый транш
по договору займа нужно классифицировать и учитывать как возникающее новое обязательство.03–03

LIBOR (London Interbank Offer Rate) — ставка, по которой лондонские банки дают друг другу кредиты. MosPrime
(Moscow Prime Offered Rate) — ставка предоставления рублевых кредитов на московском денежном рынке
Когда изменяете порядок предоставления денежных средств, например, меняете единовременное перечисление
средств на транши, имейте в виду, что это могут классифицировать как новую контролируемую сделку с даты
перечисления денежных средств.

Иные существенные условия, которые влияют на сумму займа или процентную ставку.

К договорным условиям, изменение которых могут выявить в ходе налоговой проверки и классифицировать как новую
сделку, можно отнести много других. Например, когда изменяют обеспечительные меры: вносят условие о гарантийном
обеспечении или исключают его; либо вносят условие о целевом назначении денежных средств.

ГОСКОНТРАКТ

Подрядчик выполнил меньший объем работ. Как получить


максимальную оплату
Роман Пасечник
Партне р и рук оводите ль отде ла юридиче ск ой прак тик и юридиче ск ого це нтра «Зак онный бизне с»

Чем поможет: минимизировать потери из-за возможных ошибок в смете госконтракта.


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 16/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Стороны заключили госконтракт. Подрядчик начал выполнять работы, но обнаружил, что из-за ошибки в расчетах
фактический объем работ меньше, чем предполагали стороны. В итоге он не сможет получить ту сумму, на которую
рассчитывал. Читайте, что в такой ситуации делать подрядчику.

Взыскивайте экономию подрядчика

710ГК Ст. 710 ГК


А45 Постановление Седьмого ААС от 28.03.2016 по делу № А45-7514/2014
ВС-А28 Определение ВС от 27.11.2017 по делу № А28-14697/2016
А70 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.12.2014 по делу № А70-5025/2014
А40 Постановление Девятого ААС от 13.10.2010 по делу № А40-174290/10-104-904
А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 01.06.2015 по делу № А24-3248/2014
А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 23.03.2016 по делу № А59-2086/2015
А50 Постановление АС Уральского округа от 03.07.2017 по делу № А50-22918/2016

Разницу смет можно взыскать как экономию подрядчика.710ГК Суды признают, что такая экономия может возникнуть
из-за того, что снизились цены на материалы и оборудование, которые учитывали стороны, когда определяли цену
контракта.А45

При этом суды не считают экономией замену одного материала на другой с более низкой стоимостью.ВС -А28 Закупку
подрядчиком более дешевых материалов, даже если это не нарушает контракт, суды также не рассматривают как
экономию.

Например, подрядчик закупил материалы более дешевых марок, чем было указано в локальных сметных расчетах.
Заказчик письменно согласовал замену. Но суд указал, что такая экономия может повлечь необоснованную выгоду
подрядчика и не способствует достижению цели эффективного использования средств муниципального бюджета.А70

Чтобы взыскать экономию, докажите в суде, что рыночные цены на материалы или оборудование изменились. В одном
деле подрядчик в качестве доказательств представил три письма: Минстроя об увеличении цен на материалы,
начальника службы расквартирования и обустройства Минобороны, а также регионального центра по ценообразованию
в строительстве.А40

Экономия подрядчика также может заключаться в том, что он применяет более эффективные методы выполнения
работ. Например, новые технологии и технику производства или альтернативные способы выполнения работ.
Но эффективность новых методов можно подтвердить только экспертизой.А24

Если подрядчик не выполнил работы в том объеме, который предусматривали контракт, документация и смета, это
не считается экономией подрядчика — суды такие иски не удовлетворяют.А59, А50 Суды не учитывают, что из-за этого
подрядчики оказываются в крайне уязвимом положении и не могут распределять оговоренную сумму госконтракта
по своему усмотрению.

Возмещайте фактические потери

Подрядчик может получить оплату за фактически выполненный объем работ, но при этом понести финансовые потери.

Например, смета госконтракта предусматривала определенное количество материала. Подрядчик заранее закупил его
в указанном объеме, но площадь для использования материала оказалась меньше. Соответственно, расход материала
сократился. В этом случае, если представлял документацию и производил расчеты заказчик, то подрядчик может
взыскать с него хотя бы часть разницы между суммой выполненных работ и исходной ценой контракта.ВС -А14

ВС-А14 Определение ВС от 18.01.2016 по делу № А14-12030/2014


713ГК П. 1 ст. 713 ГК
393ГК Ст. 393 ГК
А40-1 Постановление Девятого ААС от 25.01.2018 по делу № А40-189529/17
ВС-А32 Определение ВС от 17.08.2015 по делу № А32-10902/2012
ВАС51 П. 14 информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51
А33 Постановление Третьего ААС от 25.12.2015 по делу № А33-24482/2014
У подрядчика после того, как он исполнил контракт, может остаться неиспользованный материал или оборудование
заказчика. Подрядчик обязан представить ему отчет об израсходовании материала, возвратить остаток либо уменьшить
цену работы с учетом стоимости неиспользованного материала.713ГК Если подрядчик не представил заказчику отчет
и не вернул материалы, заказчик вправе требовать возместить ему убытки.393ГК, А40-1

Объем фактически выполненных работ доказать несложно, если заказчик подписал все документы о сдаче-приемке
работ, которые предусматривает закон и госконтракт. Но заказчик может уклоняться от приемки работ. В этом случае
подрядчик должен известить заказчика о готовности работ к приемке и представить документы, которые необходимы:
справку о затратах, акты сдачи-приемки, исполнительную документацию.

Если заказчик без мотивированного обоснования отказывается подписывать акт сдачи-приемки, подпишите документ
в одностороннем порядке. Укажите в нем, что заказчик отказался от подписи. Направьте акт заказчику заказным
письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

В суде этот документ можно использовать как доказательство объема выполненных работ, но при условии, что
подрядчик соблюдал все требования законодательства и госконтракта при приемке и в ходе работ. Если заказчик
отказался от приемки без обоснования, а в суде выяснится, что у него были основания для отказа, суд признает
односторонний акт приемки ненадлежащим доказательством.ВС -А32, ВАС 51

Еще одним доказательством выполненных работ и их объема может быть экспертиза. С ее помощью можно подтвердить,
что подрядчик выполнил работы в соответствии с законом и госконтрактом в надлежащем объеме и что результат
работ имеет потребительскую ценность для заказчика.А33

ИНТЕРВЬЮ

Верховный суд полагает, что можно достичь оптимизации за


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 17/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Верховный суд полагает, что можно достичь оптимизации за


счет граждан
Беседовала Мария Ивакина
Главный ре дак тор Фотографии Ник олая Пок ровск ого

Елена Борисова, профессор кафедры гражданского процесса юридического факультета МГУ имени
М. В. Ломоносова, д. ю. н.

Елена Александровна, Верховный суд в проекте № 383208‑7 предлагает отменить мотивировки по большинству дел.
Вы писали о том, что в упрощенном порядке апелляционные суды прекращают производство по делу из-за отсутствия
мотивировки. Это станет повсеместной проблемой?

Все зависит от участников гражданского процесса, а именно от того, как будет реагировать на изменения суд, какие
действия будут совершать стороны и другие лица, участвующие в деле.

Научная общественность высказалась резко отрицательно по поводу этого изменения, привела обоснование с учетом
теории, сложившейся практики, международно-правовых стандартов. Мы надеемся, что такого изменения
не произойдет. Но даже если это случится, как будут развиваться события — покажет время.

Те дела, которые я рассматривала в статье в журнале «Вестник экономического правосудия», не были повальной
практикой. Это были случаи, когда суды апелляционной инстанции довольно своеобразно понимали, что такое
предмет, объект и пределы апелляционного обжалования. Более того, они даже не углублялись в анализ сложившейся
судебной практики и не сопоставляли свои выводы с теми разъяснениями, которые были в постановлениях ВАС
и Верховного суда.

В этих делах судьи ошибочно полагали, что если в упрощенном производстве выносится резолютивная часть решения
и сторона не ходатайствовала о составлении мотивировочной части, то нет предмета апелляционного обжалования,
в связи с чем надо прекратить производство по делу.

Но есть и другая практика. Например, в деле Арбитражного суда Ростовской области от 26.07.2016 № А53-8448/2016
судья решил, что апелляционную жалобу вышестоящему суду будет трудно рассмотреть без мотивировочной части.
Поэтому он по собственной инициативе составил мотивированное решение без ходатайства стороны, сославшись
на то, что ограничений на такое действие АПК не предусматривает.

Не стоит забывать про позицию Верховного суда по данному вопросу. Например, в деле от 18.10.2017 № А40-
220458/2016 Верховный суд сделал вывод о том, что если нет мотивировочной части, то в любом случае суд
апелляционной инстанции обязан оценить доказательства по своему внутреннему убеждению. Несмотря на то что
данная позиция была сформулирована по гражданскому делу, рассмотренному в упрощенном производстве, это
ориентир для всех судов.

Если все же вопреки мнению представителей юридической, научной общественности законопроект в рассматриваемой
нами части будет принят, то лицам, участвующим в деле, надо быть к этому готовым. Нужно взять за правило
ходатайствовать о составлении мотивированного решения уже в первых процессуальных документах, которые подают
в суд, дублировать свою просьбу в ходе судебного разбирательства независимо от намерения обжаловать судебное
решение и подавать соответствующее ходатайство после объявления резолютивной части решения.

Верховный суд предлагает апелляции не составлять мотивированное определение, если сторона не заявила новые
доводы и решение осталось без изменений. Как думаете, мотивировок больше не будет и в апелляции?

Вряд ли. Что такое доводы апелляционной жалобы? Это понятие отсутствует в законе, в постановлениях Пленума
Верховного суда. Мы можем обратиться к словарю русского языка и увидим, что доводы — это аргументация,
мотивация, соображение, суждение, мысль. В АПК, ГПК в требованиях к содержанию апелляционной жалобы
отсутствует слово «доводы» вообще, там есть «основание».

Хобби
Люблю готовить мясные блюда, читать русскую классику и смотреть французские и английские фильмы.
В компании друзей-товарищей — играть в «Шляпу».

В апелляционной жалобе помимо прочего надо указать основания, по которым податель жалобы считает решение суда
неправильным. Таким образом, доводы жалобы — это наши суждения о незаконности и необоснованности решения. Что
мы указываем? Что суд первой инстанции неправильно определил предмет доказывания, не доказал обстоятельства,
которые установил, выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

Этих доводов при рассмотрении дела в первой инстанции не существует. Здесь суд устанавливает обстоятельства
дела путем исследования доказательств, формулирует вывод о правах и обязанностях сторон. Никаких доводов,
схожих с доводами или суждениями, в апелляционной жалобе быть не может.

Не вполне ясно, что хочет сказать в этом случае Верховный суд — какие «доводы» отсутствуют, какие «доводы»
сторона не заявила в суде первой инстанции, которые не были рассмотрены в суде? Это указание на обстоятельства,
на которых истец основывает свои требования, и соответствующие доказательства или на правовое основание иска?
Последнее, согласно статье 131 ГПК, вообще можно не указывать.

Значит, остаются «доводы» фактического характера — обстоятельства, доказательства. Но обстоятельства


устанавливаются, доказательства исследуются. Ошибку фактического характера можно и нужно исправить
в апелляционном производстве. О чем идет речь? Может быть, о запрете заявлять новые требования и обосновывать
их с правовой и фактической стороны? Не в обиду разработчикам, но надо было бы повторить основы гражданского
процесса.

Меня беспокоит, что мотивировка будет не нужна, если апелляция не приняла новые доказательства. Сейчас
апелляция охотно принимает новые доказательства. На мой взгляд, эта дверь закроется.

С новыми доказательствами тоже не все так просто. Дело в том, что еще ВАС в постановлении Пленума от 28.05.2009
№ 36 сформировал практику, когда в арбитражных судах, по сути, полная апелляция и новые доказательства

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 18/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
принимаются. В пункте 26 этого постановления указано, что если апелляция не приняла новое доказательство при
наличии к тому оснований, то это основание для отмены постановления суда первой инстанции, если это привело или
могло привести к вынесению неправильного постановления.

Верховный суд в постановлении Пленума от 19.06.2012 № 13 ориентировал суды на то, что надо принимать новые
доказательства, если суд первой инстанции неправильно определил обстоятельства дела или если они не доказаны (п.
29). Применение судом процессуальных норм входит в привычку, и в данном случае уже с 2009 года вопрос о новых
доказательствах, в первую очередь в арбитражных судах, решается, как правило, положительно.

В этом пункте законопроекта в качестве условия вынесения немотивированного определения указано, во-первых,
отсутствие доводов, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, и, во-вторых, непринятие
судом апелляционной инстанции новых доказательств. Видимо, информацию об этом суду придется излагать
в определении. Ведь в соответствии с законом, с разъяснениями Пленума ВАС, Пленума Верховного суда суд
апелляционной инстанции в определении должен обосновать, почему принимает дополнительные доказательства.
Отсутствие одной части условия не позволяет суду вынести немотивированное апелляционное определение.

Такая корявая норма не даст определенного результата. Если законопроект примут, то нужно как минимум
полноценное разъяснение Пленума Верховного суда о том, как такую норму следует понимать и применять.

Верховный суд обосновывает отмену договорной подсудности тем, что у судов Москвы и Московской области большая
загрузка. На Ваш взгляд, как можно уменьшить нагрузку на суды без отказа от договорной подсудности?

Краткая биография
Д. ю. н., профессор кафедры гражданского процесса юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова.
В 1994 году защитила кандидатскую диссертацию на тему «Институт апелляции в гражданском процессе»,
в 2005 году — докторскую диссертацию на тему «Теоретические проблемы проверки судебных актов
в гражданском, арбитражном процессах».
Решить проблему нагрузки таким путем не получится.
В Москве и Московской области сосредоточен
практически весь крупный бизнес. Это проблема
в большей степени экономическая.

Как решать проблему высокой загрузки судов? Не за счет


изменений в нормы процессуальных законов
о подсудности. Можно было бы рассмотреть вариант
с альтернативным разрешением споров. Но после
третейской реформы и здесь проблемы. В результате
оптимизации в форме «усушки, утруски» третейских
судов действующими являются только четыре третейских
учреждения, расположенных в Москве. В то время как
на начало декабря 2016 года действовало 396 третейских
судов в 73 субъектах РФ.

Медиация также пока не работает. Принудительное


ее введение ни к чему, кроме отсрочки судебной защиты,
не приведет.

У нотариата есть скрытые и явные резервы. Явные,


например, исполнительная надпись. Многие дела
приказного производства, а это 65–70 процентов всех
дел, рассматриваемых мировыми судьями, могли бы перейти в компетенцию нотариата. Скрытые — расторжение брака
при отсутствии спора о детях, имуществе.

В замечаниях Правительства к законопроекту указано, что обзоры судебной практики Верховного суда не должны быть
основанием для пересмотра дела по новым обстоятельствам. Вы с этим согласны?

Абсолютно правильное замечание Правительства, и тому есть правовое обоснование — постановление


Конституционного суда. Обзор — это тот материал, который включает в себя постановления Президиума Верховного
суда, кассационные определения судебных коллегий ВС, ответы на вопросы, которые возникли в судебной практике.

В настоящее время основанием для отмены вступившего в законную силу судебного постановления по новым и вновь
открывшимся обстоятельствам является только постановление Пленума Верховного суда и постановление Президиума
Верховного суда. Таким образом, увеличивается количество «поводов» для отмены судебного постановления.

Это плохо. Стабильность правового положения сторон — субъектов материального правоотношения находится под
вопросом. Правовая определенность под вопросом.

Определение суда кассационной инстанции при известных процессуальных условиях может быть объектом надзорного
обжалования и подлежать проверке в порядке надзора.

Ответы на вопросы — что это? Чье-то мнение по возникшему у кого-то вопросу, которое оформлено в виде некоего
ответа и утверждено Президиумом Верховного суда. Это схоже с правовыми заключениями, которые ученые готовят
по просьбам спорящих сторон с целью последующего представления этих заключений в суд. Это же
не процессуальный запрос конкретного суда, направленный в Верховный суд в связи с возникшим в ходе рассмотрения
дела вопросом правоприменения. Да и в этом случае ответ на запрос не мог бы являться основанием для пересмотра
судебного постановления. Он выполнял бы роль правового ориентира для других судов.

Если речь идет об обзорах судебной практики, надо обратить внимание на сроки. В предлагаемых изменениях срок
подачи заявления исчисляется с момента размещения обзора на сайте Верховного суда. Если мы обратимся
к положению о порядке размещения текстов судебных актов на официальных сайтах судов в интернете, то увидим
различия.

В арбитражном процессе все судебные акты размещаются не позднее следующего дня после принятия. Значит,
экономическая коллегия Верховного суда будет размещать свои определения в такой же срок. А для судебных актов

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 19/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
суда общей юрисдикции — в разумные сроки, но не позднее одного месяца после их принятия в окончательной форме.

70
процентов юридических организаций находятся в Москве, Санкт- Петербурге и столицах субъектов РФ

И это еще не все. Если вы откроете любой обзор Верховного суда, например последний обзор от 27.12.2017, то там
есть апрельские определения судебной коллегии за 2016 год. Вы представляете? Сам обзор опубликован в январе 2018
года, с этого момента и начинаем отсчет трех месяцев. Это разве нормально для стабильности гражданского оборота?
Речь ведь идет о судебной защите, она должна быть своевременной.

Еще Правительство не согласно с тем, что каждый должен предпринимать меры по самостоятельному получению
информации о движении дела.

Правительство знает о ситуации с техническим оснащением судов. К началу 2016 года системы
видеопротоколирования были у областных и равных по компетенции судов. Системы аудиопротоколирования
установлены в 35 процентах из 11 тысяч залов в районных судах и гарнизонных военных судах. Как минимум, одно
устройство существует на сегодняшний день в каждом суде.

Есть Федеральная целевая программа «Развитие судебной системы России на 2013–2020 годы», которая
предусматривает дальнейшее развитие технического оснащения судов. Сложнее обстоят дела у мировых судей,
поскольку финансирование судебных участков мировых судей является обязанностью региональных органов
исполнительной власти.

Если даже в судах в настоящее время отсутствует 100-процентное техническое оснащение и нередко интернет-связь,
то на чем основана уверенность Верховного суда в том, что у 17 миллионов граждан и организаций, которые
обращаются в суды общей юрисдикции за судебной защитой, есть технические и финансовые возможности?

Уверяю вас, не у всех граждан есть необходимая для выполнения предполагаемой законопроектом обязанности
техника, а если и есть, то не все знают, как «пройти» этот «интернет-путь». Поэтому в суде общей юрисдикции
самостоятельно следить за движением дела как минимум затруднительно, как максимум невозможно.

В арбитражных судах это уже сложившаяся практика. В каждой солидной и не очень организации есть ответственное
лицо, которое в случае возникновения спора постоянно мониторит ситуацию с состоянием дела в суде.

Для граждан это ненормально, им есть чем заняться помимо самостоятельного получения информации о движении
дела.

Без составления мотивировочной части решения судьи медленно, но верно деградируют


Возможно, Верховный суд хочет решить эту проблему с помощью профессионального представительства. Ведь
у юристов, скорее всего, есть интернет.

Возможно, что Верховный суд так и думает. Вопрос в другом: почему проблема решается за счет граждан?
В соответствии с Конституцией каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи.
Гражданин вправе выбрать, кто будет его представителем. Им, конечно, может быть и юрист.

А кто заплатит юристам? Где у гражданина лишние 20 тысяч рублей, которые он потратит на представительство, при
среднем размере зарплаты в 30 тысяч и пенсии 14 тысяч рублей?

Если говорить о гражданских делах у мирового судьи, то считается, что это дела несложные. Зачем здесь
обязательный представитель-юрист?

Неплохо было бы задуматься и над вопросом о количестве юристов. По статистике, 70 процентов юридических
организаций находятся в Москве, Санкт-Петербурге, столицах субъектов РФ и только 30 процентов — в других городах
России.

Верховный суд намерен добиться того, чтобы в общей юрисдикции был профессиональный процесс, как
и в арбитражных судах. Но это несравнимые величины. В арбитражном процессе совершенно другая история, начиная
от места нахождения суда первой инстанции и юридического сопровождения деятельности.

В качестве итога нашей беседы еще раз обращу внимание на недопустимость решения проблем суда за счет тех, кто
обращается за судебной защитой и правосудием.

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

Изъяны в документах, которые помогут дискредитировать


доказательства
А настасия Тараданкина
Адвок ат, партне р КА «Де льк ре де ре »

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 20/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Главное в статье

1 2

Сопоставьте фактические обстоятельства и данные Проверьте требования закона и договора к оформлению


в документах оппонента документов

3 4

Узнайте, откуда оппонент получил доказательство Выясните, было ли извещение о нотариальном действии

Главное в статье СкрытьДокументы не относятся к делу

67АПК Ч. 1 ст. 67 АПК

Арбитражный суд принимает только относимые доказательства.67АПК То есть доказательство должно содержать
информацию о фактах, которые необходимо установить в ходе судебного разбирательства. Судьи часто определяют
относимость без подробного обсуждения и исследования, особенно если документов в деле много. Но в письменных
доказательствах, на первый взгляд, можно найти мелкие недостатки, которые помогут обосновать, что документ
не относится к спору.

Главное в статье СкрытьВ конце статьи — удобная памятка для распечатки.

К чему придраться в доказательствах оппонента

Выберите спор Какие документы проверить

Выберите вид спора и документы

Проверьте и сопоставьте фактические обстоятельства и доказательства оппонента. Чаще всего суды признают
доказательства не относимыми по следующим причинам.

А23 Постановление ФАС Центрального округа от 19.12.2011 по делу № А23-1470/10Г-7-65


А40 Постановление АС Московского округа от 24.03.2017 по делу № А40-80830/2016
А40 Постановление АС Московского округа от 14.06.2016 по делу № А40-23433/2015
А50 Постановление АС Уральского округа от 21.09.2017 по делу № А50-21635/2015
А40 Постановление АС Московского округа от 10.01.2018 по делу № А40-235657/2016
А57 Постановление АС Поволжского округа от 28.06.2016 по делу № А57-21539/2012
А40 Постановление ФАС Московского округа от 24.12.2012 по делу № А40-131731/11-17-1198
А49 Постановление АС Поволжского округа от 29.02.2016 по делу № А49-12806/2014
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 18.09.2017 по делу № А56-53235/2016
А60 Постановление АС Уральского округа от 24.12.2014 по делу № А60-48238/2013
А40 Постановление Девятого ААС от 07.06.2017 по делу № А40-159900/16
1

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 21/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
В отчетных, транспортных, бухгалтерских и иных документах, письмах не указаны договоры, приложения или указаны
номера или даты договоров, которые не относятся к спору. Например, истец по иску об убытках сослался
на рекламационные акты. Суд не счел их относимыми доказательствами, так как по ним нельзя определить, что
изделия поставили именно по рассматриваемым договорам, а не по иным. В трех актах был указан другой поставщик,
в одном акте поставщик вообще не указан, еще в двух нет даты продажи товара.А23

2
В документах нет необходимых подписей или они подписаны иными юридическими лицами. В споре по поставке суд
не признал относимыми товарные накладные, которые представил истец. В них не было печатей и подписей
ответчика.А40 По этому же основанию суд может признать доказательство недостоверным.А40, А50

3
Суммы в отчетных, транспортных, бухгалтерских документах не соответствуют суммам, которые оппонент заявил
в иске. Ответчик представил копию расписки, чтобы подтвердить погашение долга перед истцом. Суд не принял ее,
так как суммы долга и оплаты отличались, а в расписке не написано, в счет погашения какого долга ответчик передал
деньги.А40

4
Доказательства относятся к иным периодам. Например, подтверждают оказание услуг в более ранний период,
а не период, который указан в иске. В одном споре ответчик представил копии документов, чтобы доказать, что оказал
услуги. Суд посчитал доказательства неотносимыми, так как они датированы ранее даты заключения договора.А57

5
Оппонент представил письмо без документов, которые подтверждают его отправку и получение. Это частая ошибка,
так как компании не всегда сохраняют почтовые документы, а юристы забывают представить их суду вместе
с письмами. В этом случае можно говорить, что оппонент не доказал факт получения письма, поэтому само письмо
будет неотносимым доказательством. Это особенно важно, когда факт получения письма влечет серьезные
юридические последствия, например, при приостановлении работ или расторжении договора.А40, А49, А56, А60, А40

Доказательство недопустимо

68АПК Ст. 68 АПК


75АПК Ч. 8 ст. 75 АПК
А40 Постановление АС Московского округа от 13.02.2017 по делу № А40-193766/15
А81 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 01.06.2017 по делу № А81-6054/15
А19 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 07.09.2016 по делу № А19-14275/15
А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 07.10.2016 по делу № А33-14027/2015
75АПК Ч. 3 ст. 75 АПК
А82 Постановление АС Волго-Вятского округа от 27.02.2017 по делу № А82-4411/2016
А51 Постановление АС Дальневосточного округа от 11.10.2017 по делу № А51-820/2017
А40 Постановление АС Московского округа от 16.06.2016 по делу № А40-136497/15
75АПК Ч. 6 ст. 75 АПК
75АПК-1 Ч. 5 ст. 75 АПК
ВС23 П. 46 постановления Пленума ВС от 27.06.2017 № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел
по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом»
64АПК Ч. 3 ст. 64 АПК
А40 Постановление АС Московского округа от 11.09.2015 по делу № А40-149775/14
А53 Постановление Пятнадцатого ААС от 13.05.2015 по делу № А53-8903/2013
А19 Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.12.2011 по делу № А19-16786/10
А32 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31.07.2002 по делу № А32-7938/2001–6/183
Проверьте, допустимы ли доказательства, которые представил оппонент. Для этого ответьте на два вопроса.

1
Позволяет ли закон подтвердить факт тем доказательством, который представила сторона.68АПК Например, оппонент
представил только копию документа, но отказывается дать оригинал.75АПК Суды часто не считают такие документы
надлежащими доказательствами.А40, А81, А19 Или представитель оппонента не заверил копию. Истец представил
ксерокопии уведомления о расторжении договора и почтовой квитанции, которые не заверил — на них не было надписи
«Верно», должности, подписи лица, ее расшифровки и даты заверения. Кассация решила, что такая копия
не соответствует части 8 статьи 75 АПК.А33

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 22/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Оппонент может сослаться на переписку по электронной почте.75АПК Но он обязан доказать, что письма действительно
исходят от стороны по договору. Как правило, суды признают такую переписку ненадлежащим доказательством, если
в договоре нет условия о таком способе обмена сообщениямиА82 или не указаны адреса электронной почты сторон.А51
Если в договоре прописано, что стороны направляют корреспонденцию в оригинале, суд также может отклонить
электронную переписку, сославшись на недопустимость таких доказательств.А40

Еще примеры нарушений — документ получен в иностранном государстве, но не легализован, когда такая легализация
требуется,75АПК к документу на иностранном языке не приложен перевод,75 АПК-1 в заключении эксперта
по иностранному праву анализируются не нормы, а отношения сторон и доказательства по конкретному делу.ВС 23

2
Получено ли доказательство без нарушений закона.64 АПК Если сторона не может указать суду на законный источник,
из которого получила документы, суд может не принять такое доказательство. Например, когда оппонент представляет
в суд копии материалов уголовного дела, участником которого он не является, и поэтому законного доступа
к документам у него не может быть. В одном споре истец представил копии документов, касающиеся выполнения
работ ответчиком для третьего лица. Суд округа решил, что это недопустимые доказательства — истец не объяснил,
каким образом они у него оказались.А40

Если оценщик выполнил отчет с существенными нарушениями законодательства об оценочной деятельности, суд
может признать его недопустимым доказательством. Например, если специалист учел цены, которые не актуальны
на дату оценки, неправильно определил темпы годовой инфляции, осмотрел объект оценки до заключения договора
на проведение оценки, не представил документы о своем образовании.А53

Суд может поставить под сомнение и нотариальные документы. Например, если сторону по делу не известили
о нотариальном действии, хотя оснований для незамедлительного оформления не было.А19 Или нотариус заверил копии
документов, но не зарегистрировал эти действия в реестре, им не присвоен номер, нотариальные действия
не оплачены госпошлиной.А32

Доказательство недостоверно

71АПК Ч. 3 ст. 71 АПК


А05 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.12.2010 по делу № А05-2143/2010
А03 Постановление Седьмого ААС от 02.12.2015 по делу № А03-5940/2015
А12 Постановление Двенадцатого ААС от 18.01.2011 по делу № А12-18948/2010
А40 Постановление АС Московского округа от 15.12.2016 по делу № А40-41417/2015
126АПК П. 9 ч. 1 ст. 126 АПК
ВС23 П. 24 постановления Пленума ВС от 27.06.2017 № 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел
по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом»
ВАС82 П. 36 информационного письма Президиума ВАС от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 17.10.2016 по делу № А56-12918/2014
А51 Постановление Пятого ААС от 23.01.2012 по делу № А51-1424/2009
ВС-А43 Определение ВС от 28.09.2017 по делу № А43-5669/2015
ВС-А07 Определение ВС от 26.10.2017 по делу № А07-2906/2016
ВАС-А59 Постановление Президиума ВАС от 25.06.2013 № 1095/13 по делу № А59-910/2012
По АПК суд признает доказательство достоверным, если после его исследования выяснит, что содержащиеся в нем
сведения соответствуют действительности.71АПК Это определение практически бесполезно — суд просто не знает эту
«действительность», пока не оценит каждое отдельное доказательство и все в совокупности. Поэтому обычно под
достоверностью понимают степень доверия к доказательству и возможность с его помощью установить обстоятельства
дела. Чтобы подорвать доверие к документам оппонента, используйте следующие аргументы.

1
Документ или его части нечитаемыА05 или есть существенные разночтения между информацией в документе и иных
доказательствах.А03 Например, истец представил дополнительные соглашения, подтверждающие продление договоров
субаренды объектов недвижимости. Суд решил, что эти документы недостоверны: соглашения не прошли
госрегистрацию, и истец не доказал, что представлял их в Росреестр, арендаторы отрицают их заключение, некоторые
допсоглашения датированы раньше, чем основные договоры.А12

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 23/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Документ или выписка из него выданы давно и поэтому не подтверждают актуальные обстоятельства. Например, банк
обратился с иском об обращении взыскания на заложенные акции. Чтобы подтвердить свое залоговое право, истец
представил копию выписки со счета-депо без читаемой печати и подписи уполномоченного лица депозитария. Выписка
была датирована 2012 годом. Суд решил, что она не может подтвердить залоговое право банка на момент подачи иска
в 2015 году, то есть является недостоверным доказательством.А40

Закон устанавливает давность для некоторых доказательств. Например, истец должен представить выписку из ЕГРЮЛ
или ЕГРИП, которую получил не ранее чем за 30 дней до обращения в суд.126АПК Особые требования есть
к документам, которые подтверждают статус иностранного лица. Их надо легализовать или проставить апостиль
не раньше чем за 30 дней до обращения истца в суд. При этом сам документ должен быть получен в разумные сроки
до легализации и проставления апостиля.ВС 23

3
У документа есть признаки подделки. В этом случае доказательство можно вообще исключить из процесса в рамках
особой процедуры — подачи письменного заявления о фальсификации доказательств.ВАС 82 Суд примет его, если
укажете на убедительные признаки фальсификации. Например, несоответствие подписей, подчистки, исправления
текста, несоответствие в текстах одних и тех же документов. А56, А51 Чтобы подтвердить их, представьте независимое
заключение специалиста с указанием на такие признаки. Суд должен будет проверить доказательство, а если
он не сделает это, решение по делу можно отменить.ВС -А43, ВС -А07, ВАС -А59

Главное в статье Скрыть

Базовый чек-лист для проверки доказательства оппонента

Тип Что проверить


доказательства

Официальный Необходимые реквизиты согласно правовым актам. Заверение от выдавшего органа


документ

Договоры/ Подписи. Полномочия подписантов. Парафирование/прошивка страниц


приложения/акты

Выписки Актуальные даты


из реестров

Письма Подтверждения отправки/получения

Иностранные Легализация при необходимости. Перевод на русский язык


документы

Любые Оригиналы. Признаки фальсификации. Ссылка на спорные договоры/приложения. Подписи


документы уполномоченных лиц. Соответствие сумм в документах заявленным суммам в иске. Период,
к которому относятся доказательства

Скачайте памятку «К чему придраться в доказательствах оппонента»

Калькулятор госпошлины

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 24/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Истец Размер госпошлины составит:


Физическое лицо
Юридическое лицо 0 руб.
Введите сумму иска.

Тип заявления
Заявление имущественного характера

Заявление неимущественного характера


Апеляционная и (или) кассационная жалоба

Сумма иска:
рублей

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

Как подготовить заявление о фальсификации доказательств:


пять правил
Никита А лександрович Глушков
Адвок ат АБ «С инум АДВ»

Дмитрий Салмаксов
Адвок ат АБ «С инум АДВ»

Статья поможет: исключить из дела доказательства оппонента.

Если уверены, что другая сторона подделала доказательства, заявите об их фальсификации. У оппонента будет только
два пути: забрать документы из дела или оставить их для проверки судом. В обоих случаях вы выигрываете — суд
не сможет сослаться на подделку в решении. Читайте, как правильно составить заявление о фальсификации
доказательств.

1
Заявите о фальсификации в первой инстанции

Подавайте заявление о фальсификации, пока дело рассматривает суд первой инстанции. При обжаловании делать это
уже поздно. Исключение — если оппонент впервые представил доказательство непосредственно в апелляционную
инстанцию. Тогда тоже можете заявить о фальсификации.

Если суд первой инстанции уже оценил доказательство, его нельзя исключить из материалов дела. Здесь тоже
предусмотрено исключение, когда можно поставить под сомнение подлинность документа. Это возможно, если
у стороны не было возможности подать заявление в суд первой инстанции.

КС560 Определение КС от 22.03.2012 № 560-О

Например, если компания не участвовала в рассмотрении дела, так как не получила извещение.КС 560

2
Сделайте письменное заявление

161АПК Ст. 161 АПК


ВАС82 П. 36 информационного письма Президиума ВАС от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»

Закон обязывает подавать письменное заявление.161АПК Суд вправе отказать, если сообщите о фальсификации
доказательств в устной форме. Из этого правила также есть исключение — сторона может сделать устное заявление,
когда оппонент представляет доказательство не заблаговременно, а прямо в заседании. В таком случае суд обязан
отразить заявление в протоколе и разъяснить участнику право оформить его в письменном виде.ВАС 82

Если судья этого не сделал, не проверил сомнительное доказательство и принял решение, обжалуйте его
в вышестоящий суд. Чтобы подтвердить, что делали заявление о фальсификации, сошлитесь на расшифровку
аудиозаписи судебного разбирательства. Скорее всего, вышестоящий суд отменит решение.

А40 Постановление АС Московского округа от 01.03.2017 по делу № А40-23408/2016

В одном деле апелляция приняла в качестве новых доказательств акты и справки. Истец устно заявил
о фальсификации. Суд не разъяснил ему право подать письменное заявление. Вместо этого он осмотрел новые бумаги
и приобщил их к делу. Кассация отменила постановление апелляции. Суд округа отметил, что проверить доводы истца
о подделке документов можно только экспертизой. Чтобы разрешить вопросы, исполнена ли подпись на документах

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 25/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
конкретным лицом, какова давность изготовления документов, нужны специальные познания. Суд напомнил, что
подложный документ не обладает признаками доказательства.А40

3
Не касайтесь содержания доказательства

Суд не вправе оставить заявление о фальсификации без рассмотрения, если сторона не подала ходатайство
о проведении судебной экспертизы.
Определение Верховного суда от 16.11.2017 по делу № А56-71402/2015

Заявить о фальсификации можно только в отношении формы доказательства, а не его содержания. Суд не будет
проверять, достоверно ли доказательство и соответствуют ли закону сведения, которые в нем содержатся.

Поэтому в заявлении напишите, какие признаки указывают на подделку документа. Например, наложение подписи или
текста, подчистки, пометки другим числом, непохожие подписи или нечеткие печати. Если заявите о фальсификации,
но конкретные признаки не назовете, суд может решить, что вы злоупотребляете правами.

В одном деле сторона заявляла о подделке, но не предоставила сведения о конкретных фактах фальсификации. Суд
решил, что цель заявления — не защитить права ответчика, а затянуть процесс, и не стал исключать доказательство
из дела. Кассация поддержала этот подход.А56

А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 22.09.2017 по делу № А56-46506/2016


4
Оспаривайте только существенные доказательства

Заявляйте о фальсификации только в отношении доказательств, которые существенным образом влияют на правовую
квалификацию спорных отношений. Если доказательство не влияет на исход спора, суд может решить, что сторона
злоупотребляет правами, и отказать в удовлетворении ходатайства.159АПК

159АПК Ч. 5 ст. 159 АПК


Например, суд рассматривал заявление о включении в реестр требований кредиторов должника-банкрота. Первая
и апелляционная инстанции не удовлетворили заявление одного кредитора о фальсификации актов-сверок и писем
должника о признании долга. При этом суды сослались на данные бумаги как на документы, которые прерывают срок
исковой давности.

А40 Постановление АС Московского округа от 15.12.2017 по делу № А40-112999/2016


Кассация отменила судебные акты и отправила дело на новое рассмотрение. Первая инстанция и апелляция сделали
вывод, что кредитор не пропустил срок исковой давности, на основе спорных доказательств. Заявление
о фальсификации суды не проверили и поэтому нарушили требования АПК. То есть суды не создали условия для
установления фактических обстоятельств, которые имеют существенное значение для разрешения спора, и приняли
судебные акты по неисследованным и неполным материалам.А40

Пример Заявитель Третье лицо


из практики
Требовал признать недействительным договор купли-продажи Указало, что считается
Суд исключил автомобиля, указывал, что квитанцию от имени должника добросовестным
из доказательств подписал не директор, а неизвестное лицо. покупателем автомобиля.
квитанцию
с чужой подписью
и отказался
проверять Суд
ее достоверность
Удовлетворил заявление. Экспертиза подтвердила, что подписал квитанцию не директор,
а главный бухгалтер компании. В связи с этим суд исключил квитанцию к приходному
кассовому ордеру из числа доказательств. Суд отклонил доводы покупателя о том, что
квитанция достоверна, так как ее подписал главбух. Проверка заявления о фальсификации
не должна подменять оценку судом содержания доказательств — соответствуют они закону
или нет. Это другая форма исследования доказательств.

Источник: постановление АС Западно-Сибирского округа от 22.05.2017 по делу № А03-6317/2013

5
Если нет оригинала документа, все равно заявите о фальсификации

ВС20 Определение ВС от 14.03.2017 № 20-КГ16-21


Зачастую у стороны нет возможности представить суду оригинал документа. Вместо этого к материалам дела
приобщается только копия. В таком случае суд вправе отказать в заявлении о фальсификации, так как нельзя
проверить подлинность доказательства. В то же время вопрос пригодности копий документов для исследования решает
эксперт, а не суд.ВС 20

А76 Постановление Восемнадцатого ААС от 05.04.2017 по делу № А76-10021/2016


А57 Постановление ФАС Поволжского округа от 26.03.2013 по делу № А57-15364/2012
Иногда экспертизу подложности доказательства можно провести и по его копии. Например, эксперт смог проверить
подлинность документа на основании копии счета-фактуры, которая была в деле.А76 Суды признают, что по копиям
документа можно проводить техническую экспертизу, чтобы установить, применяли создатели документа средства

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 26/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
монтажа или нет. Например, установить, что создатели документа наносили изображение подписей на чистые листы,
вырезали по контуру и накладывали на заранее заготовленные документы, а после этого снимали копии.А57

ВС5 Определение ВС от 06.12.2016 № 5-КГ16-182


Верховный суд признал, что закон не запрещает проводить почерковедческую экспертизу на основании копий
документов. Если суд отказывается принять заявление о фальсификации, он должен объяснить причину.ВС 5

Пример Истец Ответчик


из практики
Просил признать недействительным решение Представил суду копии протоколов
Суд разрешил спор внеочередного общего собрания участников собрания с подписью истца.
на основе общества, так как не получал уведомление Пояснил, что подлинные экземпляры
экспертизы, о проведении собрания и не участвовал в нем. в обществе отсутствуют.
которую провели
по копии
документов
Суд

Удовлетворил иск. При этом суд сослался на выводы экспертизы о том, что подписи
от имени истца на копиях протоколов выполнило иное лицо, подражавшее подлинным
подписям. Суд отметил, что в данном случае можно было провести экспертизу по копиям
документов. Если бы исследование было невозможным, эксперт сообщил бы об этом суду.

Источник: постановление Двадцатого ААС от 19.04.2017 по делу № А23-3045/2016

Скачать образец документа

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 27/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 28/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

БАНКРОТСТВО

Как оспорить цессию в банкротстве


А натолий Романов
Главный юриск онсульт ПАО АНК «Башне фть»

Чем поможет: пополнить конкурсную массу должника.

Если должник уступил требование, чтобы вывести активы и оставить кредиторов без денег, цессию можно оспорить.
Читайте, как сформулировать просительную часть заявления и от чего зависит выбор формулировки.

Если должник добросовестный — взыскивайте неосновательное обогащение

127ФЗ Ч. 1 ст. 61.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»


ВАС120 П. 14 Информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120 «Обзор практики применения
арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ»
408ГК П. 1 ст. 408 ГК
А76 Постановление АС Уральского округа от 11.03.2012 по делу № А76-21352/2009

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 29/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
По общему правилу при банкротстве все, что передал должник по недействительной сделке, возвращается
в конкурсную массу.127ФЗ Значит, в нее возвращают и права требования, которые должник передал
по недействительному договору цессии. Сложности возникают, если к моменту оспаривания уступки должник уже
выплатил долг цессионарию — если суд удовлетворит иск к должнику, ему придется платить второй раз.

Президиум ВАС указал: если суд признал соглашение об уступке права недействительным, а должник уже исполнил
обязательства перед цессионарием, такое исполнение считается надлежащим.ВАС 120 Обязательство должника
по договору прекратилось, и его нельзя заставить исполнить его повторно.408ГК Вывод ВАС прямо влияет на то, как
сформулировать просительную часть в заявлении о признании договора цессии недействительным. Не просите суд
вернуть имущество в конкурсную массу должника и восстановить дебиторскую задолженность. Суд откажет, так как
такое требование не соответствует пункту 2 статьи 167 ГК и приведет к неосновательному обогащению должника.А76

Привлекайте цессионария к участию в обособленном споре как заинтересованное лицо, а должника — как третье
лицо. Просите суд признать договор цессии недействительным и взыскать с цессионария уплаченную сумму долга
по правилам главы 60 ГК.

Пример формулировки
«1. Признат ь недейст в ит ельным догов ор цессии, заключенный Общест в ом, А (общест в о-банкрот ) и Общест в ом Б.
2. Взыскат ь с Общест в а Б в пользу Общест в а, А неоснов ат ельное обогащение в размере _____ руб.»

Например, заимодавец и заемщик заключили договоры займа. Заимодавец передал права требования третьему лицу,
которому заемщик перечислил деньги. Впоследствии заимодавца признали банкротом. Суд указал: если должник
надлежаще исполнил денежное обязательство новому кредитору, первоначальный кредитор вправе получить деньги
с нового кредитора.А48

А48 Постановление Девятнадцатого ААС от 21.02.2014 по делу № А48-1842/2013


ВАС-А40 Постановление Президиума ВАС от 18.02.2014 № 14680/13 по делу № А41-8198/12
Если должник недобросовестный — просите восстановить требование

Если должник знал или должен был знать, что у цессии противоправная цель, но все равно исполнил обязательство
новому кредитору, действуют другие правила.ВАС -А40 В этом случае просите суд признать договор цессии
недействительным и восстановить права требования.

Пример формулировки
«1. Признат ь недейст в ит ельным догов ор цессии, заключенный Общест в ом, А (общест в о-банкрот ) и Общест в ом Б.
2. Применит ь последст в ия недейст в ит ельност и сделки и в осст анов ит ь прав а т ребов ания Общест в а, А к Должнику по догов ору от № в размере _____
руб.»

Суд удовлетворит заявление, если сможете подтвердить недобросовестность должника. Доказать это сложно —
в практике нет единого подхода к обстоятельствам, которые должен проверить суд. Попробуйте сослаться на то, что
договор цессии заключили с нарушением закона о банкротстве или цель уступки — вывод активов должника.

Например, в ходе конкурсного производства общество уступило цессионарию право требования к гостинице.
Гостиница выплатила долг новому кредитору. Конкурсный управляющий потребовал признать договор цессии
недействительным и взыскать с гостиницы всю сумму долга. Первая инстанция и апелляция удовлетворили заявление
частично. Сделку признали ничтожной, но деньги взыскали с цессионария, а не с гостиницы, решив, что она
надлежащим образом исполнила обязательства.

А65-1 Постановление АС Поволжского округа от 09.11.2016 по делу № А65-25963/2013


А65-2 Постановление АС Поволжского округа от 07.07.2017 по делу № А65-25963/2013
А12 Постановление АС Поволжского округа от 26.12.2016 по делу № А12-2408/2015
А32 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 18.04.2016 по делу № А32-11344/2015
Суд округа возвратил спор на новое рассмотрение. Стороны договора знали о конкурсном производстве, но совершили
сделку в обход закона о банкротстве и злоупотребили правом. При этом суды не исследовали, был ли добросовестен
должник, когда платил долг новому кредитору.А65-1 На новом круге рассмотрения суд восстановил право требования
общества к гостинице.А65-2

Если не сможете обосновать недобросовестность — суд не восстановит задолженность. В одном деле две инстанции
признали сделку недействительной, но восстановить требование отказались. Управляющий подал кассационную
жалобу. Суд округа оставил ее без удовлетворения: заявитель не доказал, что должник злоупотребил правом, когда
исполнял обязательство новому кредитору.А12 В такой ситуации суд может только взыскать с цессионария то, что
уплатил ему должник.

В суде бесполезно ссылаться на то, что должник по первоначальному договору должен был проверить,
действительно ли соглашение об уступке. В законе такой обязанности нет. Напротив, должник обязан исполнить свою
обязанность новому кредитору. Кроме того, в силу статьи 65 АПК именно заявитель обязан доказать, что стороны знали
о противоправности сделки — как сторона, которая на это обстоятельство ссылается.А32

СУДЫ

Как снизить неустойку, если кредитор списал ее без суда


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 30/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Как снизить неустойку, если кредитор списал ее без суда


Ирина А лександровна Савина
Юрист

Чем поможет статья: защититься от безакцептного списания несоразмерной неустойки.

Если неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательств, суд может ее снизить.333ГК Но возникает
вопрос: может должник заявить о снижении неустойки только в ответ на иск кредитора о ее взыскании или нет?

333ГК Ст. 333 ГК


33–70 Апелляционное определение Алтайского краевого суда от 29.06.2016 по делу № 33–7033/2016
ВС7 П. 79 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений
ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»
847ГК П. 2 ст. 847 ГК
1102ГК Ст. 1102 ГК
ВС51 Определение ВС от 21.03.2017 № 51-КГ17-2
69АПК Ч. 2 ст. 69 АПК
ГК не запрещает должнику самостоятельно предъявить требование о снижении неустойки, но раньше суды отказывали
в иске, если такое требование было первоначальным. Они считали, что заявление об уменьшении неустойки без
требований о взыскании штрафных санкций не основано на законе.33–70

До марта 2017 года Верховный суд косвенно подтверждал, что можно предъявить самостоятельное требование
о взыскании неустойки. ВС 7 Он указывал, что, если неустойку списали со счета должника по требованию
кредитора847ГК либо засчитали в счет суммы основного долга или процентов, к списанной неустойке можно применить
статью 333 ГК. Например, с помощью самостоятельного требования о возврате излишне уплаченного.1102ГК

Верховный суд разрешил должнику предъявлять иск о снижении неустойки до требования кредитора.ВС 51
Он разъяснил, что пункт 79 постановления Пленума Верховного суда № 7 разрешает должнику обратиться в суд
с требованием снизить неустойку в случаях, перечень которых в этом постановлении не исчерпывающий. Этот вывод
полезен следующим.

Во-первых, такой способ защиты подходит должникам, чьим кредиторам не нужно обращаться в суд за взысканием
неустойки. Например, когда банк по кредитному договору безакцептно списывает в качестве штрафных санкций деньги
должника со счетов в этом банке. В этом случае требование снизить неустойку поможет предотвратить списание
несоразмерных сумм.

Во-вторых, если у должника есть вступившее в силу решение о снижении неустойки и ее взыскании по определенной
ставке, он может ссылаться на него в будущем,69АПК чтобы потребовать снизить неустойку, которую начислят
за последующие периоды.

БАНКИ

У банка отозвали лицензию: FAQ для юриста


А ндрей Набереж ный
С тарший ме не дже р ГК «Вне шэк ономбанк »

Главное в статье

1 2 3

Посмотрите перед платежом Проверьте, не истек ли срок Ссылайтесь на то, что не знали
публикации в СМИ о банке исковой давности о проблемах банка

4 5 6

Доказывайте, что компания Не погашайте долг перед банком Готовьте требование о включении
совершала такие сделки ранее с его же счета в реестр кредиторов

Каждый месяц четыре банка теряют лицензию, а Агентство по страхованию вкладов оспаривает платежи, которые
через них проводили. Если заплатили контрагенту, в бюджет или погасили кредит — суд потребует вернуть деньги
в банк. Читайте, как не оказаться в такой ситуации.

1. Кто и когда может оспаривать платежи


Оспаривать сделки может временная администрация банка127ФЗ или конкурсный управляющий. Чаще всего суд
назначает управляющим Агентство по страхованию вкладов. Суд назначает АСВ, если у банка была лицензия
на привлечение вкладов физлиц.

Сделки могут оспорить с даты назначения Центральным банком временной администрации. Эту дату ЦБ указывает
в приказе о назначении администрации. Все приказы можно найти на сайте Центрального банка:
cbr.ru/credit/likvidbase/.

127ФЗ П. 8 ч. 2 ст. 189.31 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 31/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

2. Какие платежи в зоне риска


Можно оспорить платежи, которые компания совершила до или после даты назначения администрации. В особой зоне
риска — сделки, совершенные в период до месяца перед отзывом лицензии.127ФЗ-1 Если ЦБ отозвал лицензию 13
декабря, проблемы будут со сделками, которые проводили через банк с 13 ноября.

Если с момента операции прошло больше месяца, оспорить ее сложнее. Управляющий должен доказать
недобросовестность компании: что она знала о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества
банка.ВАС 63 Иначе суд не удовлетворит требования.А15 Перед платежом проверьте, нет ли в СМИ негативных
публикаций о банке. Если есть — управляющий сможет использовать это как довод против компании.А24

127ФЗ-1 П. 1 ст. 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ


ВАС63 П. 35.2 постановления Пленума ВАС от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением
главы III.1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
А15 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.12.2016 по делу № А15-1402/2015
А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 05.11.2014 по делу № А24-3787/201

3. Что будет, если суд признает сделку недействительной


Суд применит двустороннюю реституцию. С компании взыщут все полученное, например суммы платежа, и восстановят
задолженность банка перед клиентом в той же сумме. В большинстве случаев при банкротстве банка это значит, что
компания деньги не вернет. Если компания заплатила третьему лицу, суд взыщет деньги с нее. Требование
предъявляют клиенту банка, а не получателю денег.А03

А03 Постановление АС Северо-Западного округа от 04.08.2017 по делу № А03-20515/2015

4. Как защитить сделки от оспаривания


Проверьте, не истек ли срок исковой давности. Для оспаривания сделок по основаниям, которые указаны в Законе
о банкротстве, действует сокращенный срок: год с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать
о них.ВАС 63-2 Если управляющий пропустит срок, суд откажет.А40-4 Если срок не истек, укажите, что банк совершил
сделку в рамках обычной хозяйственной деятельности.127ФЗ-2

В трех случаях действует презумпция, что сделки были необычными, если не доказано иное: банк провел платеж, хотя
были другие распоряжения, которые он не смог исполнить; если назначение и размер платежа существенно
отличаются от других платежей; платежи за один операционный день превысили 1 млн руб.127ФЗ-3

ВАС63-2 П. 32 постановления Пленума ВАС от 23.12.2010 № 63


А40-4 Постановление АС Московского округа от 12.04.2016 по делу № А40-35432/2014
127ФЗ-2 Ст. 61.4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
127ФЗ-3 П. 5 ст. 189.40 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ

5. Как доказать, что сделка была обычной


Проверьте размер платежа, найдите предыдущие похожие сделки и сошлитесь на отсутствие информации о проблемах
банка.

Оспариваемая операция не должна превышать 1 процент от стоимости активов должника. Если превышает — суд
не признает, что такая сделка совершена в рамках обычной деятельности.А40 Если суд не проверит это
обстоятельство, решение отменят.А40-1

Докажите, что компания совершала такие операции и раньше — например, перечисляла аналогичные суммы
контрагентам. А40-2

Заявите в суде, что не знали, что банк не исполнял платежные поручения других клиентов.А62 А если и знали —
не было информации, по каким причинам банк отклонял платежные поручения.

Подготовьте возражения на аргументы, которые может использовать управляющий, чтобы обосновать необычность
сделки.

А40 Постановление АС Московского округа от 11.12.2017 по делу № А40-247973/15


А40-1 Постановление АС Московского округа от 17.08.2017 по делу № А40-247973/2015
А40-2 Постановление АС Московского округа от 06.07.2017 по делу № А40-120993/2015
А62 Постановление АС Центрального округа от 17.11.2017 по делу № А62-22/2014

6. Как будут доказывать необычность сделки


ВАС указал шесть обстоятельств, на которые может сослаться управляющий.ВАС 63-1 Частично они указаны в пункте 5
статьи 189.40 Закона о банкротстве, но этот перечень не закрыт.А55

1. На момент сделки ЦБ ввел запрет на такие банковские операции.А40-3 Если запрет ввели после сделки, суд
не признает сделку недействительной.А15-1
2. На момент сделки у банка была картотека неоплаченных платежных документов из-за отсутствия денег
на корреспондентском счете.А48 Если картотеки на дату платежа не было, суд откажет управляющему.
3. Банк провел платеж в обход других клиентских распоряжений, которые ждали исполнения. При этом клиенты
банка не могли получить доступ к своим деньгам, в том числе и перевести их в другие кредитные организации.
А24

4. Компания аффилирована с сотрудниками банка и знала, что вероятно скоро ЦБ отзовет у него лицензию.А56

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 32/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
5. Клиент перевел средства со вклада до того, как истек его срок, и потерял значительную сумму процентов без
разумных экономических причин.
6. Клиент заплатил по договору поручительства, который заключил незадолго до платежа, чтобы обеспечить долг
другого лица перед банком, который возник гораздо раньше.

ВАС63-1 П. 35.3 постановления Пленума ВАС от 23.12.2010 № 63


А55 Постановление АС Поволжского округа от 27.09.2016 по делу № А55-28168/2013
А40-3 Постановление АС Московского округа от 06.07.2017 по делу № А40-120993/2015
А15-1 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 01.12.2016 по делу № А15-1402/2015
А48 Постановление АС Центрального округа от 25.09.2017 по делу № А48-1180/2016
А24 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 27.12.2013 по делу № А24-3787/2012
А56 Постановление АС Северо-Западного округа от 20.02.2016 по делу № А56-45369/2014

7. Можно ли не погашать кредит, если у банка отозвали лицензию


Нельзя. Если у банка отозвали лицензию, это не приостанавливает и не прекращает обязательства его заемщиков.А56-
1 Более того, суды считают, что заемщик должен узнать новые банковские реквизиты, чтобы выплачивать долг после

отзыва лицензии. Или исполнить обязательство другим способом — например, внести деньги на депозит нотариуса.ВАС -
А41

А56-1 Постановление АС Северо-Западного округа от 15.10.2015 по делу № А56-36340/2014


ВАС-А41 Постановление Президиума ВАС от 27.11.2012 по делу № А41-34406/2010

8. Можно ли погасить долг перед банком, заплатив с его же счета


Нет. Суды отрицательно относятся к таким схемам. Они считают: если банк досрочно получает от заемщика сумму
кредита, когда не может исполнять поручения, это не будет обычной хозяйственной деятельностью.А62-3 У банка
на корсчете недостаточно средств, чтобы исполнить обязательства перед кредиторами. Поэтому остатки средств
на счетах внутри банка — технические записи по счетам, они перестают быть реальными деньгами.А15-2

Тот же принцип действует, когда компания пытается заплатить долг контрагенту, который также клиент проблемного
банка.

Клиенты часто перед отзывом лицензии покупают у банка права требования, имущество, ценные бумаги, а платят
за них деньгами со счета.А50 Управляюший оспорит эти сделки, так как они фактически безвозмездны для банка.
Единственный способ спасти сделку — доказать, что компания получила имущества меньше, чем размер обязательств
банка. Но такой практики мало, и она связана с банкротством обычных компаний.ВС -А40

А62-3 Постановление АС Центрального округа от 28.09.2016 по делу № А62-7344/2013


А15-2 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 13.12.2017 по делу № А15-1402/2015
А50 Постановление АС Уральского округа от 17.02.2016 по делу № А50-17399/2014
ВС-А40 Определение ВС от 21.08.2015 по делу № А40-137173/2012

9. Как тогда погасить долги перед банком


Если узнали о проблемах банка, не спешите направлять ему деньги. Если у банка отзовут лицензию, выплачивать долги
нужно в соответствии с указаниями временной администрации.

Агентство по страхованию вкладов публикует на сайте реквизиты, по которым нужно погашать требования перед
банком. Дополнительно реквизиты дублируются в письмах о погашении кредита, которые направляют всем заемщикам
банка. Если такой информации нет, позвоните на горячую линию агентства 8-800-200-08-05 и продублируйте запросы
в письменной форме. Это поможет доказать добросовестность компании, если возникнет спор.

10. Что будет с налогами


Если компания успела предъявить платежное поручение в банк и на счете достаточно денег на день платежа, с этого
момента обязанность по уплате налога исполнена.45НК Если платежи по налогам списали со счета в проблемном банке,
но деньги до бюджета в итоге не дошли, суд все равно посчитает, что обязательство исполнено.А55-1

ФНС подтверждает эту позицию, но для добросовестных налогоплательщиков.ФНС Если компания злоупотребила
правом — долг по налогам восстановят. Чтобы обосновать недобросовестность, суд может указать, что она знала, что
на корреспондентском счете нет средств, требования включили в реестр на сумму, которая не поступила в бюджет,
у нее были счета в других банках.А40-6

45НК Подп. 1 п. 3 ст. 45 НК РФ


А55-1 Постановление АС Поволжского округа от 23.09.2014 по делу № А55-28295/2013
ФНС Письмо ФНС от 22.05.2014 № СА-4-7/9954
А40-6 Постановление Девятого ААС от 18.12.2014 по делу № А40-115869/14

11. Как возвращать деньги из проблемного банка


Подготовьте требование о включении в реестр кредиторов банка. Укажите сумму долга, основание требования,
банковские реквизиты, контактные данные. Приложите документ — основание, например договор банковского счета,
судебный акт, ценные бумаги.

Добавьте в приложения документ, подтверждающий полномочия лица на подпись требования, — выписку из ЕГРЮЛ,
решение участников, доверенность.

Не откладывайте подготовку требования. Если уже началось конкурсное производство, управляющий устанавливает
срок, после которого требования предъявлять нельзя, а реестр кредиторов считается закрытым. Минимальный срок —

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 33/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
60 дней с момента, когда опубликовали сообщение о признании банка банкротом и открыли конкурсное
производство.127ФЗ-4

127ФЗ-4 П. 2 ст. 189.85 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ

12. Куда направлять требование


Требование предъявляйте временной администрации банка.127ФЗ-5 Администрация публикует объявления с адресами,
по которым можно направить требования. Объявления размещают в «Вестнике Банка России», на сайте ЦБ, а также
в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве: fedresurs.ru/. Временная администрация рассматривает
требование 30 рабочих дней. После этого компанию либо включают в реестр требований кредиторов, либо нет.127ФЗ-6
Такая же процедура предусмотрена и для конкурсного производства.

127ФЗ-5 Ст. 189.32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ


127ФЗ-6 Ч. 15 ст. 189.32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ

13. Что будет с банковской гарантией


Однозначного ответа нет. Часть судов считает, что банковская гарантия после отзыва лицензии продолжает
действовать.А40-7 Но есть и обратная позиция.А40-8 В этом случае исполнить требование по гарантии можно, если его
включат в реестр требований кредиторов. Деньги по банковской гарантии выплатят в третьей очереди кредиторов,
если к этому моменту останется конкурсная масса. По факту это значит, что деньги не получите.

Если лицензию отозвали, это может повлиять и на отношения банка с принципалом. Например, если банк выдал
гарантию под условием, что компания будет периодически выплачивать вознаграждение. Если прекратилась гарантия,
то и платить это вознаграждение не придется.А40-9 Бенефициар может обратиться с иском к принципалу и обязать его
предоставить надлежащее обеспечение, сославшись на то, что у гаранта отозвали лицензию.А07-1 Если такая
обязанность есть в договоре, то, скорее всего, суд удовлетворит этот иск.А56-2

А40-7 Постановление АС Московского округа от 20.09.2016 по делу № А40-161430/2015


А40-8 Постановление Девятого ААС от 25.07.2016 по делу № А40-220251/2015
А40-9 Постановление АС Московского округа от 04.07.2017 по делу № А40-198112/2016
А07-1 Постановление АС Уральского округа от 24.11.2015 по делу № А07-8569/2015
А56-2 Постановление АС Северо-Западного округа от 06.10.2017 по делу № А56-79956/2015

14. 11 признаков, что у банка проблемы

1. Банк неоднократно нарушает обязательные нормативы, приближается по значениям нормативов к пороговому


уровню.
2. Смена состава собственников или топ-менеджеров банка, корпоративные конфликты.
3. Негативные сообщения в средствах массовой информации, например, о проблемах с резервами.
4. Информация от третьих лиц. Пример — письмо аналитика «Альфа-капитала».
5. Банк сокращает сеть филиалов и банкоматов.
6. Проблемы с обслуживанием клиентов: неработающие банкоматы, сокращается время работы отделений.
7. Деньги клиентам возвращают в нетипичные для банка длительные сроки.
8. Резко повышаются ставки по депозитам: банк пытается срочно привлечь деньги.
9. Значительно снижается рейтинг банка по данным рейтинговых агентств.
10. Судебные споры с Центральным банком.
11. Часть клиентов массово закрывают вклады.

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Как доказать аффилированность через офшор


Сергей Морозов
Юрист к омпании «Хре нов и Партне ры»

Чем поможет: оспорить сделки должника.

Должник вывел активы через офшор, и кредиторы остались без денег. Читайте, как за пять шагов узнать конечного
бенефициара компании в иностранной юрисдикции и вовремя оспорить сделки.

1
Соберите информацию об офшоре из открытых источников

Запросите у регистрирующего органа в офшорной юрисдикции информацию, которая доступна третьим лицам. Часто
это исчерпывается наименованием и номером компании, но в некоторых юрисдикциях, например на Кипре,
об офшорной компании можно узнать куда больше.

На Кипре любое лицо может получить копию годового отчета компании, который готовят по международным стандартам
финансовой отчетности (МСФО). Отчет содержит сведения о юридических лицах, в которых участвует офшорная
компания. Здесь же вы узнаете о договорах с взаимосвязанными компаниями, среди которых может оказаться
и оспариваемая сделка. Такой отчет сам по себе поможет доказать аффилированность лиц.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 34/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Чтобы получить копию отчета кипрской компании, обратитесь в Департамент государственной регистрации
и ликвидации компаний. Пошлина за документ — 20 евро

Проверьте, не участвует ли офшорная компания в других иностранных организациях. Просмотрите годовые отчеты или
публичную информацию в интернете. Государства — члены ЕС должны вести реестр участников юридических лиц
и их конечных бенефициаров. Эту обязанность ввела четвертая директива Евросоюза против отмывания денег
(2015/849).

Такой реестр ведут и в странах, которые не относятся к участникам ЕС. Например, в Украине в Едином
государственном реестре юридических лиц и физических лиц-предпринимателей есть сведения об участниках обществ
и их конечных бенефициарах. Посмотрите информацию из реестра на usr.minjust.gov.ua.

Изучите структуру холдинга, в который входят офшорная компания и ее контрагент. Просмотрите судебные акты
с участием офшора. Возможно, перед судом уже ставились вопросы о взаимосвязях. Чтобы доказать
аффилированность офшорной компании с контрагентом по сделке, не обязательно выяснять, кто конечный
бенефициар. О зависимости говорит не только наличие общего акционера или участника, но и иные признаки.
Например, совместное участие в других компаниях, совпадение в менеджменте в обществах, где среди участников
будут офшорная компания и ее контрагент, их нахождение в одной группе лиц.

2
Заявите в суде, что доказывать добросовестность должна сама офшорная компания

Часто в публичных источниках нет информации об аффилированности офшорной компании и ее контрагента. Вместо
этого встречаются косвенные признаки. Например, в суд ходят общие представители, одна компания выдает
поручительство за другую.

А40 Постановление Президиума ВАС от 10.06.2014 по делу № А40-126114/11-137-435


А56 Постановление Президиума ВАС от 06.03.2012 по делу № А56-1486/2010

В такой ситуации трудно обосновать взаимозависимость. Поэтому бремя доказывания ложится на офшорную
компанию — именно она обязана доказать свою добросовестность. То есть раскрыть сведения о конечном
бенефициаре.А40 Уклонение от этого суд рассмотрит как отказ опровергнуть аффилированность и признание этого
факта офшорной компанией.А56

В одном деле компания выдала обществу заем на 2 млн руб. Заемщик деньги не вернул. Компания подала иск
о взыскании долга, и суд его удовлетворил. Кредиторы ответчика обжаловали решение. Они посчитали, что стороны
по делу — это взаимозависимые лица, которые искусственно создали задолженность. Единственный участник истца —
офшорная компания, а 100 процентов акций ответчика принадлежат другому офшору. Кредиторы попросили раскрыть
конечных выгодоприобретателей офшорных компаний, так как заподозрили, что это одно и то же лицо.

А49 Постановление АС Поволжского округа от 06.12.2017 по делу № А49-264/2017


Апелляция обязала истца и ответчика раскрыть сведения об их конечных выгодоприобретателях. Но стороны
информацию не представили. Суд решил, что стороны отказались опровергнуть взаимозависимость, признал
их аффилированными лицами и в иске отказал.А49

3
Запросите через суд информацию у третьих лиц

Попросите суд истребовать сведения о конечных выгодоприобретателях офшора. Информацию можно получить у трех
лиц.

Во-первых, в самой офшорной компании или российской организации, в которой она участвует. Есть вероятность, что
компания представит сторонам и суду неполные сведения. Поэтому в ходатайстве об истребовании сформулируйте
конкретный перечень сведений и документов, которые вам нужны. Например, потребуйте представить трастовую
декларацию и копии трастового договора.

115ФЗ П. 6 ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»
Второй вариант — в налоговой инспекции. Если офшорная компания входит в состав участников российского
юридического лица, информация о конечных бенефициарах будет в ФНС. Компании обязаны представлять
документально подтвержденную информацию о бенефициарных владельцах по запросу налогового органа.115ФЗ

В-третьих, в банке, в котором у офшорной компании или юрлица с ее участием открыты счета. Кредитные организации
обязаны идентифицировать бенефициарных владельцев клиентов и обновлять сведения не реже раза в год. Если суд
направит запрос в ФНС или банк, есть риск, что не сможете получить информацию о бенефициарах. Иногда приходит
ответ об отсутствии сведений или с недостоверной информацией. Например, компания указывает в качестве
бенефициара номинального директора или номинального держателя акций офшорного общества.

4
Привлеките к участию в деле налоговую инспекцию

К Конвенция о взаимной административной помощи по налоговым делам, заключена в г. Страсбурге 25.01.1988


У ФНС есть дополнительная возможность узнать, кто стоит за офшорной компанией. С 2015 года Россия участвует
в Конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам.К Участники этой конвенции автоматически
обмениваются информацией по налоговым спорам. Инспекция вправе запросить в офшорной юрисдикции сведения
об акционерах и бенефициарах офшорной компании, а потом представить эту информацию в суд. Если привлечете ФНС
к делу, сможете с его помощью доказать аффилированность офшорной компании и ее контрагента.

Отдельные офшорные юрисдикции ведут реестры бенефициарных собственников компаний. Например, на Британских
Виргинских островах он называется BOSS — Beneficial Ownership Secure Search System. Благодаря этой системе
налоговый орган может оперативно получить сведения об офшорной компании из независимого официального
источника.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 35/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Если суд все же не стал привлекать инспекцию третьим лицом, в порядке истребования доказательств можно обязать
налоговую службу представить суду сведения. Иным путем частное лицо вряд ли сможет получить такую информацию
и представить ее суду.

5
Потребуйте раскрыть бенефициаров в суде той страны, где учрежден офшор

Английское право позволяет получить судебный приказ на раскрытие информации. По нему третьи лица обязаны
раскрывать сведения, в том числе о бенефициарах офшорной компании.

Это приказ «Norwich Pharmacal order». Суд выдаст его, когда третье лицо обладает информацией, которая поможет
установить нарушителя. Например, когда офшорная компания участвует в выводе активов. Английский суд обяжет
банки, в которых у офшорной компании открыты счета, а также номинального держателя акций раскрыть информацию
о конечном выгодоприобретателе.

Аналогичные правила работают и во многих популярных офшорных юрисдикциях. Поэтому для раскрытия бенефициаров
обращайтесь в местный суд. Недостаток этого способа — придется долго ждать ответа. Выдача судебного приказа
может превысить сроки рассмотрения дела в российском суде. Информация на момент ее получения может оказаться
уже бесполезной. К тому же получение информации потребует денег на представление интересов в суде местными
юристами

Пример Конкурсный управляющий Кредитор


из практики
Требовал признать соглашение об отступном Возражал, так как никаких новых
Суд признал недействительным, так как стороны аффилированы обязательств у должника
сделку и хотели причинить вред остальным кредиторам. не возникло, стороны сделки
недействительной, не аффилированы.
так как офшорная
компания
не опровергла
аффилированность Суд
с должником
Удовлетворил заявление. Компания выкупила у гражданина право требования к должнику,
а затем подписала с ним соглашение об отступном. По нему должник передал недвижимость.
Суд отметил, что на дату сделки должник имел признаки неплатежеспособности, а цена
недвижимости превышала 20 процентов стоимости его активов. Именно на офшорной
компании лежит бремя опровержения ее аффилированности. Суд обязал компанию раскрыть
бенефициара, но она это не сделала. Поэтому взаимозависимость с должником считается
доказанной.

Источник: постановление АС Московского округа от 08.10.2015 по делу № А40-159643/2013

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Работа в отпуске по уходу за ребенком. Как защитить


компанию от ФСС
А лександр Коркин
Юрист, рук оводите ль прак тик и трудового права (С анк т-Пе те рбург), Bak e r McKe nzie

Денис Олегович Бушнев


Юрист прак тик и трудового права (Моск ва), Bak e r McKe nzie

Чем поможет: зачесть расходы компании на выплату пособия по уходу за ребенком.

Сотрудница решила выйти на работу во время отпуска по уходу за ребенком и попросила установить ей неполный
рабочий день. Работодатель выполнил просьбу, но ФСС отказался зачесть расходы компании на выплату ежемесячного
пособия по уходу за ребенком. Читайте, на что сослаться компании в споре с фондом.

Аргументы Верховного суда и ФСС

256ТК Ст. 256 ТК


ВАС-А21 Определение ВАС от 11.04.2013 по делу № А21-620/2012
А60 Постановление ФАС Уральского округа от 08.07.2009 по делу № А60-37546/2008-С9
А47 Постановление ФАС Уральского округа от 13.03.2012 по делу № А47-4529/2011
ВС-А13 Определение ВС от 18.07.2017 по делу № А13-2070/2016
А50 Постановление АС Уральского округа от 14.08.2017 по делу № А50П-505/2016
ФСС Письмо ФСС от 19.01.2018 № 02-08-01/17-04-13832л
Сотрудник в отпуске по уходу за ребенком вправе выйти на работу на условиях неполного рабочего времени
и сохранить за собой ежемесячное пособие по уходу за ребенком.256ТК Часто работники просят установить такую
продолжительность рабочей недели, при которой размер пособия будет превышать сумму потерянного заработка.
Например, от 35 до 39 часов рабочего времени из 40.

ФСС отрицательно относится к такой практике, но раньше суды занимали сторону работодателей и признавали, что
допустимо сокращать рабочее время на час в неделюВАС -А21 или меньше, например на 30 минут.А60 Полная выплата
надомнику заработной платы также не лишала его права получать пособие.А47

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 36/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Но в прошлом году Верховный суд не согласился с выплатой пособия, когда рабочий день уменьшили на 4,8 минуты.ВС -
А13 По мнению суда, такое уменьшение не может быть мерой, которая необходима работнику для ухода за ребенком.

В этой ситуации ежемесячное пособие по уходу за ребенком не компенсирует утраченный заработок, а дополнительно
материально стимулирует работника за счет средств ФСС. Выплату пособия суд квалифицировал как злоупотребление
правом. И нижестоящие суды начали занимать аналогичную позицию.А50

ФСС после определения Верховного суда выпустил разъяснения, где ссылается на мнение высшей судебной
инстанции.ФС С Госорган признает неправомерным уменьшать рабочее время даже на час в день или пять часов
в неделю. Фонд считает, что большая часть времени лица, работающего в отпуске по уходу за ребенком, должна быть
посвящена ребенку, а не труду.

Компании уже сталкиваются с такой позицией на практике: ФСС не принимает к зачету расходы на выплату страхового
обеспечения.

Доводы компании
Чтобы доказать в суде, что претензии ФСС необоснованны, используйте следующие аргументы.

Работники имеют право на пособие при любой продолжительности рабочего времени.

255ФЗ Ч. 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании
на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»
165ФЗ Ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»
165ФЗ-2 Подп. 5 п. 2 ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ
256ТК-1 Ч. 3 ст. 256 ТК
93ТК Ч. 2 ст. 93 ТК
255ФЗ-1 Подп. 1 п. 1 ст. 1.2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ
165ФЗ-3 Ст. 1 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ
КС34 Постановление КС от 28.11.2017 № 34-П
Работник вправе получить пособие, если в период отпуска по уходу за ребенком выходит на работу на условиях
неполного рабочего времени.255ФЗ Нормы, которые упоминает ФСС в разъяснениях, не ставят назначение пособий
в зависимость от продолжительности неполной рабочей недели. Нет в законодательстве и условий, что потеря
в заработке должна превышать размер пособия.

В полномочия ФСС не входит определение времени, которое необходимо конкретному родителю для ухода
за ребенком.165ФЗ Фонд не вправе устанавливать нормы уменьшения рабочего времени.165ФЗ-2 Особенно странно, что
за общее правило принимается вывод о недопустимости выплаты пособия, если рабочий день уменьшили на 10, 30
и даже 60 минут в день. Такой подход не основан на законе и выходит за рамки позиции Верховного суда
по конкретному делу.

Работник вправе выбрать любое уменьшение рабочего времени, даже 39,5 часа в неделю, а работодатель не вправе
отказать работнику в этом.256ТК-1, 93ТК

Если следовать позиции ФСС, компании обязаны устанавливать неполное рабочее время, выплачивая пособия за свой
счет, что противоречит природе пособия как государственной гарантии гражданам с детьми.

Страхование в связи с материнством направлено не только на компенсацию утраченного


заработка.

Появление в семье ребенка всегда приводит к дополнительным расходам255ФЗ-1 и меняет социальное положение
работника.165ФЗ-3 Но эти соображения не приняли во внимание ни Верховный суд, ни ФСС.

Компании не должны нести риски из-за изменения судебной практики.

Когда организации предъявляют претензии за прошлые периоды, учитывайте позицию Конституционного суда.КС 34 Суд
рассмотрел аналогичную ситуацию применительно к уплате НДС и указал следующее. Если изменилась ранее
сложившаяся положительная для бизнеса практика применения закона, недопустимо взыскивать недоимку, пени
и штрафы за период до изменения практики.

СУДЫ

Три частых спора с департаментом имущества. Аргументы


для арендатора
Елизавета Фурсова
Юрист прак тик и разре ше ния споров Lidings

Что в статье: советы, как выиграть у чиновников.

Департамент городского имущества Москвы постоянно судится с компаниями и выигрывает 65 процентов споров.
Читайте, в каких случаях суд поддержит арендатора.

Споры по арендной плате

809-ПП Постановление правительства Москвы от 25.12.2012 № 809-ПП «Об основных направлениях арендной
политики по предоставлению нежилых помещений, находящихся в имущественной казне города Москвы»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 37/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
71ФЗ Федеральный закон от 31.05.2001 № 73-Ф3 «О государственной судебно-экспертной деятельности
в Российской Федерации»
Правительство Москвы сдает в аренду городскую недвижимость на открытых торгах. Арендатору устанавливают
ежемесячную плату, но Департамент городского имущества вправе ее повысить.809-ПП Арендатор получит уведомление
с отчетом по оценке права пользования объектом на условиях договора аренды.

Если посчитаете ставку завышенной, обратитесь в суд и потребуйте признать незаконным действие по увеличению
арендной платы. Заявите ходатайство о назначении судебной оценочной экспертизы и попросите суд определить плату
по ее результатам. В такой категории споров сложно предугадать исход дела, так как основную роль играет
заключение экспертизы. Суд внимательно разбирает документ и почти в каждом деле вызывает эксперта для дачи
пояснений. Суд выясняет, соответствует ли заключение требованиям закона «О государственной судебно-экспертной
деятельности».71ФЗ Если нарушений нет, суд выносит решение об урегулировании разногласий по арендной ставке
и определяет ее на основе экспертизы, если нарушения есть, может назначить повторную экспертизу.

Например, арендатор и департамент представили в суд отчеты оценщиков с разной стоимостью арендной платы. Суд
назначил независимую экспертизу, чтобы установить рыночную стоимость имущества. Заключение экспертизы стороны
не оспаривали, доказательств его недостоверности не представили. Суд принял выводы независимой экспертизы
и урегулировал разногласия.А40

А40 Постановление АС Московского округа от 30.10.2017 по делу № А40-62220/15


А40-1 Постановление АС Московского округа от 15.11.2017 по делу № А40-116304/2015
Отказные решения судов обычно основаны на ошибке арендаторов. Суды могут отказать, если арендатор
не представил ни возражений на отчет, подготовленный по заказу департамента, ни собственной отчет об оценке,
чтобы доказать завышение цены. В подобных случаях суды соглашаются с ценой, которую предложил департамент.А40-
1

Споры по выкупу недвижимости

У арендаторов городской недвижимости есть преимущественное право приобрести ее в собственность. Для этого
организация должна соответствовать четырем критериям.159ФЗ

159ФЗ Ст. 3 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого
имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности
и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты РФ»
209ФЗ Ч. 4 ст. 18 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской
Федерации»

1. Арендуемое имущество на 1 июля 2015 года находится во временном владении или пользовании организации
непрерывно в течение двух и более лет.
2. У компании нет долгов по арендной плате за это имущество.
3. Арендуемое имущество не включили в специальный перечень госимущества, которое предназначено для
передачи субъектам МСП.209ФЗ
4. На день заключения договора купли-продажи организацию не исключили из единого реестра субъектов МСП.

Если соответствуете критериям и хотите приобрести имущество в собственность, направляйте заявку в департамент.
Госорган проведет экспертизу по оценке рыночной стоимости объекта и направит проект договора купли-продажи
с ценой. Если не согласны с ценой, самостоятельно проводите экспертизу и готовьте протокол разногласий. В нем
укажите цену, которую получили по итогам оценки. Как правило, департамент отказывается заключать договор
и мотивирует это тем, что оценку не заказывал. Тогда обратитесь в суд с требованием урегулировать разногласия,
которые возникли при заключении договора купли-продажи.445ГК

445ГК П. 2 ст. 445 ГК


А40-2 Постановление АС Московского округа от 12.12.2017 по делу № А40-239216/2016
А40-3 Постановление Девятого ААС от 30.11.2017 по делу № А40-66851/2016

Суд назначает оценочную экспертизу, результаты которой, как правило, и будут итоговой стоимостью объекта. Исход
дела максимально зависит от экспертизы. Посмотрите судебную практику и подберите экспертов или учреждения,
которым суды доверяют чаще всего. Предложите суду поручить им экспертизу. Суд может решить дело как в пользу
организации,А40-2 так и в пользу департамента.А40-3

Споры по неосновательному обогащению

ВАС-А68 Постановление Президиума ВАС от 13.10.2011 № 4408/11 по делу № А68-6859/10


ВАС73 П. 5 постановления Пленума ВАС от 17.11.2011 № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил
ГК РФ о договоре аренды»
407ГК П. 1 ст. 407 ГК
А40-4 Постановление АС Московского округа от 31.08.2017 по делу № А40 239544/2016
А40-5 Постановление АС Московского округа от 11.12.2017 по делу № А40-19031/2017
Как правило, арендаторы продолжают вносить плату, даже если не обязаны это делать. Например, договор аренды
прекратился или суд урегулировал разногласия по договору купли-продажи. Компании вносят плату, пока Росреестр
не зарегистрирует договор. Лишние платежи можете взыскать как неосновательное обогащение с момента вступления
в законную силу решения суда об урегулировании разногласий.

Сошлитесь на ВАС, который разъяснил, что договор купли-продажи считается заключенным с момента, когда вступило
в силу решение суда, которым урегулированы разногласия.ВАС -А68 Укажите, что арендодатель и арендатор, которые
заключают договор купли-продажи, прекращают обязательство по внесению арендной платы.ВАС 73, 407ГК Сошлитесь
в иске на судебную практику в свою пользу.А40-4, А40-5

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 38/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

СИСТЕМА ЮРИСТ

Семь пунктов, которые нужно проверить перед покупкой


доли в ООО
Чем поможет: провести сделку с долей без рисков.

Перед тем, как купить долю в ООО, проверьте семь обстоятельств. Проверка поможет уменьшить риск того, что сделку
оспорят или покупатель останется без доли.

1
Оплатил ли продавец долю.
Купить долю можно только в той части, в которой участник ее оплатил. Если долю не оплатили, купить ее нельзя.14ФЗ

14ФЗ П. 3 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,
далее — Закон об ООО
2
Нет ли в уставе ООО запрета на продажу доли.
По общему правилу участник вправе продать долю любому лицу. Но устав и договор об осуществлении участниками
своих прав могут предусматривать ограничения. Например, устав может запрещать отчуждать долю вообще или без
согласия участников (общества), ограничивать максимальный размер доли или соотношение размера долей
участников.

Чтобы обезопасить себя от запрета, покупателю стоит изучить устав, а также запросить у продавца гарантии, что
между участниками нет договора об осуществлении прав или его условия не запрещают распоряжаться долей.

14ФЗ-1 П. 18 ст. 21 Закона об ООО


А07 Постановление АС Уральского округа от 16.03.2017 по делу № А07-8451/2016

Если нарушить запрет, участники или общество смогут потребовать передать долю от покупателя обществу.
Покупатель лишится доли, и ему придется требовать от продавца вернуть уплаченные деньги.14ФЗ-1, А07

3
Не ограничивает ли устав или соглашение участников цену, по которой можно продать долю.
Например, покупатель не входит в число участников общества. Устав может предусматривать, что цена доли для него
должна быть на 10 процентов выше цены, которую предложил продавец другим участникам.

4
Не нарушает ли продавец преимущественное право участников и общества.
Преимущественное право других участников ООО может помешать сделке, когда покупателем выступает не участник
общества. Преимущественное право участников выражается в том, что в очереди за долей они стоят перед
покупателями — не участниками.

14ФЗ-2 Абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО


Преимущественное право могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает
устав.14ФЗ-2 Общество стоит в очереди за долей после участников, но перед третьими лицами.

Преимущественное право не возникает, если участник продает долю другому участнику общества или передает долю,
например, по договору дарения или мены.

А59 Постановление АС Дальневосточного округа от 04.07.2016 по делу № А59-248/2013


14ФЗ-3 П. 18 ст. 21 Закона об ООО
Если продавец нарушит преимущественное право, его обладатели смогут потребовать, чтобы права покупателя доли
перевели на них.А59 Тогда доля перейдет к участникам или обществу, а покупатель лишится доли, придется требовать
от продавца вернуть деньги.14ФЗ-3

5
Нет ли корпоративных препятствий.
Если в сделке участвует юридическое лицо, то нужно проверить, не отвечает ли сделка признакам крупности,
заинтересованности и не действуют ли в отношении нее иные уставные ограничения.

Например, устав общества может предусматривать, что отдельные сделки нужно совершать по правилам крупных
сделок или для них нужно получать одобрение совета директоров, общего собрания участников.

6
Не нужно ли получить согласие супруга на сделку.
СК П. 3 ст. 35 СК
Если хотя бы одна из сторон этого договора — физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга
на сделку.С К Когда гражданин не в браке, обычно оформляют заявление о том, что гражданин в браке не состоит.

7
Нет ли в договоре условий, которые ущемляют покупателя.
Для продавца самое важное условие в договоре — момент оплаты.

Чтобы сделка была безопасной, передайте деньги после того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о покупателе.
Либо проведите оплату через банковскую ячейку или аккредитив. Так, покупатель может до сделки положить деньги
в ячейку с условием, что продавец вправе открыть ячейку в течение месяца на основании выписки из ЕГРЮЛ,
в которой участником ООО указан покупатель.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 39/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Доля переходит к покупателю после внесения записи в ЕГРЮЛ.14ФЗ-4 В договоре нельзя предусмотреть другие правила,
они не будут действовать.

14ФЗ-4 П. 12 ст. 21 Закона об ООО


ВС-А04 Определение ВС от 18.10.2017 по делу № А04-10710/2015
Например, нельзя привязать момент перехода доли к акту приема-передачи или к моменту удостоверения сделки
у нотариуса. Если покупатель передаст деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике,
возникает риск, что их придется взыскивать с продавца через суд.

В одном деле продавец продал свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в один
день двум разным лицам. Оба покупателя долю оплатили при нотариальном удостоверении. Суды признали первую
по времени сделку действительной, а вторую нет. Одновременно они отказали в признании права собственности
за вторым приобретателем. Судья Верховного суда согласился с судами и отказался передать дело
в Экономколлегию.ВС -А04

Попробуйте Систему Юрист бесплатно — 1jur.ru

В апреле подписчики журнала получают бесплатный доступ к рекомендациям «Семь


пунктов, которые нужно проверить перед покупкой доли в ООО»

СПОРЫ С ЧИНОВНИКАМИ

В офис нагрянула полицейская проверка. Как защитить


компанию
Денис Саушкин
Адвок ат, управляющ ий партне р АБ «ЗКС »

Чем поможет: подготовить сотрудников компании к визиту полиции.

Полиция может прийти в любую компанию без предупреждения и забрать документы, компьютеры, телефоны и флешки.
Например, если уволенный сотрудник сообщил, что организация выдает зарплату в конверте. Или контрагент фирмы
оказался однодневкой. Читайте, что делать юристу, чтобы компания смогла работать после ухода полицейских.

Проверьте, насколько компания готова к полицейской проверке

1 Есть ли у вас договоренность с адвокатом, который может срочно приехать в случае полицейской проверки?

А да, у меня в телефоне записан номер такого адвоката

Б нет, я сразу звоню знакомому прокурору и он все решает

В нет, я доверяю полицейским, они точно не обманут

Правильный ответ — А

2 Какие документы обязаны предъявить полицейские?

А доверенность от руководителя отдела

Б служебное удостоверение и постановление следователя или суда о производстве обыска или выемки

В ничего не обязаны предъявлять

Правильный ответ — Б

3 Куда звонить и что узнавать, если пришла полиция?

А в бесплатную юридическую поддержку, спросить совет, как быть в такой ситуации

Б набрать 02 или с мобильного 112, сообщить звание и фамилию полицейского оператору, спросить номер
телефона его руководителя

В другу-фсбшнику, спросить, когда он приедет и разберется с проверяющими

Правильный ответ — Б

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 40/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

4 Обязан ли полицейский предложить выдать добровольно все предметы, которые он ищет?

А нет, полиция сразу может начать взламывать шкафы и сейфы

Б нет, потому что никто не согласится сделать это добровольно

В да, это может ускорить и упростить процесс

Правильный ответ — В

5 Нужны ли понятые при обыске и выемке?

А да, требуется присутствие хотя бы двух понятых

Б да, сами полицейские и выступают в этой роли

В нет, эти процессуальные действия не требуют участия понятых

Правильный ответ — А

6 Может ли полиция забрать документы, в которых есть коммерческая тайна?

А нет, это неприкасаемые документы

Б да, но для этого полицейский должен показать постановление следователя

В да, но для этого нужно решение суда

Правильный ответ — В

7 У вас есть запасные жесткие диски, если полиция изымет компьютеры?

А да, храним на них все сезоны сериалов про юристов

Б да, если придется отдать компьютер, скопирую всю информацию на внешние носители

В нет, полиция не вправе изъять компьютеры

Правильный ответ — Б

8 Кто должен составить опись документов, которые изымает полиция?

А полицейский, но если он это не делает, составлю сам

Б один из понятых как независимое лицо

В девушка-секретарь, у нее такой красивый почерк

Правильный ответ — А

9 На что обратить внимание в протоколе обыска или выемки?

А в протоколе должно быть отражено все, что происходило, изъято, указаны все заявления и замечания

Б протокол должен содержать географические координаты места обыска, погодные условия и время суток

В проверьте качество бумаги, нет ли пятен от кружки с кофе, которую случайно поставили на протокол

Правильный ответ — А

10 Обязана ли полиция вручать копию протокола?


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 41/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
А нет, это внутренний документ полиции

Б нет, копия протокола не поможет при наличии спора

В да, подпишу оригинал протокола только после того, как получу копию

Правильный ответ — В

Что вправе делать полицейские

144ФЗ П. 8 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»


МВД Инструкция, утв. приказом МВД от 01.04.2014 № 199
182УПК Ст. 182 УПК
182УПК-2 Ч. 6 ст. 182 УПК
МВД-2 П. 23 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 № 199
182УПК-3 Ч. 12 ст. 182 УПК
182УПК-4 Ч. 9.1 ст. 182 УПК

Если полицейские пришли в офис, есть два варианта — они будут проводить обследование помещения144ФЗ, МВД или
обыск.182У ПК Эти действия похожи, но между ними есть разница. Еще полиция, как правило, берет объяснения
у работников компании. Разберем, какие полномочия есть у правоохранителей.

Изъять документы и вещи.

При обследовании и обыске сотрудники полиции вправе изъять любые документы, вещи, компьютеры, серверы, флешки
и другие электронные носители информации. Но в ходе обследования полиция не вправе вскрывать двери, сейфы
и тумбочки, а при обыске может это делать — если компания отказалась открыть их добровольно.182У ПК-2 Полицейские
обязаны составить протокол и указать в нем, какие предметы решили забрать.МВД-2, 182У ПК-3 Если изымают документы,
представитель организации вправе скопировать их за свой счет. При изъятии жестких дисков или флешек компания
может попросить, чтобы ей скопировали информацию. Копировать ее будет специалист, которого пригласили
полицейские.182 У ПК-4

Полицейские могут осмотреть и изъять не только вещи компании, но и личные вещи сотрудников, например сумки
и мобильные телефоны. При этом личный обыск возможен только на основании решения суда.

Полиция не может обыскать карманы или одежду, в которую одет сотрудник. Исключение — ситуация, когда известно,
что он во время обыска скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного
дела. В таком случае составляют отдельный протокол, а обыск сотрудника проводят с участием двоих понятых.
Проводить личный обыск может только полицейский того же пола, что и обыскиваемый. Такого же пола должны быть
и понятые.184У ПК

184УПК Ч. 2 и 3 ст. 184 УПК


81.1УПК Ст. 81.1 УПК
144УПК Ч. 1.1 ст. 144 УПК
Как правило, возвращают изъятое долго. Сначала следователь осматривает имущество, принимает решение, признать
или не признать его вещественным доказательством, в некоторых случаях — проводить ли экспертизу. Часто
электронные носители находятся в камере хранения до момента, когда вынесут приговор по делу. По закону можно
только оперативно копировать содержимое изъятых документов.81.1У ПК

Получить объяснения.

Разница между допросом свидетеля и его опросом в том, что при допросе свидетель обязан давать показания
и несет уголовную ответственность за молчание. За молчание при опросе ответственности нет

Полицейские могут получать объяснения у работников компании — просто для информации или чтобы зафиксировать
их в протоколе. Любой человек вправе не давать показания или объяснения со ссылкой на статью 51 Конституции.
Разъясните сотрудникам компании, что они в любой момент могут воспользоваться услугами адвоката.
И консультироваться с ним до дачи показаний без ограничений по времени и количеству бесед. Полиция вправе
не допустить юриста без статуса адвоката к получению объяснений.144У ПК

Что делать юристу


Подготовьтесь к тому, что в компанию может прийти полиция. Сообщите руководству, что важные документы лучше
всего хранить в электронном виде на облачном сервере. Попросите IT-специалистов настроить бэкап-копирование
на другой сервер с определенной периодичностью. Назначьте ответственного, который будет представлять компанию
в случае обследования или обыска, и проинструктируйте его.

Скачать образец документа

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 42/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Проведите инструктаж сотрудников — как себя вести и кому сообщать, если их вызвал следователь или он пришел
в офис. Также подготовьте памятку на случай, если в офис придет полиция. Если полиция уже пришла в офис,
сделайте следующее.

Потребуйте копию распоряжения или постановления.

МВД-3 П. 10 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 № 199


182УПК-5 Ч. 4 ст. 182 УПК

Перед обследованием полицейские вручают копию распоряжения.МВД-3 Если проходит обыск — полиция обязана
только ознакомить с постановлением о производстве обыска, но его копию может не представлять.182У ПК-5 Этим
полиция часто пользуется, поэтому перед тем, как проставить отметку об ознакомлении, полностью перепишите
документ. Полицейские могут не разрешить сфотографировать его или снять копию, поскольку закон это
не предусматривает.

Фиксируйте нарушения и не выполняйте незаконные требования.

3ФЗ Ст. 8 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»

Если полицейские нарушают закон или ведут себя некорректно, фиксируйте их действия, например, на мобильный
телефон, диктофон или видеокамеру. Полиция действует публично, поэтому такая фиксация законна.3ФЗ

170УПК Ч. 1 ст. 170 УПК


182УПК-6 Ч. 11 ст. 182 УПК

Самые частые нарушения — полицейские разбредаются по офису без сопровождения понятых170У ПК и представителя
компании,182У ПК-6 не описывают в протоколе отличительные признаки предметов и документов, которые изымают,
не дают сотрудникам скопировать документы.

Если проводится обследование помещений, любое лицо может покинуть офис без разрешения полиции. При обыске
следователь вправе запретить покидать место обыска до его окончания.
Часть 8 статьи 182 УПК
Полицейский может предъявлять незаконные требования — заставлять давать показания, предъявлять для досмотра
личные вещи без отдельного протокола, прекратить аудио- и видеофиксацию, покинуть помещение или остаться в нем,
если проходит обследование, а не обыск, подписать незаполненные документы. Выполнять их не надо, но само
требование и основание для отказа занесите в протокол и по возможности дополнительно зафиксируйте на аудио или
видео.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 43/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Часто сотрудники полиции предлагают сообщить пароли от компьютеров, телефонов, электронной почты или серверов.
Но закон не обязывает это делать. Полицейские могут угрожать, что квалифицируют это как противодействие
следствию. Это попытка давления, так как никто не обязан свидетельствовать против себя. Кроме того, те, кто
впервые сталкивается с обыском, могут быть так шокированы, что забывают не только пароли, но и имена друзей.
А забывчивость — это не противодействие.

Прочитайте протокол и внесите в него замечания.

МВД-4 П. 28 Инструкции, утв. приказом МВД от 01.04.2014 № 199


166УПК Ч. 6 ст. 166 УПК

Полиция обязана ознакомить всех участников действия с протоколом.МВД-4, 166У ПК Если у вас есть замечания,
напишите их в протоколе. Проследите, чтобы изымаемые предметы и материалы были подробно описаны с указанием
отличительных признаков. Часто полицейские такие признаки не указывают и просто пишут, что «изъята папка
с документами „ОСВ 2013 год“ красного цвета». В этом случае требуйте, чтобы в протоколе описали каждый документ
из папки. Иначе в дальнейшем не сможете доказать, что полиция изъяла определенные документы.

Обжалуйте действия полицейских.

33 Апелляционное определение Московского городского суда от 02.05.2017 по делу № 33а-89/2017

Если полиция нарушила закон, обжалуйте их действия вышестоящему руководителю, прокурору или в суд.
Обследование обжалуется в порядке КАС,33 обыск — по статье 124 или 125 УПК.

1069ГК Ст. 1069 ГК


2–20 Решение Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 26.01.2018 по делу № 2–20/2018

К жалобе приложите копию распоряжения, постановления, протокола, носитель с аудио-, видеозаписями или
фотографиями. Перечислите все зафиксированные нарушения, так как нельзя заранее предугадать, какие из них
сильнее всего повлияют на решение о незаконности действий сотрудников. Если обжалуете обследование помещений,
ссылайтесь на положения приказа МВД от 01.04.2014 № 199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения
сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативно-розыскного мероприятия…». Если
обыск — на статьи 166 и 182 УПК.

Если в ходе оперативно-разыскных мероприятий или следственных действий сотрудники полиции причинили вред,
взыскивайте его в порядке гражданского судопроизводства с казны РФ.1069ГК, 2–20

Скачать полный текст памятки для юристов при обыске или выемке

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 44/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Когда процедурные нарушения ФНС помогут оспорить


результаты проверки
Мария Михайлова
Дире к тор PwC Le gal

А лина Бондарева
Младший юрист PwC Le gal

В чем суть: фиксируйте все процессуальные нарушения инспекторов, чтобы повысить шансы на победу
в суде.

По статистике ФНС, 99 процентов выездных налоговых проверок заканчиваются доначислениями в среднем


на 17 млн руб. каждая. Один из способов сохранить деньги компании — оспорить процедурные нарушения налоговой
инспекции. Читайте в статье, какие злоупотребления инспекторов встречаются чаще всего.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 45/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018

Существенные нарушения

101НК П. 14 ст. 101 НК


А40 Постановление АС Московского округа от 27.07.2017 по делу № А40-215012/2016
Налоговый кодекс указывает на два существенных процессуальных нарушения, из-за которых суд может отменить
решение ИФНС по итогам проверки. Это случаи, когда инспекция не обеспечила налогоплательщику возможность
участвовать в рассмотрении материалов проверки и представить объяснения.101НК Например, в акте проверки
не описали правонарушение, за которое компанию привлекли к ответственности.А40

А24 Постановление АС Дальневосточного округа от 29.03.2017 по делу № А24-2053/2015


А12 Постановление АС Поволжского округа от 17.02.2017 по делу № А12-15686/2016
Как правило, решения с такими процедурными нарушениями отменяют после рассмотрения апелляционных жалоб,
но затем инспекция может повторно вынести новое решение.А24 Например, Управление ФНС отменило решение
нижестоящей инстанции из-за того, что инспектор не соблюдал требования НК. Но пока рассматривали апелляционную
жалобу, процессуальные нарушения устранили, и Управление ФНС снова привлекло компанию к ответственности.А12

Другие процедурные нарушения повлекут отмену решения, только если они существенны: привели или могли привести
к тому, что ИФНС приняло неправомерное решение. Оценивать существенность будут индивидуально на основании
фактических обстоятельств конкретного дела.

Рассмотрим нарушения налоговых органов, которые часто встречаются и не предусмотрены пунктом 14 статьи 101 НК.

Инспектор не ознакомил с материалами мероприятий налогового контроля и не представил


их копии.

Данное нарушение считается существенным, если компанию не ознакомили с документами, имеющими значение для
доказывания факта правонарушения.

А19 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 22.09.2015 по делу № А19-17587/2014


А21 Постановление АС Северо-Западного округа от 11.09.2015 по делу № А21-6006/2014
А70 Постановление Восьмого ААС от 14.06.2016 по делу № А70-13996/2015
А15 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 03.08.2017 по делу № А15-5257/2016

Например, суды признают существенным нарушением пункта 3.1 статьи 100 НК непредставление банковских выписок,
результатов экспертиз, протоколов допросов, материалов встречных проверок или иных документов, без ознакомления
с которыми налогоплательщик не может реализовать свое право на предоставление возражений.А19, А21 В то же время
суды могут решить, что и без учета таких материалов достаточно доказательств, что компания нарушила закон.А70

В одном деле общество обратилось с иском к налоговой инспекции о признании недействительным и отмене решения
о привлечении к ответственности. Первая инстанция и апелляция отказали в иске. Кассация отменила решения
нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение. Суды не дали оценку доводам истца, что налоговый
орган нарушил существенные условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. Истцу не вручили для
подписи справку об окончании проверки и акт проверки, его не ознакомили с материалами дополнительных
мероприятий налогового контроля. Кроме того, компания не получила время для предоставления возражений.А15

ЕД Письмо ФНС от 16.11.2017 № ЕД-4-2/23295


Согласно позиции ФНС, налогоплательщика не знакомят с документами, которые не подтверждают факты нарушения
законодательства о налогах и сборах и не отражены в акте проверки.ЕД

Эта позиция неоднозначна. Такие документы также должны рассматриваться как часть материалов проверки, которые
могут помочь защитить интересы налогоплательщика. Поэтому внимательно изучите в акте проверки список
мероприятий налогового контроля, которые провел налоговый орган.

А40-1 Постановление Девятого ААС от 31.01.2018 по делу № А40-240988/16

Если обнаружите там документы, которые компании не представили, подайте ходатайство об ознакомлении с ними
и зафиксируйте нарушение в жалобе. В ином случае суд может не принять довод, что нарушили права
налогоплательщика.А40-1

101НК-1 П. 2 ст. 101 НК


А67 Постановление АС Западно-Сибирского округа от 02.10.2017 по делу № А67-7326/2016

Право знакомиться с материалами налоговой проверки включает в себя право снимать их копии.101НК-1 Если
налогоплательщику не вручили копии материалов при условии, что ознакомили с ними, такое нарушение, скорее
всего, не признают существенным.А67 Но в случае если не дали снять копию, также подайте ходатайство
об ознакомлении с документами путем снятия копий и зафиксируйте факт отказа.

Налоговый орган использует доказательства, которые получены вне рамок мероприятий


налогового контроля.

ВАС57 П. 26, 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57


А41 Постановление АС Московского округа от 17.07.2015 по делу № А41-46433/14

Инспекция не может подтверждать нарушения документами, которые истребовала после истечения сроков проведения
мероприятий налогового контроля. Это недопустимые доказательства.ВАС 57

Но суды не всегда прислушиваются к этому доводу. Даже если налоговый орган сослался на такие доказательства
в решении, суды лишь в исключительных случаях признают решение незаконным.А41 Например, когда инспекция
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 46/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
получила фактически все доказательства, незаконно затянув сроки проверки.

ВАС57 П. 26, 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57


Если ИФНС истребовала доказательства в рамках проверки, но получила после ее окончания, она вправе
их использовать. Инспекторы могут проводить допросы свидетелей и встречные проверки и в период, когда проверка
приостановлена.ВАС 57

101НК-2 П. 4 ст. 101 НК

Налогоплательщик обязан представить инспекции те документы, которые были запрошены до приостановления


проверки. Более того, налоговый орган вправе до проверки использовать документы и протоколы допросов, которые
получены в предыдущих проверках или мероприятиях налогового контроля.101НК-2

Инспекция ненадлежащим образом уведомила налогоплательщика.

А40-2 Постановление АС Московского округа от 20.01.2015 по делу № А40-19971/2014


Если компанию не уведомят о дате и месте рассмотрения материалов мероприятий налогового контроля, суд признает
это существенным нарушением и отменит решение. Это объясняется тем, что налогоплательщик был лишен
возможности участвовать в рассмотрении материалов и представить объяснения.А40-2

31НК П. 4 ст. 31 НК

Бумажное уведомление вручают лично налогоплательщику под подпись или направляют по почте заказным
письмом.31НК Уведомление считается полученным на шестой рабочий день с даты отправки.

ФНС П. 11, 14 приказа ФНС от 15.04.2015 № ММВ-7-2/149@


В электронной форме уведомление направляется через личный кабинет налогоплательщика и считается полученным
на следующий день. Если же уведомление направляется по ТКС через оператора электронного документооборота, оно
считается доставленным в момент, когда получают квитанцию о приеме,ФНС но не позднее, чем на шестой рабочий
день.

А13 Постановление АС Северо-Западного округа от 30.03.2017 по делу № А13-14572/2014


А01 Постановление АС Северо-Кавказского округа от 21.06.2017 по делу № А01-1032/2016

По общему правилу именно налогоплательщик обязан доказывать, что не получил уведомление.А13 В практике были
случаи, когда суды отклоняли как недоказанный довод об отсутствии работника, который расписывался в почтовых
уведомлениях.А01

Чтобы доказать, что организацию не уведомили, укажите на ошибки в реквизитах заказного письма. Также направьте
запрос в свое почтовое отделение, чтобы подтвердить, что корреспонденция от налогового органа не поступала, или
сделайте скриншоты личного кабинета и канала ТКС.

Несущественные нарушения
К нарушениям, из-за которых суд не признает решение налоговиков незаконным, относятся следующие.

Неуполномоченные лица подписали акт или провели налоговую проверку.

ВАС Постановление Президиума ВАС от 24.01.2012 № 12181/11


А33 Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 19.04.2017 по делу № А33-8287/2016

Если подписывало акт или проводило проверку должностное лицо, которое не включили в список проверяющих, суд
не признает это существенным нарушением.ВАС Также суд не отреагирует, если нет подписи одного
из уполномоченных лиц.А33 Ссылайтесь на это процессуальное нарушение только вместе с другими нарушениями
инспекции, поскольку само по себе оно не влияет на законность и обоснованность решения.

Инспекция нарушила сроки мероприятий налогового контроля и принятия решения.

790 Определение КС от 20.04.2017 № 790-О


304 Определение ВС от 27.04.2017 № 304-КГ17-3988
ВАС57 П. 27 постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57
ЕД-1 Письмо ФНС от 23.04.2014 № ЕД-4-2/7970@

Это самое распространенное процедурное нарушение. Судебная практика долго не считала его безусловным
основанием признать решение инспекции незаконным. Окончательное решение в пользу ФНС приняли
Конституционный790 и Верховный суды.304 Они указали, что нарушенные сроки не препятствуют принять решение
и не могут предрешать его незаконность.

Если налоговый орган задерживает сроки и не принимает решение, обжаловать такое нарушение нет смысла.
Нарушение не уменьшает сроки, в которые налогоплательщик подает возражения или апелляционную жалобу, и сроки,
в которые взыскивают налог, пени и штраф в принудительном порядке.

Cуды не спешат отменять решения ИФНС только из-за процессуальных нарушений. Но нарушения все равно
фиксируйте. Это поможет поставить под сомнение законность решений и дисциплинировать инспекторов

Компания не обязана отвечать на требования налогового органа, которые поступили после окончания сроков
на проведение налоговых мероприятий.ВАС 57 При этом протоколы допросов, которые провели за пределами сроков,
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 47/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
будут считаться допустимыми доказательствами, только если налоговый орган предпринял все меры, чтобы получить
их в рамках проверки.ЕД-1

ПРОГНОЗ РАЗРЕШЕНИЯ ДЕЛА

Налоговая направила неконкретное требование. Надо ли его


выполнять
Требование: признать недействительным решение ИФНС, по которому компанию оштрафовали за несообщение
сведений налоговому органу.

Фабула:

ИФНС потребовала от компании на основании статьи 93.1 НК представить документы. Компания отказалась, так как
требование неконкретное: ИФНС не указала мероприятие налогового контроля, в рамках которого запрашивает
документы, сведения о конкретной сделке и обоснование запроса. Фискалы оштрафовали компанию за несообщение
сведений по статье 129.1 НК. Налогоплательщик оспорил штраф в суде.

Основная проблема:

у судов нет единого подхода, обязана ли компания представлять документы по таким требованиям налоговой. Одни
суды встают на сторону налогоплательщика и признают решение ИФНС о привлечении к ответственности
недействительным. Они считают, что такого основания, как «проведение мероприятий налогового контроля вне рамок
проведения налоговых проверок», недостаточно, чтобы идентифицировать конкретную сделку, по которой нужны
документы.

Но чаще суды встают на сторону ФНС, поскольку аргумент налогоплательщика формальный. Статья 93.1
НК не обязывает инспекторов указывать точные сведения о запрашиваемой информации: реквизиты или иные
индивидуализирующие признаки документов. ФНС может в силу объективных причин не располагать сведениями
о реквизитах первичных учетных документов.

Суды указывают, что фискалы могут не указывать в требовании конкретное мероприятие налогового контроля.
Налогоплательщик обязан выполнить его и представить документы. В ином случае штраф по статье 129.1 НК обоснован.

Позиции судов
Компания может не выполнять неконкретное требование ИФНС

Компания обязана выполнить требование ИФНС

Источники: определение Верховного суда от 26.10.2017 по делу


№ А19-22283/2016, постановления АС Дальневосточного округа
от 15.05.2017 по делу № А24-4380/2016, АС Центрального округа от 25.01.2017 по делу № А09-6454/2016,
АС Восточно-Сибирского округа от 28.07.2017 по делу № А19-22283/2016 (решения в пользу ИФНС); постановления
АС Дальневосточного округа от 21.03.2017 по делу № А51-14515/2016 и Московского округа от 05.03.2015 по делу
№ А40-118234/14 (решения в пользу налогоплательщика)

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Пришел налог на давно проданный автомобиль. Что поможет


избежать суда
Чем поможет статья: не платить транспортный налог за чужое имущество.

30 процентов продавцов получают уведомление о налоге на давно проданный транспорт. Если не разобраться
с проблемой — инспекция будет взыскивать с вас налог через суд. Что делать в таком случае — читайте в статье.

1
Включите обеспечительный платеж в договор
Чтобы заранее избежать ситуаций, когда уведомление об уплате налога придет вам, зафиксируйте в договоре купли-
продажи, что дополнительно к цене покупки установлен обеспечительный платеж на оплату штрафов или налогов,
которые могут прийти продавцу. Пропишите, что вернете сумму после того, как покупатель предъявит документы
о регистрации автомобиля на свое имя. Если этого не сделали, а затем получили налоговое уведомление на проданную
технику, сделайте следующее.

2
Подайте в налоговую заявление о недостоверной информации в отношении автомобиля

363НК П. 1 ст. 363 НК


357НК Ч. 1 ст. 357 НК
КС Определение КС от 24.03.2015 № 541-О

Транспортный налог нужно оплатить до 1 декабря за весь предыдущий год, в котором владели транспортным средством
(ТС).363НК Если технику продают в течение налогового периода — года, то налог платят оба собственника исходя

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 48/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
из количества полных месяцев, в течение которых ТС было зарегистрировано на каждого из них.

Но бывают случаи, когда лицо получает налоговое уведомление за прошлый год, а продало автомобиль несколько лет
назад. Причина может быть не только в ошибке в базе ФНС или что сведения из ГИБДД не поступили в инспекцию.
Но и в том, что покупатель не переоформил технику на себя.

По закону платить налог должен тот, кто числится собственником транспортного средства в ГИБДД.357НК
Соответственно, покупатель начнет платить налог не с момента заключения договора купли-продажи, а с момента,
когда он переоформил автомобиль на себя в ГИБДД. Более того, даже если фактический пользователь ТС уже уплатил
транспортный налог, но автомобиль за ним не зарегистрирован, собственник не освобождается от обязанности
заплатить налог. Это позиция Конституционного суда.КС

Чтобы снять с себя обязанность налогоплательщика, обратитесь в налоговую службу через личный кабинет или лично
в инспекцию по месту жительства. Напишите заявление, что в уведомлении есть неточность или недостоверная
информация о транспортном средстве. Укажите свои данные и сведения об автомобиле — марку, регистрационный
номер. Можно приложить документы о продаже транспортного средства, но это необязательно. По общему правилу
именно инспекция должна выяснять, почему и как произошла ошибка, или доказывать, что должник — это вы. ФНС
сделает запрос в ГИБДД и уточнит информацию об автомобиле.

Не игнорируйте налоговые уведомления об уплате налога, даже если понимаете, что они ошибочны. Если не придете
и не напишете заявление о неточности в уведомлении, ИФНС начислит на сумму налога пени, а затем обратится в суд.
Дело может закончиться принудительным взысканием и запретом выезжать за границу.

Выяснить, на кого зарегистрировано транспортное средство, можно либо в МРЭО ГИБДД либо с помощью специального
сервиса на сайте автоинспекции гибдд.рф/check/auto. Если машина все еще зарегистрирована на продавца,
переходите к следующему шагу.

Как не платить налог за чужое транспортное средство

3
Обратитесь в ГИБДД

605 П. 56.1 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 № 605 «Об утверждении
Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению
государственной услуги по регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним»
938 П. 3 постановления Правительства от 12.08.1994 № 938 «О государственной регистрации
автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории РФ»
1001 П. 4 приказа МВД от 24.11.2008 № 1001 «О порядке регистрации транспортных средств»
605–1 Приложение № 1 к Административному регламенту, утв. приказом МВД от 07.08.2013 № 605
МВД П. 60.4 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 № 605
605–2 П. 61 Административного регламента, утв. приказом МВД от 07.08.2013 № 605
19.22КоАП П. 1 ст. 19.22 КоАП

Новый собственник автомобиля должен обратиться в ГИБДД, чтобы перерегистрировать его на себя.605 Срок — 10 дней
после покупки.938, 1001 Если он этого не сделал, обратитесь в регистрационное подразделение ГИБДД. Заполните
заявление установленного образца о прекращении регистрации ТС.605–1 Такое заявление подается после 10 суток
с момента заключения сделки купли-продажи при условии, что его не подал новый владелец.МВД Кроме заявления
понадобится документ, удостоверяющий личность, при необходимости доверенность от собственника и копия
документа, который подтверждает переход права собственности, например копия договора купли-продажи.

Сотрудник ГИБДД проверит информацию о машине и внесет изменения в базу данных. Если необходимо, сразу же
выдаст справку для налогового органа, что вы не являетесь владельцем автомобиля.

Если автомобиль принудительно снимут с учета, будет рисковать уже покупатель. В случае прекращения регистрации
номера автомобиль и документы на него объявляют в розыск.605–2 Штраф физическому лицу за нарушение правил
госрегистрации транспортных средств составляет до 2 тыс. руб.19.22КоАП

БЛОГИ

Зачем вам нужна мотивировка?


А лексей ЕЛА ЕВ
Зам. ге не рального дире к тора по правовым вопросам «С ПАР-Калининград»

Почему важно: многие юристы против «процессуальной революции».

Настоящий стандарт доказывания по уголовным делам в России не «вне всяких сомнений», а «вроде он». Так же
и по гражданским спорам: фактически это «документов для решения хватает». По делам об административных
правонарушениях и вовсе — «организация у вас большая, штраф заплатите — не обеднеете» или «полицейский врать
не будет». Именно поэтому у нас никто не любит теорию — и так всем все понятно.

Или вы хотите мотивов? Из красивых журналов по праву их точно не будет.

Обвинительное заключение вам вручалось, копия искового рассылалась, а не рассылалась — могли и в деле почитать.
Хотя зачем вам обвинительное заключение? Что, и так не знаете, чего натворили?

Тем более не нужно ничего мотивировать в апелляции и кассации. Вы что, сомневаетесь в компетенции судей?
С какой стати судьи должны вам, простому смертному, свои действия объяснять? А госпошлину заплатите полностью,
судьи же трудились, дела ваши читали. Вообще давно пора приравнять подачу апелляционной жалобы к проявлению
явного неуважения к суду и лишать за это адвокатского статуса.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 49/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Шутка, конечно, ad absurdum, но риторика кликуш от законотворчества предельно понятна. Можно много говорить
о том, что «простому народу мотивировка не нужна». Но тогда правосудие превращается в простой произвол,
не позволяющий предполагать, какое именно поведение является правомерным.

Читайте полный текст Алексея Елаева

Пишите посты о наболевшем и о том, что считаете важным. Если не хотите писать,
комментируйте посты коллег, им важно ваше мнение. Лучшие посты опубликуем в журнале
P.
S. Станьте блогером

НОВИНКА

Читайте отрывок из новой книги Андрея Громова


«Исполнение в натуре. Пошаговая инструкция по подготовке
иска»

Глава II. Реализация требования об исполнении в натуре в отдельных


видах обязательств
1. Требование о присуждении имущества
1.1. Подготовка иска

Наименование, стоимость и местонахождение. Согласно п. 2 ст. 171 АПК, когда арбитражный суд присуждает
имущество, то указывает его наименование, стоимость и местонахождение. Поэтому все три реквизита нужно отразить
в просительной части иска.

Однако на практике суд может удовлетворить требование и без указания стоимости и местонахождения имущества
(постановления Арбитражного суда Московского округа от 29.08.2016 по делу № А40-197401/2015, от 20.02.2016
по делу № А40-994/2015).

ЦИ ТАТА: «От сут ст в ие указания на ст оимост ь и мест онахождение данного имущест в а не исключает определенност и предмет а лизинга, подлежащего
в озв рат у, и исполнимост и обжалуемого судебного акт а» (пост анов ление Федерального арбит ражного суда Сев еро-Западного округа от 13.09.2013 по делу
№ А56-74801/2012).

В подобной ситуации суды также отмечают, что соответствующее требование относится к числу неимущественных
притязаний. Поэтому нужно применять не п. 2 ст. 171 АПК, а ст. 174 АПК. Последняя не указывает стоимость
и местонахождение имущества в качестве обязательных реквизитов резолютивной части решения (постановление
Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2010 по делу № А40-6035/10). Тем не менее если есть
возможность доказать стоимость истребуемой вещи, то стоит дополнить просительную часть иска соответствующей
информацией. На то есть три причины.

Причина 1. Если не будет информации о цене иска, то суд может оставить его без движения еще на стадии принятия
иска к производству. В силу п. 6 ч. 2 ст. 125 АПК исковое заявление должно содержать, в частности, цену иска.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 103 АПК цену иска об истребовании имущества нужно определять по стоимости этого
имущества.

Поэтому обязанность отразить в иске стоимость вещи основана не только на п. 2 ст. 171 АПК, но и на ст. 103, 125 АПК.
Если нарушить последнюю, то суд может оставить иск без движения, а впоследствии — возвратить (ст. 128, 129 АПК).

Причина 2. Стоимость имеет значение, если должник не исполнит решение суда о передаче спорного имущества,
к примеру, когда его нет у ответчика. Если такое решение невозможно исполнить, пристав выносит постановление
об окончании исполнительного производства в связи с невозможностью исполнения.

Это актуально для случаев, когда:

должника нет по адресу, указанному в ЕГРЮЛ;


нет имущества, подлежащего истребованию;
меры, которые принял пристав, чтобы отыскать имущество, не принесли результатов (постановления
Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.03.2015 по делу № А03-12437/2010, Тринадцатого
арбитражного апелляционного суда от 31.01.2013 по делу № А56-25994/2011).

В таком случае истец вправе обратиться в суд в рамках уже рассмотренного дела с заявлением в порядке ст. 324
АПК — попросить изменить порядок и способ исполнения решения — взыскать стоимость спорного имущества, которая
указана в судебном решении.

Причина 3. Если стоимость имущества будет в просительной части иска, а впоследствии и в резолютивной части
решения, то это позволит взыскать с должника исполнительский сбор в размере 7% от стоимости взыскиваемого
имущества (ч. 3 ст. 112 Закона об исполнительном производстве).

Если же информации о стоимости не будет, то судебный пристав и суд расценят требование как неимущественное.
Если должник-организация его не исполнит, то размер исполнительского сбора составит 50 тысяч рублей
(постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2014 по делу № А11-7171/2013).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 50/51
20.12.2018 Юрист компании № 4, апрель 2018
Требование. В исках об истребовании имущества, как правило, используют одну из формулировок: «обязать
должника передать вещь истцу» или «изъять у должника вещь и передать ее истцу».

На стадии судебного разбирательства выбор между ними не имеет значения. Однако в рамках исполнительного
производства слова «изъятие у должника имущества» в резолютивной части предполагают право взыскателя
использовать механизмы из ст. 68, 88 Закона об исполнительном производстве. В частности, взыскатель может
требовать от пристава активных действий — отобрать вещь у должника и передать ее взыскателю по акту приема-
передачи (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2012 по делу № А27-
10671/2011).

Напротив, «обязание должника передать вещь истцу» предполагает, что решение носит неимущественный характер
и подлежит исполнению в порядке ст. 105 Закона об исполнительном производстве. То есть если должник будет
уклоняться, то это приведет лишь к исполнительскому сбору и протоколу об административном правонарушении
(постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2009 по делу № А49-1711/2007).

Всю книгу читайте здесь

Срок для исполнения решения суда. Статья 171 АПК, в отличие от ст. 174 АПК, не упоминает срок в качестве
обязательной составляющей резолютивной части. Однако п. 27 Постановления № 7 обязывает суд установить срок,
в течение которого должник должен исполнить вынесенное решение. Причем это касается любого спора об исполнении
обязательства в натуре вне зависимости от содержания требований.

Если же должник не исполнит решение в срок, то истец сможет ходатайствовать перед судом о начислении судебной
неустойки.

Поэтому в просительной части иска все-таки стоит указать срок. Это создаст дополнительные предпосылки для того,
чтобы суд удовлетворил заявление истца о взыскании судебной неустойки.

Чтобы определить продолжительность срока, можно руководствоваться, например, ст. 314 ГК — 7 дней. В судебной
практике наиболее часто встречается период от 15 до 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=29434 51/51