Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
12.1 ОПРЕДЕЛИТЕ ОСНОВНЫЕ ЭТАПЫ РАЗВИТИЯ НАУКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА В РОССИИ. ...........21
12.1 УКАЖИТЕ ОСНОВНЫЕ КРИТЕРИИ РАЗДЕЛЕНИЯ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ . ..................22
ТЕМА 2 .......................................................................................................................................................29
ТЕМА 3 .......................................................................................................................................................37
..................................................................................................................................................................45
ТЕМА 4 .......................................................................................................................................................47
3
38. КАКОЙ ПОДХОД К ПРАВООТНОШЕНИЮ НЕ ПОЗВОЛЯЕТ ОТНЕСТИ К СОДЕРЖАНИЮ
ПРАВООТНОШЕНИЯ КАК ЕГО ЭЛЕМЕНТУ ФАКТИЧЕСКИЕ ДЕЙСТВИЯ СУБЪЕКТОВ
39. ПОЧЕМУ ДОПУСТИМ ТЕЗИС О ТОМ, ЧТО СУЩЕСТВУЮТ БЕЗОБЪЕКТНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ? ...51
40. В ЧЕМ СОСТОИТ СПЕЦИФИКА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ ? ............................................51
41. ОПИШИТЕ СОВРЕМЕННОЕ ПОНИМАНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ . ............................52
42. СФОРМУЛИРУЙТЕ ВОЗМОЖНЫЕ ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ТЕОРИИ ГРАЖДАНСКОГО
ПРАВООТНОШЕНИЯ В РОССИЙСКОМ ПРАВОПОРЯДКЕ . ..........................................................................52
ТЕМА 5 .......................................................................................................................................................54
47. СОСТАВЬТЕ ТАБЛИЦУ, В ОДНОЙ КОЛОНКЕ КОТОРОЙ УКАЖИТЕ ПРИМЕРЫ НОРМ ГК РФ, ГДЕ
ИДЁТ РЕЧЬ О ДОБРОСОВЕСТНОСТИ В СУБЪЕКТИВНОМ СМЫСЛЕ , А В ДРУГОЙ КОЛОНКЕ — ПРИМЕРЫ
ТЕМА 6 .......................................................................................................................................................70
4
64. НАЙДИТЕ В ГК РФ ПРИМЕРЫ ПРЕСЕКАТЕЛЬНЫХ СРОКОВ. ............................................................76
65. В ЧЕМ СУЩЕСТВЕННЫЕ ЧЕРТЫ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ? ......................................................77
66. НАЗОВИТЕ И ОХАРАКТЕРИЗУЙТЕ ВИДЫ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ ............................................78
67. КАКОВЫ ПОСЛЕДСТВИЯ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ? ..................................................................80
68. ПРИВЕДИТЕ ПРИМЕРЫ ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ И ИЗ ГК РФ, ПРЕДУСМАТРИВАЮЩИЕ
ПРИМЕНЕНИЕ В СЛУЧАЕ ЗЛОУПОТРЕБЛЕНИЯ ПРАВОМ МЕР , НЕ УКАЗАННЫХ В СТ. 10 ГК РФ. ...........80
ТЕМА 7 .......................................................................................................................................................84
75. ЧТО ОПРЕДЕЛЯЕТ НАЛИЧИЕ ТОГО ИЛИ ИНОГО ВИДА РЕГИСТРАЦИОННОЙ СИСТЕМЫ ? ................85
76. СМОДЕЛИРУЙТЕ ОПТИМАЛЬНУЮ, НА ВАШ ВЗГЛЯД, РЕГИСТРАЦИОННУЮ СИСТЕМУ, ВКЛЮЧИВ В
НЕЕ ВСЕ ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ ЭЛЕМЕНТЫ, ПРИСУЩИЕ РЕГИСТРАЦИОННОЙ СИСТЕМЕ. ............................85
ТЕМА 8 .......................................................................................................................................................92
83. КАКИЕ ТРИ ОСНОВНЫХ ТИПА ИСКОВ ВЫ ЗНАЕТЕ? ПРОДЕМОНСТРИРУЙТЕ ИХ НА ПРИМЕРЕ СТ. 12
ГК РФ. .....................................................................................................................................................92
84. ВОЗМОЖНО ЛИ ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА О ПРИЗНАНИИ ТОГО, ЧТО ПОСТАВЛЕННЫЙ ТОВАР ИМЕЛ
НАДЛЕЖАЩЕЕ КАЧЕСТВО, ЕСЛИ ВОЗМОЖЕН ИСК О ВЗЫСКАНИИ ЗАДОЛЖЕННОСТИ ПО ЕГО ОПЛАТЕ ?
..................................................................................................................................................................92
85. ЧТО ТАКОЕ ОТРИЦАТЕЛЬНЫЙ ИСК О ПРИЗНАНИИ? .........................................................................93
86. КАКОВА КЛЮЧЕВАЯ ПРЕДПОСЫЛКА ИСКА О ПРИЗНАНИИ?.............................................................94
87. ДОПУСТИМО ЛИ ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА О ПРИЗНАНИИ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ ОТВЕТЧИКА
ОТСУТСТВУЮЩИМ? ИСКА О ПРИЗНАНИИ НИЧТОЖНОЙ СДЕЛКИ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ? ..................94
88. КАКОВ ВИД ИСКА О ПРИЗНАНИИ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ НА САМОВОЛЬНУЮ ПОСТРОЙКУ? ......96
5
89. КАК СООТНОСЯТСЯ МЕЖДУ СОБОЙ ТАКИЕ СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ, КАК ПРИСУЖДЕНИЕ К
ИСПОЛНЕНИЮ ОБЯЗАННОСТИ В НАТУРЕ, ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ И ВЗЫСКАНИЕ НЕУСТОЙКИ? ......97
РЕСТИТУЦИИ)? ........................................................................................................................................98
93. ЧТО ОЗНАЧАЕТ ТО, ЧТО ПРИ САМОЗАЩИТЕ ПРАВ ПОТЕРПЕВШИЙ НЕ ДОЛЖЕН ВЫХОДИТЬ ЗА
ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЙ, НЕОБХОДИМЫХ ДЛЯ ПРЕСЕЧЕНИЯ НАРУШЕНИЯ ? ПРИ НАЛИЧИИ НЕСКОЛЬКИХ
95. В ЧЕМ РАЗНИЦА МЕЖДУ ДЕЙСТВИЯМИ ПО САМОЗАЩИТЕ И УДЕРЖАНИЕМ ВЕЩИ ДОЛЖНИКА ? . 101
96. КАКОВО СООТНОШЕНИЙ ПОНЯТИЙ «НЕОБХОДИМАЯ ОБОРОНА», «САМОЗАЩИТА» И «КРАЙНЯЯ
НЕОБХОДИМОСТЬ»? .............................................................................................................................. 103
98. ИМЕЕТ ЛИ ЗНАЧЕНИЕ ВИНА ПОТЕРПЕВШЕГО ПРИ КВАЛИФИКАЦИИ ЕГО ДЕЙСТВИЙ КАК
СОВЕРШЕННЫХ В РАМКАХ НЕОБХОДИМОЙ ОБОРОНЫ? ...................................................................... 106
6
Тема 1
История:
I.Естественное право в античности - Римское частное право
II.Рецепция римского права в Западной Европе (естественно-правовые истоки) и
позитивное право
III.Ренессанс и естественное право
IV.XVII и XVIII век - эпоха естественного права
A. Великая Французская Революция
B. Кодификация (Прусское земское уложение 1794 г., Французский кодекс
Наполеона 1804 г. и Австрийское уложение 1811 г.)
C. Реакция
V.Историческая школа юриспруденции
VI.Возрождение идей естественного права
. Новая кодификация (Итальянское гражданское уложение 1865 г.,
Португальское 1867 г., Испанское 1888 г., ГГУ 1896 г., Гражданский кодекс
Швейцарии)
8
права получила тот исторический фундамент, которого ей дотоле недоставало.
С этой стороны заслуги исторической школы несомненны и незабываемы. Но,
с другой стороны, возникнув как реакция против крайностей естественно-
правового идеализма, историческая школа сама впала в противоположные
крайности Наблюдается отход от этого сильного уклона и переход опять к
кодификации: Итальянское гражданское уложение 1865 г., Португальское
1867 г., Испанское 1888 г., ГГУ 1896 г, .Гражданский кодекс Швейцарии 1907
г.
9
гражданского права, обычаи делового оборота, а также общепризнанные
принципы и нормы международного права, международные договоры
Российской Федерации и, наконец, общественные отношения, регулируемые
нормами гражданского права.
Для выработки норм, отвечающих потребностям участников
гражданского оборота, недостаточно знаний действующих нормативных актов
и практики их применения. Выработка предложений по совершенствованию
действующего законодательства предполагает в качестве обязательного
условия наличие глубоких познаний характера и сущности тех общественных
отношений, которые нуждаются в регулировании нормами гражданского
права. Необходимо учитывать, что содержание гражданско-правовых норм в
значительной мере предопределяется характером и сущностью регулируемых
ими отношений.
Система науки гражданского права
Структурированную целостность - систему науки гражданского права -
составляют гражданско-правовые нормы и гражданские правоотношения в их
взаимозависимости и взаимовлиянии.
Теория гражданского права - это тоже категория науки гражданского
права, но она стоит не наравне с другими категориями, а сверху. Это первый,
высший уровень категорий в системе цивилистики. Второй, более низкий
уровень - это система общих категорий. Следующие уровни - это менее общие
категории, затем понятия, и так до самого низшего уровня - простого понятия.
Процесс познания на всех уровнях компонентов структуры науки
одинаков: постановка проблемы (на основе эмпирического изучения фактов) -
выработка гипотезы - обоснование теории. Поэтому на всех уровнях
структуры науки конечным продуктом процесса познания является теория.
Потому можно построить такую цепочку: общая теория права - теория
гражданского права - теория отдельных категорий гражданского права -
теория понятий гражданского права.
Таким образом, структура науки гражданского права состоит из теории
гражданского права как высшего уровня и теорий отдельных категорий
гражданского права как второго, более низкого уровня категорий.
Отдельные категории можно разделить на учение о нормах права и учение
о правоотношениях.
Элементами категории правоотношения выступают категории: субъекты
правоотношения, объекты правоотношения и содержание правоотношения
(субъективные права и субъективные обязанности сторон правоотношения).
10
Кроме того, тесно связана с категорией правоотношения категория основания
возникновения правоотношения - юридические факты.
Следовательно, наиболее общими категориями структуры науки
гражданского права выступают:
1. учение о нормах права;
2. учение о юридических фактах;
3. учение о субъектах правоотношения;
4. учение об объектах правоотношения;
5. учение о содержании правоотношения (субъективных правах и
субъективных обязанностях) - осуществление и защита гражданских
прав, исполнение субъективных обязанностей.
Эти категории сосредоточены в общей части науки гражданского права. Но
они же проявляются и в категориях особенной части науки гражданского
права. Особенная часть тоже состоит из учения о нормах гражданского права
и учения о гражданском правоотношении.
Учение о гражданских правоотношениях можно разделить, с одной
стороны, на учение о вещных правах и учение об обязательственных правах,
и, с другой стороны, на учение об абсолютных правах и учение об
относительных правах. Возможны также категории, объединяющие и
абсолютные, и относительные права - например, учение о наследственном
праве.
Не должно быть полного отождествления системы науки гражданского
права и системы права. Не должно быть и отождествления системы науки
гражданского права и системы гражданского права как учебной дисциплины.
Структура учебной дисциплины должна быть, насколько это возможно,
приближена к структуре системы гражданского права и гражданского
законодательства в целях лучшего усвоения учебного материала студентами.
Однако структура науки гражданского права должна основываться на
структуре гражданского права как системы, но строиться должна на
принципах науки.
Основываясь на результатах структуры науки гражданского права, можно
дать следующее ее определение.
Наука гражданского права (цивилистика) — это правовая научная
дисциплина, представляющая собой основанную на теории гражданского
права систему знаний о гражданском праве (его нормах и источниках) и
гражданском правоотношении (его основаниях, содержании и видах).
Методы науки гражданского права
Метод любой науки, в том числе науки гражданского права,
представляет собой совокупность приемов, способов и средств, применяемых
11
для изучения исследуемых явлений и получения новых знаний. В науке
гражданского права применяются следующие общенаучные и частнонаучные
методы познания:
• диалектический метод, предполагающий анализ исследуемого явления в
развитии и установление причинно-следственных связей
закономерностей этого развития;
• системный метод, позволяющий исследовать объект как
организованную определенным образом совокупность элементов,
обладающую определенной структурой и функциональным единством;
• метод сравнительного правоведения, характеризующийся тем, что он
позволяет сопоставить однородные правовые явления, категории,
институты, закрепленные в законодательстве других стран. Изучение
гражданского права стран СНГ и дальнего зарубежья позволяет
выработать на их основе наиболее оптимальные пути повышения
эффективности правового регулирования общественных отношений;
• метод комплексного исследования, позволяющий анализировать
гражданско-правовые явления с использованием не только достижений
науки гражданского права, но и других отраслей знаний: философии,
истории, экономической теории, а также других юридических
дисциплин. Он позволяет глубже и всесторонне рассмотреть сущность
исследуемого гражданско-правового явления и выйти на более
обоснованные выводы и предложения.
Наука гражданского права призвана решать следующие задачи:
1. разработка и уточнение содержания основных понятий и категорий
гражданского права, совершенствование механизма правового
регулирования общественных отношений, являющихся предметом
гражданского права;
2. выработка предложений, направленных на совершенствование
действующего законодательства, в том числе путем выработки
законопроектов;
3. обобщение правоприменительной практики и выработка предложений
для судов, арбитражных судов, прокуратуры, нотариата по
формированию единообразной практики применения гражданского
законодательства;
4. создание научно обоснованной единой концепции дальнейшего
развития гражданского законодательства, позволяющей законодателю
планировать законотворческую деятельность на глубокой научной
основе.
12
Таким образом, наука гражданского права охватывает достаточно
широкую сферу деятельности. Она изучает и вырабатывает предложения по
осуществлению правовой реформы в России, исследует нормы права,
правовые институты и конкретные правоотношения, обобщает практику
правоохранительных и законодательных органов, активно участвует в
законотворческой деятельности.
Частное право
Деление права на частное и публичное традиционно присуще правовым
системам континентальной Европы, включая российскую. Оно основано на
различии частных и публичных интересов. Частное право – это та часть
объективного права, которая регулирует взаимоотношения частных лиц,
основанные на их интересах и реализуемые к их пользе (согласно Ульпиану),
причем такое регулирование осуществляется в значительной мере с помощью
правил диспозитивного, или субсидиарного (восполнительного), а не только
императивного (строго обязательного) характера.
С проявлениями частного права повсеместно сталкивается каждый человек.
Определяющими началами частного права являются самостоятельность и
свобода субъектов в распоряжении своими правами. Частное право позволяет
наилучшим образом учесть специфику отношений сторон и реализовать их
автономию воли, а также помочь участникам отношений, если они что то не
предусмотрели при реализации автономии воли
Гражданское право
Гражданское право — это отрасль частного права, регулирующая
имущественные (т.е. правовые отношения, связанные с принадлежностью
приобретением, владением, пользованием и распоряжением имуществом) и
личные неимущественные отношения (индивидуализируют лицо, т.к.
возникают благодаря осуществлению им его личных прав и свобод (пример
достоинство, здоровье, честь, имя и авторство) между юридическими и физ.
лицами на началах юридического равенства сторон.
Помимо Гражданского права, в систему частного права входят:
· Семейное право
· Трудовое право,
· Земельное право
· Природоресурсовое право.
И др.
13
Цивилистика
цивилистика (или гражданско-правовая наука) представляет собой учение
о гражданском праве. В других государствах принято говорить о гражданско-
правовой доктрине. В данном случае имеются в виду не о правовые нормы и
не нормативные акты, а система знаний (понятий, категорий, положений и
законов о гражданско-правовых явлениях).
Цивилистика рассматривает понятие гражданского права, его место в
правовой системе, происхождение и закономерности развития гражданского
права, содержание и систему гражданско-правовых норм, институтов и
подотраслей, их значение в правовом регулировании жизни общества,
эффективность применения норм. Для познания предмета проводится анализ
содержания и особенностей общественных отношений, которые
регулируются гражданским правом во взаимодействии с другими
общественными
14
Для образования самостоятельной отрасли права имеют значение следующие
условия: степень своеобразия общественных отношений; их удельный вес
(распространённость); невозможность урегулирования возникших отношений
с помощью норм других отраслей права; необходимость применения особого
метода регулирования. Качественная однородность той или иной сферы
общественных отношений вызывает к жизни соответствующую отрасль права.
Она не придумывается, а рождается из социальных потребностей.
15
Наряду с имущественными отношениями гражданское право регулирует
личные неимущественные отношения, которые должны отвечать следующим
требованиям:
предметом этих отношений являются нематериальные блага - честь,
достоинство, деловая репутация, товарный знак, наименование юридического
лица, авторское произведение и т. д.;
они неразрывно связаны с личностью участвующих в них лиц;
независимо от их связи с имущественными отношениями в них отсутствует
экономическое содержание.
Эти отношения носят взаимооценочный характер, который проявляется в виде
нравственной и иной социальной оценки личных качеств лица.
Поэтому под личными неимущественными отношениями следует понимать
возникающие но поводу неимущественных благ общественные отношения, в
которых осуществляется индивидуализация личности лица посредством
выявления и оценки его нравственных и иных социальных качеств.
Кроме того, в состав предмета гражданского права входят и отношения между
лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность (абз. 3 п. 1 ст.
2 ГК РФ).
Что касается отношений, основанных на властном подчинении одной стороны
другой, то по отношению к ним гражданское законодательство не применяется,
если иное не предусмотрено законодательством (п. 3 ст. 2).
Далеко не все отношения имущественного характера относятся к сфере
гражданско-правового регулирования. Ряд таких отношений регулируется
нормами отраслей публичного права — административного, финансового,
уголовного.
16
1) Правонаделительный характер. Участники ГП отношений
наделяются способностью к приобретению субъективных
гражданских прав, то есть изначально рассматриваются как
потенциальные правообладатели. По ст. 17 и ст. 49 ГК РФ субъекты
ГП обладают способностью иметь гражданские права и нести
обязанности (правоспособности).
2) Наделение субъектов ГП правовой инициативой (в области
приобретения, осуществления и защиты гражданских прав).
Физические и юридические лица осуществляю свои гражданские
права только своей волей и в своём интересе (абз. Первый п.2 ст.1 ГК
РФ).
3) Диспозитивность. Определение содержания конкретного
правоотношения полностью зависит от воли участников. Субъекты
ГП обладают свободой выбора при решении вопроса о вступлении в
ГП отношения. НО! Не каждое правоотношение в сфере ГП
определяется по воле участников. Пример: обязательства вследствие
причинения вреда, содержание которых регулируется
императивными номами.
4) Признание юридического равенства участников регулируемых
отношений. Равенство в негативном смысле: субъекты ГП не
находятся в отношениях власти и подчинения, им не может быть
навязана правовая позиция извне => Равенство – следствие
диспозитивности и децентрализации. Равенство в позитивном
смысле: субъекты ГП изначально обладают равным объемом
возможностей, предоставленных ГП: равное исходное положение
(одна и та же правоспособность); свобода вступления в гражданские
отношения (равная правовая инициатива); субъекты самостоятельно
формируют содержание правоотношения.
17
2) Принципы гражданского права (принцип равенства участников
гражданских правоотношений; принцип неприкосновенности
собственности; принцип свободы договора; принцип недопустимости
произвольного вмешательства в частные дела; принцип
беспрепятственного осуществления осуществления гражданских прав;
принцип восстановления нарушенных прав; принцип судебной зашиты
нарушенного права; принцип приобретения и осуществления своих
гражданских прав своей волей и в своем интересе; принцип
добросовестности, принцип разумности, принцип равенства, принцип
справедливости)
3) Договор (частно-автономные положения, возникающие на основе
договоров и сделок)
18
• Принципы права – это основные начала, руководящие идеи, согласно
которым осуществляется правовое регулирование общественных
отношений в той или иной сфере права.
• Базовые принципы для ГП: принцип добросовестности, принцип
разумности, принцип равенства и принцип справедливости.
1) Принцип добросовестности. П.3 Ст. 1 ГК РФ. При установлении,
осуществлении и защите гражд.прав участники правоотношений
должны действовать добросовестно. Не допускаются действия в
обход закона с противоправной целью или иное заведомо
недобросовестное осуществление гражданских прав
(злоупотребление правом). Сложность при обращении на практике к
категории добросовестности: она приобретает разные оттенки,
которые раскрываются в отдельных сферах ГП: вещном,
обязательственном, корпоративном праве. С точки зрения
юридического критерия: добросовестность этически безразлична,
поведение субъекта оценивается с т.з. установленных законом
критериев.
2) Принцип разумности. В ГК РФ принцип не фигурирует. В
российском ГП учитывается разумность в объективном смысле –
поведение лица оценивается с т.з. определенного внешнего стандарта
поведения, а не отношения лица к своему поведению. На практике
разумность должна устанавливаться судом с учётом всех
фактических обстоятельств, в кт находилось лицо, принимая
решение. Требование разумности применяется наряду с требованием
добросовестности. Может быть разумность сроков, мер, поведения,
цены и пр.
3) Принцип равенства. П.1 Ст.1 ГК РФ. Главенствующий принцип ГП,
который гарантирует равное применение ков сём субъектам
основных начал ГП. Определяет отсутствие власти и подчинения
между субъектами и горизонтальность отношений. На практике это
юридическое равенство: стороны могут находиться в экономически
неравном положении, но формально между ними нет властного
подчинения одной стороны другой. Цель использования данного
принципа – уровнять субъекты ГП в правах, гарантиях и средствах
защиты. Принцип равенства связан с принципом справедливости.
4) Принцип справедливости. В ГК РФ нет. Представления судей о
данном принципе могут разниться и меняться в зависимости от
обстоятельств. Не существует единой концепции понимания
принципа. Принцип, как и принцип №3, направлен на установление
19
равного положения субъектов ГП. Обеспечивает соотношение между
правами и обязанностями, правонарушением и санкцией.
Парламентская газета
Российская газета
Собрание законодательства РФ
pravo.gov.ru
20
- «Журнал предпринимательского и корпоративного права «(Юридический
Дом «Юстицинформ»)
- «Наследственное право» (ИГ «Юрист»)
21
на принципиальном отрицании деления права на частное и публичное, а
советское гражданское право по своей юридической природе
не считалось и по существу не являлось частным.
Исходя из этих социально-политических условий, в 20-30-е годы
прошлого века из отечественного гражданского права в самостоятельные
правовые отрасли были выделены семейное и трудовое право.
Кроме того, национализация земли привела к сосредоточению норм
о правовом режиме земельных ресурсов (ранее являвшихся основным
видом недвижимости и объектом имущественного оборота) в
самостоятельном земельном праве. Оно тоже стало новой отраслью права,
по сути будучи разновидностью административного (публичного)
права. Таким образом, система советского права, отвергнув деление
права на частное и публичное стала существенно отличаться от большинства
других континентально-европейских правопорядков, к тому
же искусственно создав многообразие самостоятельных правовых отраслей в
сфере частного права, сохранившееся до настоящего времен.
Известные юристы советского периода: Братусь, Новицкий, Перетерский,
Черепахин, Иоффе, Красавчиков, Пашуканис, Алексеев, Агарков.
22
образования в частном праве. Например, религиозные отношения очень
частно не регулируются гражданским законодательством.
Гражданские по воле частных лиц, а публичные – нет. Но! В уголовном
законодательстве есть т.н. дела частного обвинения. Регистрация права на
оружие или перехода права – должно быть появление в реестре.
Возникновение по воле или не по воле. Принципа автономии воли в
гражданском законодательстве нет.
Считается, что все нормы публичного права императивны. В то же время есть
т.н. публичные договоры, осуществляющееся между субъектами публичного
права. Допустим, выделение бюджета получателям средств. Или концессии.
Есть объекты теплоснабжения Минобороны, на них содержатся гражданские
объекты. Приходит частная компания, переоборудующая эти объекты в более
эффективные. Подписывается концессионное соглашение с государством, это
договор с публичным субъектом, что является публичным правом.
Следующий вид договор – специальный инвестиционный контракт (СпИК),
упоминаемый в законе о промышленной политике. Это скорее частное право.
Государство выдает средства и устанавливает срок, если нет, то субсидии надо
вернуть. Это вызывает значительные проблемы, например коррупция или
прочие финансовые злоупотребления.
Закон об инвестиционной деятельности (с поправками) предусматривает
соглашение о поощрении и защите капиталовложений (СЗПК). Его задача –
обеспечить стабильность экономики. Стабилизация деятельности, вплоть до
отмены повышения ставки налогообложения, фиксация нормативов пожарной
безопасности и т.п. Договор государства с частным субъектом, предмет
регулирования публичного права.
Запрет на изменение налоговых платежей – мировое соглашение в банкротстве.
Налоговый орган может голосовать за, и будет предоставлена отсрочка. В
зарубежном законодательстве предусмотрены скидки. Процедура выкупа
требования налоговых органов, такие примеры существуют.
Бюджетные кредиты. Минфин указал, что выдано большое количество
бюджетных кредитов, которые не возвращаются. В судах говорили, что
прошла исковая давность, Минфин же настаивал на публичности данных
отношений. Таким образом, Минфин потребовал в законе, что на бюджетные
кредиты исковая давность не распространяется. Президиум ВАС же отметил,
что это действует на отношения, вступающие после издания данного закона.
Конституционный суд поддержал в своем постановлении решение Высшего
арбитражного суда. Постановление КС РФ от 17.06.2004 №12-П.
Аспекты применения гражданского права. Проценты за пользование чужими
денежными средствами – а можно ли применять это к налоговым отношениям?
23
Так разъяснено в решениях Президиума ВАС. Пеня за просрочку налога
установлена в 1/300 годовой ставки Банка России. Публичное право
заканчивается там, где завершаются основания для платежа. Если госорган
причиняет вред частному лицу, то это частное право – статьи 1069 и 1070
Гражданского кодекса. Работа компенсаторных механизмов в зарубежном
законодательстве.
Внутри частного права идет разделение на подотрасли. Выделение торгового
права внутри частного, выделение торговых кодексов в Германии и Франции.
Предпринимательское право – всего лишь набор средств и подходов к работе
гражданского права. Сложнее ситуация с семейным и трудовым правом.
Публичный интерес вполне может стоять за нормами частного права.
Проблема в ненормальном применении норм гражданского законодательства
в семейном и трудовом праве. Например, астрент не применяется в ТК и СК.
Например, астрент за неисполнение судебного решения по выдаче трудовой
книжки.
Крупные сделки, сделки с заинтересованностью. Добросовестность в
корпоративных отношениях… Единоличный член ООО.
II. Что говорят Основы цивилистики
Основы цивилистики выделяют следующие критерии разграничения частного
и публичного права:
1. Критерий интереса. Вводится разделение на частные и публичные
интересы. Если затрагиваются интересы конкретного гражданина или
организации, то это частное право, если интересы общества – то
публичное. Однако, у этого критерия есть серьезные недостатки.
Например, почему существует возбуждение уголовного дела в порядке
частного обвинения?
2. Функциональная направленность норм. В публичном праве интересы
лиц защищаются и охраняются с помощью т.н. распределительной
справедливости, т.е. по достоинству, пропорционально заслугам
(distributive justice). В противоположность к этому в частном праве
действует corrective justice, где существующий дисбаланс при
взаимодействии сторон скорее корректируется, но не уничтожается.
3. Характер отношений между субъектами. Публично-правовые
отношения построены на принципе субординации одной стороны
другой, гражданско-правовые отношения – на принципе координации
(равенства сторон).
4. Субъект создания норм. Создание норм публичного права находится в
исключительной компетенции государства, в то время как в частном
праве государство регулирует лишь ограниченный круг вопросов
24
(границы частного права, публичные запреты, диспозитивные нормы), а
остальное вырабатывается практикой взаимодействия участников
оборота.
5. Критерий юрисдикции. Защита прав участников публично-правовых
отношений осуществляется государством автоматически, защита же
гражданских прав осуществляется лишь по воле субъекта.
III. Б.Б. Черепахин (монография 1926 года, которую он скидывал)
Теории разделения права на частное и публичное:
1. Материальные (по предмету)
А) По чьим интересам лиц (публичные и частные) – Ульпиан, Савиньи,
Шершеневич, Петражицкий (лично-свободное и социально-служебное,
только взято с психологической теории права)
Б) По каким интересам лиц (имущественные или личные) – Шлоссман,
Кавелин; Мейер, Салейль считают, что регулируются имущественные
отношения частных лиц, все остальное (семейное, авторское) –
публичные.
2. Формальные (по методу)
А) Инициатива защиты права в случае его нарушения (если органы
власти должны выступить в защиту, то публичное, в противном случае,
если предоставлена самому лицу, то частное) – Иеринг, Тон
Б) Активное и пассивное правоотношение (субъект права и субъект
обязанности) Эннекцерус
В) Централизация и децентрализация – Покровский (также про
диспозитивность и императивность)
26
возможности саморегулирования складывающихся между ними
имущественных и неимущественных отношений.
Признание частного права состоит в ограничении этого вмешательства, в
установлении для него
строгих рамок и форм гражданским законом, т.е. частным правом.
Частное право построено на началах координации
(согласования) деятельности юридически равных участников регулируемых
отношений, реализующих собственные (частные) интересы,
и потому представляет собой систему их децентрализованного регулирования,
в значительной мере – саморегулирования. В отличие от
него публичное право построено на принципе субординации (подчинения)
неравноправных субъектов
Юридическое равенство, автономия воли, имущественная самостоятельность,
личный интерес.
Имущественные отношения, входящие в предмет гражданского
права, в свою очередь разделяются на:
1) отношения, связанные с принадлежностью имущества определенным лицам.
При этом принадлежность материальных благ (вещей)
юридически оформляется вещным правом, а принадлежность нематериальных
благ товарного характера (главным образом результатов творческой
деятельности) – исключительными (интеллектуальными) правами;
2) отношения, связанные с управлением имуществом организаций –
юридических лиц (большинство из которых являются корпорациями,
основанными на членстве их участников). Они оформляются
корпоративным правом;
3) отношения по переходу имущества от одних лиц к другим, которые
оформляются главным образом обязательственным правом, а также
корпоративным правом (при реорганизации и ликвидации юридических лиц)
и наследственным правом (в случаях смерти граждан-собственников).
• во-первых, они характеризуются имущественной обособленностью
участников, причем степень этой обособленности такова, что позволяет
им самостоятельно распоряжаться имуществом и одновременно нести
самостоятельную имущественную ответственность за результаты
своих действий. Иначе говоря, в роли таких участников, как правило,
выступают товаровладельцы – собственники своего имущества;
• во-вторых, рассматриваемые отношения по общему правилу носят
эквивалентно-возмездный характер, свойственный нормальному
товарообмену, стоимостным экономическим отношениям. Возможны,
конечно, и безвозмездные имущественные отношения (например, дарение,
27
безвозмездный заем, безвозмездное пользование чужим
имуществом и т.д.). Они, однако, вторичны, производны от возмездных
имущественных отношений и не являются обычной формой товарообмена1;
• в-третьих, участники данных отношений, будучи самостоятельными
товаровладельцами, выступают в качестве равноправных и независимых
друг от друга субъектов, которые не находятся в состоянии
административной или иной властной подчиненности.
28
Тема 2
12. Какова практическая цель выделения института источников
гражданского права?
30
3. Обычаи в данной системе появились из-за многолетнего опыта, и
потому их возможности ограничены самым низким авторитетом среди
остальных источников
4. Судебная практика, несмотря на отсутствие ее закрепления в законе
качестве источника права, на практике реализуется за счёт
постановлений кс, которые как бы приравнивают ее к источнику, но из-
за этого же она занимает самую низшую ступень по авторитетности
31
В России данный вопрос стал предметом анализа со стороны КС РФ
(Постановление № 13-П). «вместе с тем независимо от времени принятия
приоритетными признаются нормы того закона, который специально
предназначен для регулирования соответствующих отношений» ,
следовательно, кодекс может сам провозглашать приоритет, но только в
рамках собственного предмета регулирования.
Вместе с тем приоритет кодекса перед другими обычными федеральными
законами не является безусловным, а ограничен рамками специального
предмета регулирования…» абзацы первый и второй п. 2.3 Постановления №
13-П).
В российском законодательстве орган, принявший федеральный закон, может
в зависимости от статуса кодифицированного акта определять приоритет
последнего, если он имеет одинаковый предмет регулирования с иным
федеральным законом.
Из двух рассмотренных принципов разрешения коллизий применяется тот,
который предполагает приоритет специальных правил над общими правилами.
Только в случае с кодифицированными актами, несмотря на широкий круг
охватываемых ими различных ситуаций, по своему предмету регулирования
они часто являются специальными по отношению к иным федеральным
законам.
Такой подход соответствует как историческому положению
кодифицированных актов, так и критериям целесообразности.
Для чего законодатель предусмотрел специальную норму в ГК РФ
(собственно, как и в некоторых других кодифицированных актах),
закрепляющую приоритет ГК РФ в части гражданско-правового
регулирования над иными федеральными законами? - При создании в новой
стране экономической конституции разработчикам ГК РФ хотелось
подчеркнуть ее значимость и повысить статус результата собственной работы.
Тем самым при введении в ГК РФ соответствующего правила его
разработчики конкретизировали для гражданских правоотношений общий
принцип разрешения коллизии между конкурирующими правилами.
Следует заметить, что в судебной практике идея о приоритете ГК РФ
проводится далеко не всегда, и правовая позиция КС РФ об этом во многом не
соблюдается.
32
Отнесение судебной практики к источникам права зависит от подхода к
определению того, что является правом.
Нормативисты: «у суда нет функции создания правовых норм»
Юснатуралисты: «суды находятся на центральном месте среди субъектов,
устанавливающих правила поведения»
Аргументы ЗА судебную практику как источник права:
1)Гибкость в отношении применяемых норм (при обнаружении пробела суд
имеет возможность его устранить, чтобы норма максимально соответствовала
сложившимся отношениям)
- Контрагумент: при предоставлении суду широких рамок усмотрения он
может начать принимать решения произвольно, что свидетельствует о
необходимости баланса между усмотрением суда и законодательным
регулированием.
2)Единообразие правоприменения. Центральный аргумент в пользу придания
решениям суда статуса источника права. Законодатель может совершать
ошибки, следствием чего становится противоречивость правил, что нарушает
основную цель – непротиворечивое применение на практике.
-Контраргумент: единообразие – зачастую недостижимая цель. При желании
суд может обосновать отступление от иного правила, установленного в рамках
другого дела.
3)Нормативность: возможность судов в некоторых случаях сформулировать
правило абстрактно, а не применительно к конкретному делу.
-Контраргумент: абстрактные разъяснения не покрывают весь спектр
частноправовых отношений и не могут учитывать особенности каждого
конкретного случая.
33
уполномоченный орган власти с соответствующим заявлением
Господин Злобин через представителя обратился в соответствующий орган в
разумный срок, однако регистратор отказал из-за спорной формулировки в
доверенности (в целях задачи считаем, что практика противоречивая, то есть
просчитываем как вариант с незаконностью отказа, так и с законностью)
Грустнов обратился к Злобину, чтобы понять, что к чему, согласовать
оспаривании отказа, однако Злобин сообщил, что ему некогда всем этим
заниматься, и вообще, он переезжает в другую страну, а обязанность свою
считает исполненной надлежащим образом с момента подачи документов
регистратору.
Проблема (пробел законодательства) заключается в том, что до момента
регистрации перехода права собственности у Злобина нет прав на эту квартиру,
а по ГК РФ у покупателя нет права обратиться за регистрацией перехода права
собственности.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О
применении судами некоторых положений раздела I части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации" решает эту проблему,
защищает права такого покупателя: "покупатель недвижимого имущества,
которому было передано владение во исполнение договора купли-продажи,
вправе обратиться за регистрацией перехода права собственности. Отказ
государственного регистратора зарегистрировать переход права
собственности в связи с отсутствием заявления продавца может быть
обжалован в суд по правилам главы 25 ГПК РФ или главы 24 АПК РФ".
34
г. № 211-О; из последних — Постановление КС РФ от 22 мая 2019 г. № 20-П.
Второй принцип проявляется в Постановлении КС РФ от 29 июня 2004 г. №
13-П, в котором анализировался вопрос конкуренции УПК РФ и иных ФЗ. КС
РФ сформировал позицию, раскрывающую содержание принципа: «В
отношении ФЗ как актов одинаковой юр. силы применяется правило
«последующий закон отменяет предыдущие» (если в последующем законе нет
спец. предписания об отмене ранее принятых законоположений, в случае
коллизии между ними действует последующий закон). В судебной практике
на отсутствие конкуренции между этими принципами указал КС РФ
(«независимо от времени принятия приоритетными являются нормы того
закона, который специально предназначен для регулирования
соответствующих отношений» абз. 2 п. 2.2 Постановления № 13-П.)
КС РФ проанализировал вопрос о том, допустим ли приоритет одного
ФЗ над другими ФЗ путем прямой нормы в одном из них, и как это влияет на
применение принципов разрешений коллизий между конкурирующими
нормами (Постановление № 13-П). Суд признал, что кодекс может
провозглашать приоритет в рамках своего предмета регулирования.
В судебной практике идея о приоритете ГК РФ проводится не всегда,
правовая позиция КС РФ об этом во многом не соблюдается. Причины: на
практике часто любой иной ФЗ воспринимают как спец. по отношению к ГК
РФ (без разбирательства, где нормы гражд. права, а где нормы спец.
регулирования); КС РФ недостаточно четко дал правоприменителю понять о
приоритете положений кодифицированных актов по отношению к иным ФЗ.
Исходя из требований КС РФ инф. письма Президиума ВАС РФ с
оговоркой обзоры судебной практики ВС РФ являются источниками права.
35
является очевидным то, что в высшей судебной инстанции полного консенсуса
по поводу формулирования правила поведения достичь нельзя. Ограничение,
конечно, не должно устанавливаться отдельной судьей, но и при попытках
достичь всеобщего согласия могут возникнуть серьезные трудности, поэтому
стоит установить определенную часть от всех судей высшей судебной
инстанции, одобрение которой может привести к принятию правила
поведения.
36
Тема 3
На этот вопрос наиболее полно можно ответить при понимании того, что
целью толкования является установление воли законодателя, отраженной в
словах конкретного нормативно-правового акта (Эннекцерус, т.1 пт. 1, стр
181). Таким образом интерпретацию этой воли можно основывать на
конкретном тексте данной нормы, его положении в системе права, цели,
38
которую преследовал законодатель при создании нормы или законодательных
материалах, отражающих процесс принятия нормы.
Следовательно, грамматический способ толкования вытекает из
принципа формальной определенности норм права, поскольку базируется на
существующем тексте нормы.
Систематический способ толкования не только отражает иерархичность
правовой системы, но и позволяет на основании логических приемов
(argumentum a contrario, reductio ad absurdum, argumentum a foritori), сравнения
существующих норм, соотношения нормы с Конституцией РФ, понять
наиболее объективную интерпретацию воли законодателя, выраженную в
норме права.
Телеологический способ с позиции исторической цели установления
нормы базируется на контексте процесса принятия нормы, тем самым
позволяя проследить правовые мотивы, побудившие законодателя к принятию
конкретной нормы.
Телеологическое толкование объективной цели нормы позволяет
актуализировать существующие предписания, понять, как выражается воля
законодателя в случае конкретных общественных отношений, опирается на
необходимость сформировать разумный и целесообразный порядок, выполняя
основную функцию права как такового.
На этот вопрос наиболее полно можно ответить при понимании того, что
целью толкования является установление воли законодателя, отраженной в
словах конкретного нормативно-правового акта (Эннекцерус, т.1 пт. 1, стр
181). Таким образом интерпретацию этой воли можно основывать на
конкретном тексте данной нормы, его положении в системе права, цели,
которую преследовал законодатель при создании нормы или законодательных
материалах, отражающих процесс принятия нормы.
Следовательно, грамматический способ толкования вытекает из
принципа формальной определенности норм права, поскольку базируется на
существующем тексте нормы.
Систематический способ толкования не только отражает иерархичность
правовой системы, но и позволяет на основании логических приемов
(argumentum a contrario, reductio ad absurdum, argumentum a foritori), сравнения
существующих норм, соотношения нормы с Конституцией РФ, понять
наиболее объективную интерпретацию воли законодателя, выраженную в
норме права.
Телеологический способ с позиции исторической цели установления
нормы базируется на контексте процесса принятия нормы, тем самым
39
позволяя проследить правовые мотивы, побудившие законодателя к принятию
конкретной нормы.
Телеологическое толкование объективной цели нормы позволяет
актуализировать существующие предписания, понять, как выражается воля
законодателя в случае конкретных общественных отношений, опирается на
необходимость сформировать разумный и целесообразный порядок, выполняя
основную функцию права как такового.
1. Грамматическое Преимущества:
• Толковать норму невозможно без знания языка и языковых приемов
• Это первичный этап толкования нормы
• Нельзя выходить за рамки языкового анализа
Недостатки:
• Слова обладают смысловым диапазоном и вариативностью =>
смысл нормы зависит от значения слова
• Для уяснения смысла юридического термина недостаточно грамматического толкования
• Смысл и сфера действия могут зависеть буквально от одного слова
• Оценивается смысл отдельных слов
• Толкование многосложно по структуре
• Ограничено рамками словесного анализа
2. Систематическое Преимущества:
• Оценивается смысл нормы с учетом ее места в системе законодательных актов
• Множество технических приемов
• Используется при применении права по аналогии
• Устанавливается смысловая связь с принципами права
• Используются отсылочные и бланкетные нормы
40
Недостатки:
• Требует тщательного уяснения системных связей
• Нужно учитывать особенности других правовых норм
• Зависимость от места нормы в НПА и ее связей с другими институтами
3.1 Историческое (вид Преимущества:
телеологического) • Акт сравнивается с материалами, сопутствующими его принятию =>
уясняется воля составителя предписаний
• Берутся во внимание политические условия утверждения нормы,
что помогает определить цель
Недостатки:
• Нужно учитывать полит., культ., соц. контекст, в котором создавалась норма
• Такой способ редко позволяет сделать конкретные выводы
• С момента принятия нормы могут меняться обстоятельства
• Условия применения нормы могут отпасть, но норма считается действующей
• Некоторые источники могут быть недоступны, что препятствует толкованию
3.2 Целевое (вид Преимущества:
телеологического) • Направлено на определение актуального смысла предписания
• Опора на то, что законодатель хочет сформировать разумный порядок
• Обладает приоритетом на практике
• Выясняет цель и направленность нормы права
• Цель объясняет назначение нормы, выходя за пределы ее содержания
• Учитывает современные требования
Недостатки:
• Недостаточно отграничено от исторического толкования
• Все знания привязываются к цели НПА
41
Цитата из ПП ВАС: «Установлено, что норма является императивной, если
она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон
условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила.
Вместе с тем из целей законодательного регулирования может следовать, что
содержащийся в императивной норме запрет на соглашение сторон об ином
должен толковаться ограничительно. Норма может быть применена судом как
императивная, если он установит, что исходя из целей правового
регулирования содержащееся правило обеспечивает защиту охраняемых
законом интересов (в этом случае суд обязан мотивировать свой вывод об
императивности нормы). Если норма не содержит явно выраженного запрета
на установление соглашением сторон условия договора, отличного от
предусмотренного в ней, и отсутствуют основания для ее толкования в
качестве императивной, она должна рассматриваться как диспозитивная».
Способ толкования – телеологический. Про это пишет А.Г. Карапетов:
«В итоге эта борьба увенчалась промежуточным успехом, когда Пленум ВАС
принял Постановление "О свободе договора и ее пределах" в 2014 году,
который и закрепил ту самую общеевропейскую и в частности характерную
для французского права методологию толкования норм договорного права,
основанную на судебном телеологическом толковании норм, не имеющих
прямого текстуального атрибута императивности или диспозитивности».
Ссылка на статью:
https://zakon.ru/blog/2017/10/30/razgranichenie_imperativnyh_i_dispozitivnyh_no
rm_v_novoj_redakcii_gk_francii_v_kontekste_rossijskih_
42
29. Определите границу между толкованием и аналогией закона.
Приведите примеры, демонстрирующие различие толкования и аналогии
закона.
43
такое правило поведения, которое законодатель на самом деле не
устанавливал).
Таким образом, границей между аналогией закона и толкованием служит
ситуация, при которой применение всех способов толкования показало, что
рассматриваемый случай является новым, но при это охватывается целями,
которые преследовал законодатель при установлении регулирования
соответствующей сферы, и он очевидно предусмотрел бы такой случай, если
бы тот находился в его поле зрения. В этом случае возможно применение
аналогии закона.
44
• С точки зрения аналогии закона: новые средства для курения, даже если
они не связаны с процессами горения и тления, но вместе с тем
вырабатывают вредные для окружающих вещества или делают
пребывание третьих лиц рядом некомфортным, также должны попадать
под указанный запрет – в этом же случае уже появляется новая норма
45
аналогию закона. Таким образом, чтобы выйти на аналогию права необходимо
произвести нетривиальные операции, последней из которых будет ответ на
вопрос: подпадают ли данные отношения под правовое регулирование как
таковое или же сфера их действия не является правовой. В силу этих
обстоятельств каждый случай применения аналогии права сугубо
индивидуальный, не поддающийся чёткой нормативизации. Это, например,
наглядно иллюстрирует получивший распространение в судебной практике
отрицательный иск о признании. Несмотря на закрытый перечень способов
защиты, зафиксированный в ст. 12 ГК РФ, легитимация данного иска была
аргументирована неэффективностью иных способов защиты прав истца в
конкретных случаях.
Итак, применение аналогии права, с одной стороны, содержит известную долю
субъективности, с другой же, позволяет распространить действие принципов
[частного] права на ситуации, которые до данного применения могли
находится в пограничном относительно сферы права состоянии.
Представляется, что экстраполяция принципов права на рассматриваемые
ситуации (отношения) открывает серьёзные возможности для
правоприменителя воплотить в жизнь принципы разумности и справедливости,
на которых базируется частное право. И хотя, с неизбежностью встаёт вопрос
о компетентности правоприменителя и о его осведомлённости о сущности
принципов права, априорно аналогия права это ключ к справедливости.
P.S.: ответ на вопрос носит огромный слой субъективной оценки
46
Тема 4
48
37. Какова структура правоотношения?
49
Содержание правоотношения является совокупностью субъективных
прав и обязанностей его участников.
Субъективное право – мера дозволенного поведения субъекта
правоотношения.
Субъективная обязанность – мера должного поведения субъекта
правоотношения
Субъективное гражданское право отличается от субъективного публичного
права тем, что делает возможным осуществление права по свободному
усмотрению правообладателя.
Основные теории субъективного права:
1.Структура субъективного права исчерпывается негативным содержанием –
правомочием потребовать прекратить нарушение и в дальнейшем
воздерживаться от соответствующих неправомерных действий в отношении
объекта права, а также возместить связанные с состоявшимся вторжением
убытки. (Тон, Агарков, Иоффе)
2.Сущность субъективного права – дозволенное правопорядком собственное
поведения управомоченного лица (Братусь)
3.Для субъективного права одинаково важно как поведение, дозволенное
управомоченному, так и поведение, предписанное обязанному. (Александров)
50
39. Почему допустим тезис о том, что существуют безобъектные
правоотношения?
51
гражданские правоотношения, как правило, являются акты свободного
волеизъявления субъектов правоотношения.
4. Присущие только гражданскому праву меры защиты субъективных
гражданских прав и меры ответственности за неисполнение обязанностей,
обладающие главным образом имущественным характером.
52
категорией, представляющей из себя особое отношение, связывающее
субъектов права, их права и обязанности
Можно предположить, что в ходе дальнейшего развития теории гражданского
правоотношения одна из этих теорий будет вытеснена другой. Однако я не
рискнул бы однозначно предположить, какая именно. С одной стороны,
первый подход сформировал базу для современного понимания
правоотношений. При этом возникновение второго подхода было результатом
спонтанных политических изменений конца 80-х, поэтому сложно
предположить, приживётся ли он при современной относительной
стабильности и бюрократизации. С другой стороны, именно подход,
связанный с политической либерализацией 80-х внёс некоторую новизну в
понимание правоотношения и высока вероятность, что он окажет влияние на
последующее развитие теории правоотношения.
53
Тема 5
55
возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами
местного самоуправления, а также компенсацию ущерба, причиненного
правомерными действиями государственных органов и органов местного
самоуправления (ст. 16 и 16.1 ГК РФ).
Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав означает
запрет создания препятствий к осуществлению другим лицом
принадлежащего ему права, а также в случае вмешательства возможность
обладателя субъективного права требовать от нарушителя устранить
препятствия к осуществлению права. Беспрепятственное осуществление
гражданских прав все же имеет определенные ограничения (ограничения
можно найти в билетах 62-64, 67).
Принцип судебной защиты нарушенных прав в целом определяет
правоохранительную функцию и задачу гражданско-правового
регламентирования. Согласно данному принципу участникам гражданских
правоотношений даются широкие возможности для защиты своих прав и
интересов. Они могут воспользоваться их судебной защитой, самозащитой,
применением иных мер, которые оказывают негативное имущественное
влияние на неисправимых контрагентов.
Принцип равенства гражданских правоотношений определяет правовой
статус субъектов гражданских отношений. Субъекты не обладают никакой
принудительной властью в отношении друг друга, даже если одной из сторон
является публично-правовое образование. Субъективные права участников
гражданских правоотношений могут быть неравными по содержанию, но
условия их осуществления обязательно должны быть равными.
Принцип восстановления нарушенных прав. Вводя этот принцип в
гражданское законодательство, кодекс обеспечивает условия для решения
одной из важнейших задач гражданского права – восстановить положение,
существовавшее до нарушения права, а при невозможности этого –
компенсировать причиненный вред. Восстановление нарушенных прав
обеспечивается системой защиты гражданских прав.
П. 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает, что при невозможности использования
аналогии закона права и обязанности сторон определяются, исходя из общих
начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и
требований добросовестности, разумности и справедливости (об этих
принципах можно почитать в вопросах 55-56). Принципы разумности,
справедливости и добросовестности при их правильном применении судами
способны скорректировать и сбалансировать отношения там, где это
невозможно с помощью нормы права.
56
45. В чем причина закрепления принципа добросовестности в ГК РФ?
57
Субъективная добросовестность – это извинительное незнание лица об
определенных обстоятельствах.
Пример№1: Лицо, приобретая некую вещь, не знало и не должно было знать о
том, что она продана лицом, который является не собственником, а, например,
арендатором этой вещи, не имеющим права ее продавать
Пример №2: Согласно п. 2 ст. 174.1 ГК РФ сделка, совершенная с нарушением
запрета на распоряжение имуществом должника, наложенного в судебном или
ином установленном законом порядке в пользу его кредитора или иного
управомоченного лица, не препятствует реализации прав указанного
кредитора или иного управомоченного лица, которые обеспечивались
запретом, за исключением случаев, если приобретатель имущества не знал и
не должен был знать о запрете.
58
• п.3 статья 53.1: Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или
учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от
его имени, должно действовать в интересах представляемого им
юридического лица добросовестно и разумно
• п. 3, статья 157: о сделке, совершенной под условием:
Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона,
которой наступление условия невыгодно, то условие признается
наступившим.
Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона,
которой наступление условия выгодно, то условие признается
ненаступившим.
• п. 3, статья 307: При установлении, исполнении обязательства и после его
прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права
и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое
содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг
другу необходимую информацию
• п.4, ст. 450: Сторона, которой настоящим Кодексом (ГК РФ), другими
законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение
договора, должна при осуществлении этого права действовать
добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим
Кодексом, другими законами или договором.
59
приобретенные на организованных торгах, независимо от вида
удостоверяемого права не могут быть истребованы от добросовестного
приобретателя.
• п. 2, статья 166: Требование о признании оспоримой сделки
недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным
лицом, указанным в законе.
Сторона, из поведения которой явствует ее воля сохранить силу сделки,
не вправе оспаривать сделку по основанию, о котором эта сторона знала
или должна была знать при проявлении ее воли.
• п.2, статья 173.1: Поскольку законом не установлено иное, оспоримая
сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия третьего
лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа
местного самоуправления, может быть признана недействительной, если
доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об
отсутствии на момент совершения сделки необходимого согласия такого
лица или такого органа.
• Добросовестный приобретатель.
В практике часто возникают ситуации, когда одно лицо приобретает у другого
лица имущество в отсутствие у последнего права таким имуществом
распоряжаться. Пункт 1 ст. 302 ГК РФ определяет добросовестного
60
приобретателя, под которым понимается приобретатель, который не знал и не
мог знать о том, что имущество приобретено у лица, которое не имело право
его отчуждать. Критерии поведения, которые могут свидетельствовать о
добросовестности приобретателя можно обнаружить в судебной практике
(Например п. 38 Постановления № 10/22: если на момент совершения сделки
с недвижимым имуществом, в ЕГРП было зарегистрировано не за
отчуждателем или в ЕГРП имелась отметка о судебном споре в отношении
этого имущества, то считается, что покупатель должен был знать о
недобросовестности продавца, поэтому он не может считаться
добросовестным. Но (!) при этом: запись в ЕГРП о праве собственности
отчуждателя не является бесспорным доказательством добросовестности
приобретателя)
Ключевой характеристикой добросовестности для приобретателя является то,
что она является основанием для приобретения права собственности.
(Возникновение права собственности на движимое имущество у
добросовестного приобретателя возникает с момента возмездного
приобретения имущества (кроме случаев из ст. 302 ГК РФ, когда собственник
вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя). А на
недвижимое - с момента государственной регистрации отчуждения имущества
(если не может быть истребовано у добросовестного))
В российском гражданском праве нет однозначной позиции по поводу
действия общей презумпции добросовестности для приобретателя.
Следовательно, вопрос о том, кто должен доказывать соблюдение
установленных законодателем критериев добросовестности, не решен и на
практике встречаются противоположные подходы.
• Добросовестность как условие приобретательной давности
В абзаце первом п. 1 ст. 234 ГК РФ установлено, что лицо,
- которое не является собственником имущества,
- но добросовестно,
- открыто и
-непрерывно владеет как своим собственным недвижимым имуществом в
течение 15 лет либо иным имуществом в течение 5 лет,
приобретает право собственности на это имущество.
Критерии оценки добросовестности содержатся в судебной практике.
Например, «Давностное владением является добросовестным, если лицо,
получая владение, не знало и не должно было знать об отсутствии основания
возникновения у него права собственности» (абзац третий п. 15
Постановления № 10/22). Предполагается, что в отношении недвижимого
61
имущества давностный владелец всегда осведомлен об отсутствии у него
права собственности на это имущество, поскольку такое право подлежит
регистрации в публичном реестре, однако это обстоятельство само по себе не
исключает возможность приобретения права собственности на недвижимую
вещь в силу приобретательной давности.
62
- не конкурировать с интересами юрлица
- не извлекать выгоду для себя в ущерб юрлицу
- хранить корпоративную тайну
Кондикция:
Статья 1103 ГК РФ
63
Поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или
иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих
отношений, правила, предусмотренные настоящей главой, подлежат
применению также к требованиям:
4) о возмещении вреда, в том числе причиненного недобросовестным
поведением обогатившегося лица.
Статья 1109 ГК РФ
Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения:
3) заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия,
стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты
и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к
существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и
счетной ошибки;
Интеллектуальные права:
Статья 1252 ГК РФ
1. Защита исключительных прав на результаты интеллектуальной
деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности,
путем предъявления в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом,
требования:
64
4) об изъятии материального носителя в соответствии с пунктом 4 настоящей
статьи - к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевозчику, продавцу,
иному распространителю, недобросовестному приобретателю;
Статья 1512 ГК РФ
2. Предоставление правовой охраны товарному знаку может быть оспорено и
признано недействительным:
6) полностью или частично в течение всего срока действия правовой охраны,
если действия правообладателя, связанные с предоставлением правовой
охраны товарному знаку или сходному с ним до степени смешения другому
товарному знаку, признаны в установленном порядке злоупотреблением
правом либо недобросовестной конкуренцией;
Не существует единой концепции его понимания (ввиду того, что это скорее
морально-этическое понятие), а также понимания того, как справедливость
должна сопоставляться с правом: справедливость можно рассматривать как
принцип права либо как характеристику права, его сущность.
Право справедливости (iustitia) в римском праве – система права, которая
противопоставлялась строгому праву; в отсутствие прямых норм споры
решались на основе принципа справедливости. В Англии существовала
система права справедливости, которая дополняла строгую и формальную
систему общего права
Составляющие справедливости:
• дистрибутивная: распределение негативных последствий от
применения мер гражданско-правовой ответственности между
участниками правоотношения. Пример: при расторжении договора
вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию
любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из
66
необходимости справедливого распределения между сторонами расходов,
понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 451 ГК РФ)
67
2. Суд может не применить норму права на том основании, что это может
нарушить принцип справедливости.
«Обстоятельства свидетельствуют о злоупотреблении Воробьевым А.В. своим
положением генерального директора ЮЛ: он воспользовался положением в
целях вывода имущества из этого общества и приобретения его по
заниженной цене другими обществами, руководителем и участником которых
он также являлся. Учитывая появившуюся возможность обращения с
настоящим иском только после восстановления корпоративного контроля,
нарушенного одним участником общества, а также установленный судами
факт приобретения последним покупателем спорного имущества по явно
заниженной цене, Президиум считает обоснованным отказ судов в
применении исковой давности» (Постановление Президиума ВАС РФ от 22
ноября 2011 г. № 17912/09 по делу № А54-5153/2008/С16).
68
нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях,
когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера
компенсации вреда должны учитываться требования разумности и
справедливости. Характер физических и нравственных страданий оценивается
судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен
моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего (пункт 2
статьи 1101 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Требование разумности позволяет установить сумму, наиболее
отвечающую последствиям причиненного морального вреда (характеру
причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий), не
завышая ее. Принцип справедливости в то же время дает возможность
компенсировать такие последствия наиболее полно, адекватно, учитывая,
например, их возникновение в будущем.
69
Тема 6
Классификация способов
1. Фактические и юридические (оба способа порождают юридические
последствия, но первый прямо не содержится в законе): например, право
на создание семьи может осуществляться посредством регистрации
бракосочетания в органах ЗАГС, а может посредством сожительства и
рождения совместных детей (гражданский брак).
2. В зависимости от формы закрепления способа: установленные в
законодательстве; установленные соглашением сторон; установленные
в судебном решении
3. Волевые (осознанные) и неволевые (неосознанные)
4. (Доп.) А. А. Малиновский делит все способы на 3 категории исходя из
правомочий, используемых для их реализации: правомочия на
собственные действия; правомочия требовать от обязанных лиц
соответствующего поведения; правомочия на защиту своего права
Помимо этого:
o Ст. 349 п. 1 КГ РФ: «Обращение взыскания на заложенное
имущество осуществляется по решению суда, если соглашением
залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внесудебный
порядок обращения взыскания на заложенное имущество»
72
1. Для отказа от осуществления права необходима добровольная воля
субъекта
2. Последствием отказа от осуществления права является прекращение
существования права
3. Отказ от осуществления права носит односторонний характер
4. Отказ от осуществления права окончательно и бесповоротно
прекращает существование права
5. Так как отказ от осуществления права влечёт за собой существенное
ограничение правового статуса субъекта, законодательство
ограничивает право воспользоваться отказом.
6. (Доп.) Отказ от осуществления права следует отличать от негативного
обязательства: негативное обязательство предполагает обязанность
субъекта не пользоваться определённым правом (обычно временно), а
не полный отказ от этого права.
73
следующем. Правообладатель так долго не осуществляет имеющееся у него
право, что другая сторона приходит к выводу о том, что права больше не
существует или правообладатель не желает им воспользоваться. В этом
случае следует отказ в защите права. В немецкой доктрине данный институт
рассматривается как частный случай запрета противоречивого поведения, т.е.
как разновидность злоупотребления правом.
Принимая на себя негативное обязательство (определение в ст. 307 ГК РФ),
лицо не предполагает отказа от своего права. Оно лишь преследует цель не
осуществлять его, как правило, за какое-либо встречное предоставление
(например, за вознаграждение). В свою очередь должник, принявший на себя
негативное обязательство, может осуществить свое право, но под угрозой
привлечения к ответственности перед кредитором за нарушение этой
обязанности.
74
Пример: арендодатель вправе требовать досрочного расторжения
договора только после направления арендатору письменного предупреждения
о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок (часть 3 ст.
619)
2.3. Способы осуществления субъективного гражданского права, как
его пределы.
Пример: требование о государственной регистрации договора аренды
недвижимого имущества (п. 2 ст. 609 и п 2 ст. 651)
3. Сроки осуществления гражданских прав. Срок может иметь как
конкретную продолжительность для осуществления отдельных субъективных
прав (срок принятия наследства), так и не иметь ее (бессрочное осуществление
права собственности, но до тех пор, пока вещь существует или само право не
будет прекращено каким-либо образом)
3.1. Пресекательный срок — это четко определенный период времени, в
течение которого правообладатель может реализовать свое право. После его
истечения субъективное право прекращается.
Пример: месячный срок, предоставляемый собственнику для
приобретения доли, продаваемой другим собственником, который
исчисляется со дня извещения сособственника (п. 2 ст. 250).
4. Злоупотребление правом - гражданское правонарушение,
умышленно совершаемое с использованием с использованием возможностей,
предоставляемых принадлежащим правонарушителю субъективным
гражданским правом, которое нарушает общепризнанные стандарты
разумного и честного поведения.
Так, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с
намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с
противоправной целью, а так же иное заведомо недобросовестное
осуществление гражданских прав (п.1 ст. 10).
75
− Соблюдение пресекательного срока проверяется судом самостоятельно
и не зависит от инициативы стороны спора, так как является неотъемлемым
элементом юридического состава для реализации субъективного права
Отличие пресекательного срока от срока исковой давности:
− Срок исковой давности не является сроком осуществления субъектного
права, а выступает лишь сроком для защиты права. Таким образом, при
пропуске срока исковой давности субъектное право продолжает существовать,
однако ослабляется его возможность к принудительному осуществлению,
тогда как в случае пропуска пресекательного срока оно прекращается.
− Срок исковой давности, в отличие от пресекательного, может
применяться только судом и только по заявлению стороны, также срок
исковой давности может приостанавливаться и прерываться, чего не
происходит с пресекательным сроком.
Существует 5 черт:
1. Злоупотребление правом имеет место только в том случае, когда
управомоченное лицо действительно обладает субъективным правом.
Соответственно, когда действия субъекта не основаны на наличие у него
данного права либо выходят за установленные законом границы его
применения, то злоупотребления права в этом случае нет.
2. Злоупотребление правом имеет место при наличие недобросовестного
поведения со стороны управомоченного лица (объективный критерий).
Объективность- правообладатель нарушает общие принципы
справедливости, морали, разумности и т.д., признанные обществом,
причем нарушение носит такой вопиющий характер, что право не может
примириться с юридическими последствиями, возникшими у
нарушителя, ради которых он действовал. В этом случае используется
стандарт разумного и добросовестного осуществления гражданских
прав.
3. Субъективный критерий. Злоупотребление правом возможно, только
если лицо осознает недобросовестность своего поведения и имеет
77
намерение получить выводы за счет своих действий или преследует цель
причинить вред другому лицу. (поэтому неосторожность- не
злоупотребление)
4. Злоупотребление правом – отдельный вид гражданского
правонарушения, т. к. оно запрещается правом. =» злоупотребление
может устанавливаться не только по заявлению стороны, но и
инициативой самого суда.
5. Злоупотребление правом вызывает различные последствия, в
зависимости от возникшего правового эффекта:
• Отказ в защите права, проявляющемся в том, что суд может не
применить договорное условие, на котором нарушитель основывает
свои притязания либо возражения, или признать его
недействительным.
• Возможность для потерпевшего требовать взыскания убытков
• Иные меры, предусмотренные законом
79
прав.
Согласно одной из позиций, в эту категорию попадают отдельные статьи
ГК, в которых негативным последствием, наступающим для субъекта права,
является лишение тем или иным способом гражданского права, используемого
в качестве средства совершения вредоносных действий. (Волков, А.В.
Принцип недопустимости злоупотребления гражданскими правами в
законодательстве и судебной практике: монография).
81
Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 26 декабря 2017 г. №
301-ЭС17–14863 по делу № А43–24798/2013).
Внесение гражданином денежных средств в качестве вклада в банк без
их зачисления на депозитный счет и без истребования от банка документов,
подтверждающих внесение средств, c последующим предъявлением
требования о возврате внесенных средств в рамках процедуры банкротства
банка является обходом закона (Определение Судебной коллегии по
экономическим спорам ВС РФ от 28 апреля 2016 г. № 305–ЭС14–5119 по делу
№ А40-172055/2013).
Схожая позиция отражена в решении Суда по интеллектуальным правам
от 5 февраля 2019 г. По делу № СИП–134/2018: «Таким образом, совокупность
действий предпринимателя и согласованно с ним действующих лиц, а именно
– ликвидация обществ, в отношении которых вынесены решения
Арбитражного суда Новосибирской области о запрете использования
обозначения, сходного до степени смешения с товарными знаками компании;
регистрация новых юридических лиц, продолживших управление теми же
магазинами; регистрация на имя предпринимателя спорного товарного знака
в отсутствие действительного намерения использовать его в том виде, в
котором ему предоставлена правовая охрана; продолжение предпринимателем
и иными обществами использования обозначения, запрет на использование
которого содержится во вступившем в законную силу судебном акте,
фактически свидетельствует о недобросовестном поведении ответчика в
форме обхода закона (в частности, принципа обязательности судебного акта и
норм института правовой охраны товарных знаков), а также препятствуют
исполнению судебных актов в отношении исключительных прав компании на
товарные знаки».
82
Отличие обхода закона от мнимой сделки:
- стороны желают наступления правовых последствий от сделки
- стороны активно совершают правовые действия
- стороны открыто заявляют о своих намерениях
- порок может быть у одной стороны (в мнимой и притворной обе стороны
обладают пороком воли)
- сделка в обход закона является формой злоупотребления правом
83
Тема 7
86
79. Какое назначение имеет государственная регистрация прав на
объекты недвижимости?
87
собственникам гаражных боксов, сведения о правах, на которые содержались
в ЕГРН.
88
Исторически российское гражданское право решает данный вопрос именно на
основании правового критерия, однако не всегда он используется корректно.
После приятия ГК и ЗК в российском праве сложилась уникальная ситуация
поскольку объектами недвижимости стали признавать не только земельные
участки, но и постройки на них. Это случилось поскольку вследствие
изменения политического режима, земля была изъята из оборота, и чтобы хоть
как-то организовать оборот были введены постройки в качестве
самостоятельного объекта недвижимости. После принятия ЗК в 2001 году
земля опять вернулась в оборот, а постройки при этом всё так же остались
отдельными объектами недвижимости. Развивался обособленный оборот
земли и строений, вследствие чего у участка и строения могли быть разные
собственники, что приводило к очевидному нарушению прав или одного, или
другого.
В зарубежных странах существуют две модели определения объекта
недвижимости. Первая (например, Германия) – объектами являются только
земельные участки, а постройки на них -составные части, которые не являются
самостоятельными вещами. Вторая (пример, Великобритания) – и земельный
участок, и постройки на нём – отдельные объекты недвижимости. Российская
система скорее схожа со второй моделью.
Второй проблемой российского законодательства о недвижимости стал
подход, согласно которому недвижимость – всё, что нашло отражение в гос
реестре прав на недвижимое имущество. Из-за этого стали признавать
недвижимостью асфальтовые покрытия, заборы, шлагбаумы, каменные
замощения.
В связи с тем, что по праву нашей страны земля может находится в
частной собственности, более подходящей является модель единого объекта,
где недвижимость – только земельные участки, а остальное – составные части.
Полноценными объектами недвижимости должны признаваться только те
земельные участки, которые технически внесены в реестр. Данная модель
позволит исключить конфликт интересов между владельцем участка и
владельцем постройки.
В модели с единым объектом иное содержание приобретает критерий
тесной связи с землёй и невозможности перемещения объекта без
соразмерного вреда. В условиях, когда переместить можно что угодно,
значение приобретает стоимость такого перемещения по сравнению с
стоимостью единого объекта недвижимости. Это является критерием,
определяющим постройка – составная часть или нет.
Важно отметить, что решение о смене подхода к тому, что есть
недвижимость, связан как с психологическим восприятием недвижимости, так
89
и с прикладными вопросами в других областях права (например,
налогообложение).
«За»:
1. Совпадение собственника земли и постройки на ней устраняет споры о
праве собственности на участок со стороны собственника постройки,
что обеспечивает баланс интересов. Если постройка построена помимо
воли собственника участка, то постройка становится частью его
имущества как составная часть земельного участка. Если постройка
возведена с согласия собственника участка, то у застройщика появляется
ограниченное вещное право.
2. Упрощение регистрации прав на недвижимость в силу того, что у
участка и постройки единый собственник (не возникнет вопроса, кто
обладал правом продавать здание или участок), также отпадает
необходимость регистрации постройки в реестре
3. Устраняется возможность появления новых объектов недвижимости из
«сооружений» (по типу «тротуар», «колодец» и т.д.).
4. Модель единого объекта недвижимости дает возможность к развитию
вещного права в смысле отказа от разграниченных объектов
недвижимости(здание, участок, часть участка) в пользу одного объекта
(зарегистрированный объем пространства). (по Бевзенко)
5. Упрощение переустройства помещений (не придется изменять запись в
реестре)
6. Налогообложение представляется более простым, т.к. сумма налога
будет складываться по кадастровой стоимости участка, увеличенной на
кадастровую стоимость построек на нем (под ним)
«Против»:
1. В России уже сложился оборот недвижимости с множественным
режимом, т.е. переход к модели единого объекта недвижимости
повлечет споры о действительности состоявшихся сделок и о
достоверности реестра
2. Проблема налогообложения частей единого объекта: что ими является и
что из них облагается (например, оборудование, смонтированное в
здании)
3. Психологический дискомфорт у лиц с ОВП на постройку или
собственников квартир: они не собственники своего здания/помещения,
90
а лишь одни из обладателей общего объекта (что обуславливает
обязанности по содержанию всего объекта). Именно это стало поводом
отказа во Франции от модели единого объекта на поэтажную
собственность
91
Тема 8
Нет, невозможно!
Цитата из “ОЦ”:
Обязательная специфика иска о признании - доказывание наличия
специального интереса истца в том, чтобы заявить именно такой иск и никакой
иной.
Например, если поставщик по договору, поставивший свой товар и не
получивший оплату за него под предлогом того, что товар был поставлен
ненадлежащего качества, вместо предъявления иска о взыскании
задолженности за поставленный товар (при рассмотрении данного иска суд
исследует вопросы качества поставленного товара, коль скоро об этом заявит
ответчик) обратится с иском о признании товара имеющим надлежащее
качество, то данный способ защиты представляется ненадлежащим.
94
двумя сторонами. Именно по этой причине иск о признании, разрешённый
между двумя сторонами, не предрешает вопроса о том, как будет решён
аналогичный иск с участием других сторон (см. п. 3 постановления Пленума
№ 10/22).
1) Да, предъявление иска о признании права собственности ответчика
отсутствующим, в случаях если:
• право собственности на один и тот же объект недвижимости
зарегистрировано за разными лицами;
• право собственности на движимое имущество либо на то, что вообще не
является имуществом (например, часть объекта, его улучшение)
зарегистрировано как на недвижимое имущество (что нарушает права
собственника, владеющего другим объектом недвижимости, например,
земельным участком);
• объект недвижимости прекратил свое существование, но права на него
зарегистрированы (что нарушает права собственника, владеющего
другим объектом недвижимости, например, земельным участком);
• ипотека или иное обременение фактически прекратились, но запись о
них осталась в ЕГРН;
• в границах земельного участка, принадлежащему на праве
собственности одному лицу, существует еще один земельный участок,
право собственности на который зарегистрировано за другим лицом.
Когда нельзя предъявлять подобный иск (распространенные ошибки):
• когда имеет место спор о том, что кто-то незаконно зарегистрировал за
собой право собственности на общее имущество собственников
помещений в здании (например, в многоквартирном доме) (см.,
например, Определение ВС РФ от 13.09.2018 по делу № А40-74412/2017.
Следует отметить, что есть и противоположенная практика - см.,
например, Определение ВС РФ от 02.02.2017 по делу № А64-1092/2015.
Но, на мой взгляд, это ошибка, поскольку здесь, в зависимости от
обстоятельств, должен заявляться виндикационный либо негаторный
иск – см. п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 «О
некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах
собственников помещений на общее имущество здания»);
• когда собственник не владеет имуществом (за исключением, как
указывалось ранее, особых случаев, когда невладеющий собственник не
может защитить свое право иными способами. В основном это дела по
водным объектам либо по государственной / муниципальной
95
собственности (см., например, Определение ВС РФ от 26.06.2018 № 14-
КГ18-12);
• когда за истцом не зарегистрировано право собственности в ЕГРН (см.,
например, Определение ВС РФ от 25.12.2018 № 5-КГ18-262);
• заявляется иск о признании права собственности отсутствующим
совместно с виндикационным иском / иском о признании (т.е.
предъявляются взаимоисключающие требования) (см., например,
Определение ВС РФ от 24.04.2018 № 117-КГ18-13, Определение ВС РФ
от 24.04.2018 № 117-КГ18-22);
• когда речь идет о сносе самовольной постройки (см., например,
Определение ВС РФ от 02.10.2018 № 88-КГ18-6);
• когда имеет место спор о границах земельных участков (см., например,
Определение ВС РФ от 22.10.2018 по делу № А41-72172/2016).
Источник:
https://zakon.ru/blog/2019/3/20/isk_o_priznanii_prava_otsutstvuyuschim_ne_nado
_tak
96
самовольную постройку вправе обратиться правообладатель земельного
участка. Ответчиком по такому иску является застройщик. В этом случае
застройщик имеет право требовать от правообладателя возмещения расходов
на постройку (Постановление Пленума Верховного Суда Российской
Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
от 29 апреля 2010 г. N 10/22 г. Москва "О некоторых вопросах, возникающих
в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права
собственности и других вещных прав").
В некоторых случаях закон использует выражение «признание права» в
другом значении – как описание преобразовательного иска, при котором суд
не признает какое-то правоотношение, а устанавливает его. Таковы, например,
иски о признании права собственности на самовольную постройку. В таких
случаях можно говорить о неподлинных исках признания (Основы
цивилистики: учебное пособие © Ассоциация выпускников РШЧП, 2020. Тема
8 «Способы защиты гражданских прав», стр. 224).
89. Как соотносятся между собой такие способы защиты, как присуждение
к исполнению обязанности в натуре, возмещение убытков и взыскание
неустойки?
97
К числу последних односторонних актов (актов реализации
преобразовательных прав) могут быть отнесены заявления о зачете, об
одностороннем отказе от договора или изменения его цены и т.п. Статья 12
ГК РФ не содержит исчерпывающего перечня способов защиты и, во-вторых,
реализация преобразовательных прав представляет собой осуществление прав,
чем их защиту. Таким образом, и с догматической и с практической точек
зрения не вполне верно подводить односторонний отказ от договора под
статью 12 ГК РФ1.
1Основы цивилистики: учебное пособие © Ассоциация выпускников РШЧП, 2020. Тема 8 «Способы защиты
гражданских прав», стр. 228
98
92. В чем состоит ключевое условие требования соразмерности способов
самозащиты нарушению?
Самозащита обладает большой значимостью как для граждан, так и для г-ва в
целом, т.к. она помогает защитить свои законные интересы в случае их
нарушения с помощью уполномоченных органов.
Так в ст 45 ГК написано, что каждый имеет права защищать свои права и
свободы всеми способами, на запрещенными законом. Это положение
неоднократно повторяется и в федеральном, и в региональном
законодательстве, актах судебных и иных правоохранительных органов.
В этом ключе возникает проблема соблюдения принципа соразмерности
самозащиты (необходимо найти баланс между опасностью происходящего
посягательства и объемом ответных действий, направленных на
предотвращение и последующее восстановление нарушенных прав).
Однако это не всегда удается сделать точно, т.к. существуют упущения в
законодательстве, которые не позволяют ясно и четко раскрыть то, как должна
устанавливаться соразмерность. Создается почва для самоуправства и
беззакония.
Судебная практика пыталась это компенсировать, но не так успешно, как
хотелось бы (постановление пленума ВАС 1996 г)
Законодатель, понимая опасность произвола, уточнил в ГК в менее
абстрактной форме вопрос с самозащитой:
В ст 14 ГК прописаны требования самозащиты
А) Должны быть соразмерны нарушению
Б) Не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения
Историч требования(чтобы Егорику показать, что вы шарите) - не обяз
Гуго Гроций в своем трактате «О праве войны и мира» (1625) отмечал, что
«для того, чтобы самозащита была справедливой, она должна быть
необходимой». По его мнению, это имеет место, когда не только явно
существует угроза мощи, но и с высокой степенью достоверности известно
о противоправном намерении соседнего государства (соседей). При этом он
подчеркивает, что «соображения пользы не создают такого же права, как
необходимость» [1, c. 528]. У Г. Гроция понятие необходимости тесно
переплетено с понятием целесообразности, справедливости, справедливой
войны. Таким образом, под необходимостью Г. Гроций понимает
целесообразность использования оружия в конкретном случае. Так, он
указывает на то, что применение силы нецелесообразно, несправедливо во
избежание лишь возможного насилия.
99
Нам стоит остановиться на пункте А - соразмерность нарушению.
Закон говорит о том, что необходимо при пресечение посягательств
использовать лишь те средства, при которых желаемый результат будет
достигнут без причинения посягателю несоразмерно большого урона. Это и
является главным требованием при определении соразмерности способов
самозащиты.
Примерами правомерной самозащиты, когда ее способы соразмерны
нарушению и не выходят за пределы действий, необходимых для его
пресечения, являются действия, совершаемые в состоянии необходимой
обороны или крайней необходимости.
100
причинение вреда либо самоуправство (уголовно-наказуемое
преступление).
2. Вправе, однако как будет сказано ниже, следует учитывать интересы
посягателя, и соблюдать баланс интересов: удобство потерпевшего –
вред имуществу виновника.
3. Закон обязывает потерпевшего использовать лишь те средства, при
которых желаемый результат будет достигнут без причинения
посягателю несоразмерно большого урона.
94. Возможно ли при самозащите права воздействие потерпевшего на свое
же имущество?
101
Необходимая оборона и крайняя необходимость характеризуется тремя
признаками:
1) Исключительно мер и чрезвычайность ситуации. (В случае с правом
удержания такой ситуации может и не быть (должник может
осуществить притязания при обычных условиях и не применяя силы), но
при этом право удержания всё ещё можно будет применить)
2) Действия нарушителя, посягающего на права защищающегося,
противоправны
3) Самозащита применяется тогда, когда невозможно обеспечить защиту
гражданских прав в судебном или административном порядке (при
удержании имущества должника такая возможность вполне может и
оставаться).
103
оборона и крайняя необходимость являются подвидами самозащиты
гражданских прав.
ГК РФ не содержит понятия необходимой обороны, однако этот
институт упоминается в ст. 1066, согласно которой вред, причиненный в
состоянии необходимой обороны, не подлежит возмещению, если не были
превышены ее пределы. ВС РФ в своих объяснениях связывает необходимую
оборону и самозащиту права в своих разъяснениях как подвид (или
проявление) второй. Понятие необходимой обороны содержится в ст. 37 УК
РФ. (Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в
состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав
обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества
или государства от общественно опасного посягательства, если это
посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни
обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой
применения такого насилия). Данные наработки используются и для
разрешения гражд. споров. Главное условие необходимой обороны-это
действие. Она не может применяться к ситуациям, когда имеет место чистое
бездействие (лицо не исполняет договорное обязательство или установленную
для него обязанность). Объектом противоправного посягательства могут
являться любые правовые блага: жизнь, здоровье, свобода, собственность и др.
К моменту необходимой обороны посягательство уже обязательно должно
начаться, но еще не должно закончится. К условиям относится также
намерение потерпевшего защитить себя от противоправного посягательства и
соразмерность его действий.
Состояние крайней необходимости – это та ситуация, при которой
человек объективно вынужден причинить некий материальный ущерб
третьим лицам во избежание еще большего вреда. Основная особенность
этого в том, что вред материальный всегда причиняется тем лицам, которые
никак не причастны к возникшему опасному моменту. Явление крайней
необходимости упоминается в ст. 1067 ГК РФ. В отличие от уголовного и
административного права, где действия в состоянии крайней необходимости
освобождают от ответственности, в гражданском праве по общему правилу
такой вред подлежит возмещению. Условия для установления крайней
необходимости следующие: действия осуществлены в целях устранения
опасности, она не могла быть устранена иными средствами, причиненный
вред менее значительный, чем вред предотвращенный. Интересно отметить,
что в Германии под крайней необходимостью понимается только вред,
причиненный той вещи, от которой исходит опасность, и он не признается
противоправным в принципе.
104
97. Может ли посягательство при необходимой обороне быть выражено в
форме бездействия?
Небольшое введение:
Отдельно в ГК нигде не прописано, что такое необходимая оборона. Есть
только упоминание в ст. 1066 (вред, причиненный в состоянии необходимый
обороны, не подлежит возмещению, если не были превышены ее пределы).
Однако при решении гражданских дел нередко используют УК РФ ст 37.
Сам вопрос:
Если обратиться к УК и статьям про посягательство, то видно, что
посягательство- это деятельность. А деятельность подразумевает некие
действие, достижение какого-то результата.
УК РФ Статья 277
Посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля,
совершенное в целях прекращения его государственной или иной
политической деятельности либо из мести за такую деятельность.
УК РФ Статья 295.
Посягательство на жизнь судьи, присяжного заседателя или иного лица,
участвующего в отправлении правосудия, прокурора, следователя, лица,
производящего дознание, защитника, эксперта, специалиста, сотрудника
органов принудительного исполнения Российской Федерации, а равно их
близких в связи с рассмотрением дел или материалов в суде, производством
предварительного расследования либо исполнением приговора, решения суда
или иного судебного акта, совершенное в целях воспрепятствования законной
деятельности указанных лиц либо из мести за такую деятельность.
105
посягательство». Аналогичной точки зрения придерживается Ткаченко В.:
«...преступления, совершенные путем бездействия (халатность, неоказание
помощи больному), не образуют основания необходимой обороны»
Следовательно, необходимая оборона не может применяться к ситуациям,
когда имеет чистое бездействие (например, лицо не исполняет договорные
обязательства).
106
В РФ на сегодняшний день такие действия не допускаются (Отсутствие
упоминания о них в законе следует рассматривать как намеренное умолчание
законодателя (квалифицированный законодательный пробел)).
107