Оглавление

ОБЩИЕ ВОПРОСЫ, ИСТОЧНИКИ............................................................................................................4

1. Понятие коммерческого права, его предмет, методы, принципы. Место коммерческого права в
системе права..................................................................................................................................................4
2. Источники торгового права. Проблема кодификации торгового законодательства.............................9
3. Правовая природа негосударственного регулирования в торговом праве...........................................11
8. Основные тенденции развития торгового права в конце XX – начале XXI века................................19
12. Понятие незаконной торговли. Законодательство, направленное на противодействие незаконному
обороту товаров............................................................................................................................................21
13. Основные международные соглашения, заключаемые в рамках Всемирной торговой организации
....................................................................................................................................................................... 23
14. Акты международной частноправовой унификации: понятие, виды, место в системе источников
права..............................................................................................................................................................26
49. Государственные программы развития торговли................................................................................26
50. Роль и функции министерств РФ в управлении торговой деятельностью.........................................27
4. Функциональная характеристика субъектов торгового оборота и ее значение для договорной
работы...........................................................................................................................................................30
52. Учет законодательства о техническом регулировании при обращении отдельных видов товаров. 36
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА........................................................38
6. Правовые последствия наступления обстоятельств вне-контроля при исполнении коммерческих
обязательств..................................................................................................................................................38
46. Основание и условия имущественной ответственности. Определение размера имущественной
ответственности............................................................................................................................................42
7. Формы ответственности в коммерческих договорах. Возмещение убытков в торговом обороте:
порядок применения.....................................................................................................................................46
5. Основания освобождения от имущественной ответственности в торговом обороте. Снижение
размера ответственности..............................................................................................................................50
ОБЯЗАТЕЛЬСТВО И ЕГО ИСПОЛНЕНИЕ..............................................................................................53
29. Торговое обязательство: понятие, признаки, основания возникновения, источники правовой
регламентации..............................................................................................................................................53
30. Исполнение торгового обязательства. Принципы исполнения торговых обязательств...................56
31. Односторонний отказ от исполнения коммерческих обязательств....................................................61
32. Особенности прекращения торговых обязательств. Правовые последствия прекращения торговых
обязательств..................................................................................................................................................64
33. Субъекты исполнения обязательств. Особенности исполнения обязательств со множественностью
лиц. Перемена лиц в обязательствах...........................................................................................................73
34. Проблемы определения предмета, способа, места и срока исполнения торговых обязательств.....77
35. Денежные обязательства в торговых договорах..................................................................................81
РЕКЛАМА, МАРКЕТИНГ...........................................................................................................................82
11. Договорное регулирование рекламной кампании. Публичные требования к маркетинговой
деятельности.................................................................................................................................................82
40. Договоры на создание и распространение (размещение) рекламы....................................................87
41. Правовая охрана результатов маркетинговых исследований.............................................................92
10. Индивидуализация и идентификация субъектов торгового оборота: понятие, виды, правовое
регулирование...............................................................................................................................................96
АНТИМОНОПОЛКА...................................................................................................................................98
15. Соотношение правовых институтов: устные антиконкурентные соглашения и согласованные
действия........................................................................................................................................................98
16. Доминирующее положение на цифровых рынках: критерии, проблемы доказывания....................99
53. Картели на торгах: механизмы формирования, сферы применения, меры ответственности.........101
54. Антимонопольное регулирование деятельности торговые сетей.....................................................104
ЦЕННЫЕ БУМАГИ, БИРЖА, РАСЧЕТЫ...............................................................................................108
9. Правовое регулирование биржевой торговли: участники торгов, биржевые сделки........................108
43. Понятие и формы расчетов..................................................................................................................115
44. Ценные бумаги, используемые в коммерческом обороте (вексель, чек).........................................121
45. Товарораспорядительные документы: соотношение с ценными бумагами, применение в
коммерческом обороте...............................................................................................................................121
ОТДЕЛЬНЫЕ ДОГОВОРЫ.......................................................................................................................125
21. Договор поставки, оптовой купли-продажи: сравнительная характеристика.................................125
23. Дистрибьюторский и дилерский договоры: понятие, особенности, содержание............................129
26. Договоры хранения: юридическая характеристика, складские документы.....................................134
27. Договор страхования коммерческих рисков: понятие, сфера применение, обязанности сторон...137
28. Кредитный договор и договор займа, сравнительная характеристика, значение в торговом
обороте........................................................................................................................................................139
22. Критерии выбора договорной конструкции при организации сбыта товаров.................................143
24. Посреднические торговые договоры: виды, общая характеристика................................................144
25. Договоры, содействующие торговле: понятие, виды, особенности.................................................148
36. Законодательное регулирование логистики.......................................................................................150
51. Применение организационных договоров в торговом обороте........................................................153
ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ПО ДОГОВОРАМ...................................................................................................158
17. Понятие торгового договора. Правовые и экономические функции торговых договоров.............159
18. Заключение торговых договоров: способы, использование информационных технологий при
заключении торговых договоров...............................................................................................................160
37. Понятие и виды договорных условий. Квалификация вырабатываемых договорных условий.....165
38. Выработка условия о предмете в отдельных видах торговых договоров........................................170
39. Выработка условий о цене и сроке в отдельных торговых договорах.............................................172
42. Качество товара и способы его определения. Подтверждение соответствия качества товаров:
обязательное и добровольное....................................................................................................................176
ЮРИДИЧЕСКИЙ ДЕПАРТАМЕНТ.........................................................................................................179
19. Договорная работа: понятие, цели и основные принципы. Стадии договорной работы................179
20. Значение юридической проверки (due-diligence) для договорной работы. Заверения и гарантии.183
47. Структура и основные функции юридического департамента коммерческой компании...............191
48. Особенности разрешения коммерческих споров...............................................................................194
ОБЩИЕ ВОПРОСЫ, ИСТОЧНИКИ
1. Понятие коммерческого права, его предмет, методы, принципы. Место
коммерческого права в системе права.

Понятие коммерческого права

Термин «коммерческое право» имеет три основных значения.

1) отрасль права — совокупность правовых норм, регулирующих коммерческую или

торговую деятельность, а также деятельность, которая сопутствует торговле и обслуживает
ее — вспомогательную торговую деятельность. Кратко коммерческое право можно
определить как право коммерческого оборота или торговли.

2) термин «коммерческое право» употребляется для обозначения особой отрасли науки

частного права.

3) коммерческим правом называется учебная юридическая дисциплина. Ее предметом

выступает наука коммерческого права.

Коммерческая или торговая деятельность в самом общем виде представляет собой

совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к потребителям.
Обеспечивая продвижение товаров от производителей к потребителям, доведение их
непосредственно до потребителей, торговый оборот выполняет важные экономические и
социальные функции.

Предмет коммерческого права

Среди отечественных коммерционалистов имеются разногласия относительно предмета

коммерческого права.
 Первая точка зрения: предмет коммерческого права – вся предпринимательская
деятельность.
 Вторая точка зрения: предмет коммерческого права – один вид предпринимательской
деятельности – торговля (и оптовая, и розничная).
 Третья точка зрения: предмет коммерческого право – только оптовая торговля (точка
зрения кафедры)

Предмет коммерческого права:

 не любая экономическая деятельность, а торговая деятельность (торговля) –
представляет собой совокупность действий субъектов по продвижению товаров от
изготовителей к конечным потребителям;
 не любая торговля, а только профессиональная торговля в целях извлечения
прибыли (то есть, торговля как предпринимательская деятельность).
 не любая профессиональная торговая деятельность в целях извлечения прибыли, а
только оптовая – деятельность по продвижению оптовых партий товаров. Розничная
торговля в предмет торгового права не входит.

Оптовая торговля – вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей

товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в т.ч. для перепродажи)
и в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
использованием.

Совокупность действий, составляющих содержание оптовой торговли:

 o Реализация (сбыт) оптовых партий товаров производителями (реализационные
мероприятия)
o Приобретение оптовых партий товаров конечными потребителями (закупочные
операции)
o Деятельность торговых посредников (посреднические операции)
o Деятельность организаторов торговли (организационные операции)
o Содействие осуществлению оптовых торговых операций

На конечных потребителях заканчивается торговый оборот. Конечные потребители

осуществляют закупочные операции либо для собственных нужд, либо для розничной
продажи.

Большинство ученых считает, что коммерческое право – совокупность правовых норм.

Другая точка зрения (например, Пугинский) – коммерческое право – процесс правового

регулирования торговой деятельности (это инструментальный подход к праву). Согласно
этому подходу, право – не совокупность норм, а движение, заключающееся в использовании
юридического инструментария для решения стоящих перед людьми задач.

Определение термина коммерческого права России как определенном образом устроенной

системой правовых средств соответствует критерию полезности: если мы с этой точки
зрения понимаем коммерческое право, то мы понимаем, что коммерческое право – право,
которое создается не государством в лице уполномоченных органов, а создается самими
предпринимателями, их собственными усилиями и волей.

Правовой режим в коммерческом праве более мягкий и гибкий, он предоставляет

максимальную свободу усмотрения субъектам коммерческого права в применении правовых
средств.

Отличительная особенность правового режима, формируемого коммерческим правом,

исторически заключалась в главенствующей роли ненормативных (индивидуальных)
частноправовых средств регулирования экономического оборота, направленных на
повышение экономической эффективности торговых операций.

Коммерческое право – творческое право, право инициативное. Оно регулирует

исключительно горизонтальные отношения между субъектами, которые находятся в
отношениях юридического равенства.

Публично-правовые отношения между субъектами и государством не входят в содержание

коммерческого права.

Торговли-коммерции присущи следующие отличительные черты:

1. Регулярность и однотипность торговых операций.
2. Системная деятельность, а не простая сумма отдельных торговых сделок.
3. Профессиональная деятельность, т.е. исключительная деятельность коммерсанта,
деятельность, которой он промышляет, — то, чем он живет, с помощью чего он
зарабатывает себе на жизнь, доставляет средства к существованию. Торговля в этом
смысле, следовательно, предполагает, во-первых, занятие собой во имя обогащения
(извлечения прибыли), и во-вторых, неразрывное единство актов покупки и продажи
товаров.

Товары (предмет торговли). Что в себя включают товары. К числу товаров — объектов
торгового оборота (предмета коммерческого права в современном смысле этого слова) —
следует отнести:
 1. собственно товары — партии однородных заменимых движимых вещей,
определенных родовыми признаками;
2. товарораспорядительные документы,
3. товарные деривативы,
4. цифровые продукты (digital contents) (ЦП)
5. услуги, сопутствующие товарам либо цифровым продуктам (сопутствующие
услуги).

Метод коммерческого права

Для коммерческого права характерен в большей степени диспозитивный метод

регулирования торговых отношений.

Диспозитивный метод регулирования подразумевает:

1) равенство по отношению друг к другу участников торговых отношений;

2) возможность выбора участниками торговых отношений вариантов своих действий в
процессе организации торговой деятельности;
3) возможность включения в договоры обязательств по взаимному усмотрению сторон.

Для некоторых отношений, которые регулируются коммерческим правом, характерен

императивный метод. Он предполагает наличие между субъектами отношений власти и
подчинения, а также наличие правовых норм, которые обязательны для исполнения.

Императивным методом, к примеру, регулируется торговая деятельность в государственной

сфере.

Таким образом, в коммерческом праве в качестве метода правового регулирования

используются как диспозитивный, так и императивный метод, однако с преобладанием
диспозитивного.

Принципы коммерческого права

I ГРУППА: принципы как основополагающие идеи нормативно-правовой

регламентации коммерческих отношений

Принципы нормативной части коммерческого права представляют собой нормы права,

исходящие от государства или санкционированные государством в порядке, установленном
для источников права, призванные упорядочивать правотворческую деятельность и служить
основой для иных правовых норм.

В отличие от гражданского права, принципы которого закреплены в ст. 1 ГК РФ, в связи с

отсутствием отдельного Торгового кодекса, принципы нормативной части коммерческого
права нашли фиксацию не в Кодексе, а в Законе о торговле.

К принципам нормативной части коммерческого права согласно Закону о торговле (ст.1)

можно отнести:
1) принцип удовлетворения потребностей отраслей экономики в произведенной
продукции;
2) принцип обеспечения доступности товаров для населения;
3) принцип формирования конкурентной среды;
4) принцип поддержки российских производителей товаров;
5) принцип обеспечения соблюдения прав и законных интересов поставщиков
товаров и населения.
II ГРУППА: принципы осуществления коммерческой (торговой) деятельности.

Принципы осуществления торговой деятельности представляют собой наиболее общие

требования, предъявляемые к коммерсантам и ожидаемые от них обществом для того,
чтобы их деятельность могла признаваться социально одобряемой. Адресатом принципов
осуществления торговой деятельности являются сами коммерсанты.

Принципы осуществления торговой деятельности формируются на протяжении вот уже

многих веков. Те из них, что выдерживают проверку временем, попадают в акты нового lex
mercatoria, в том числе:

1) принцип добросовестности и честной деловой практики (DCFR, УНИДРУА, ГК);

2) принцип разумности (DCFR, УНИДРУА);
3) принцип сотрудничества сторон (УНИДРУА, ГК);
4) принцип справедливости (ГК, DCFR).

Место коммерческого права в системе права

Необходимо иметь в виду трехкомпонентный состав КомП:

(1) нормы права;

(2) правовую деятельность
(3) цели и задачи, определяющие смысл правового регулирования поведения субъектов.

Нормативная часть
Нормы коммерческого права содержатся не только в нормативных правовых актах
государственного происхождения, но и в иных формально-юридических источниках, к
которым относятся торговые обычаи, акты нового Lex mercatoria (NLM), а также
источниках, создаваемых самими субъектами коммерческой деятельности для
регулирования таковой, в первую очередь — в договорах со своим собственным участием.

Торговая деятельность. Это предпринимательская деятельность субъектов, направленная

на продвижение товара от изготовителя к конечному потребителю. Нормы коммерческого
права, их создание, реализация и применение немыслимы без учета свойств (характеристик)
торговой деятельности.

Цели и задачи правового регулирования и осуществления торговой деятельности. Основные

из них:
o необходимость обеспечения прав и законных интересов граждан- потребителей;
o постоянное расширение ассортимента товаров, в наибольшей степени
удовлетворяющих запросы потребителей;
o развитие инновационного производства товаров и др.

Коммерческое и гражданское право

Отличие содержания регулируемой деятельности отделяет ГП от КП.

Исторически КП возникло раньше ГП – lex mercatoria (обычное право торговцев) – древнее

любого писаного права.

Объединение торгового законодательства с гражданским снижает эффективность торгового

права, лишает его необходимого динамизма.
Необходимость в специальном правовом регулировании – деятельность по перемещению
товаров на возмездной основе из сферы производства в сферу потребления, доведения их до
потребителя.

Цивилистика не изучает эти процессы, там нет понятий «торговый оборот», «оптовая
торговля», «торговое посредничество» и др.

Предмет торговых операций – товар. Гражданское право – не знает такого объекта. Лишь в
параграфе о поставках упоминается «товар», но сущность не раскрывается.

Торговой деятельности присущи свои особенности, которые требуют учета в правовом

регулировании.

Особенности коммерческого права:

 Большая гибкость, приспосабливаемость к изменениям условий;
 Более полный учет обычаев торгового оборота;
 Требование к беспрепятственности совершения сделок;
 Более строгие условия ответственности (без вины);
 Особый состав участников;
 Собственный предмет регулирования, который не затрагивается ГП.

Свобода выражается не только в общей свободе договора, но и в освобождении от излишних

формальностей при совершении сделок, которая восполняется добросовестностью как
условием ведения торговли.

Точность исполнения обусловливает быстроту совершения сделок и предупреждает

излишние споры.

1) У КомП единство 3х компонентов (нормы+деятельность+цели и задачи). У ГП – один

компонент – нормы гражданского законодательства. В предмете гражданского права не
выделяется ни «гражданско-правовой деятельности», ни основополагающих целей и задач
ее регулирования.

2) Коммерческое право включает в себя целый ряд специфических институтов (прежде

всего договоров), не известных соответствующей части гражданского права.

3) Нормативная часть коммерческого права включает в себя только нормы права,

регулирующие такие отношения, которые возникают исключительно между юридически
равными субъектами, т.е. отношения частные, свободные и автономные, не основанные на
власти и подчинении, тогда как целый ряд институтов гражданского права (опека,
государственная регистрация юридических лиц, выдача патентов и др.) включает в себя
решения административных органов.

4) Субъектами торгового права выступают профессиональные коммерсанты, поэтому

коммерческое право не сталкивается с необходимостью выполнения функций по защите
заведомо более слабых субъектов оборота.

Соотношение коммерческого и предпринимательского права

Статья 2 ГК РФ – предпринимательская деятельность – любая деятельность, направленная на

систематическое извлечение прибыли.

Понятие предпринимательской деятельности шире, т.к. извлекать прибыль можно не только

из продажи товаров.
Торговля – вид предпринимательской деятельности. Но дисциплины строятся на разных
основаниях.

КП – частноправовой характер. ПП – комплексная отрасль, сводящая воедино нормы

частного и публичного права, регулирующая предпринимательство в их единстве.

2. Источники торгового права. Проблема кодификации торгового законодательства.

Особенности коммерческого права:

 разграничение ИСТОЧНИКОВ и ФОРМ ПРАВА

ИСТОЧНИКИ ПРАВА – это действующие силы, на базе которых осуществляется

социальная регуляция. К источникам коммерческого права относятся:
 Государство
 Единое сообщество коммерсантов
 Научное юридическое сообщество
 Конкретные субъекты торговой деятельности (коммерсанты)
ФОРМЫ ПРАВА – это способы внешнего выражения и формального закрепления правовых
норм.

Классификация по источнику:

○ государство (НПА – письменное решение компетентного государственного органа,

содержащее нормы права) – публично-правовые запреты и ограничения
регулирования торговой деятельности + схематичное регулирование (предложение
наиболее распространенных договорных форм) – НО – регулирование незначительно,
т.к. ДОЗВОЛИТЕЛЬНЫЙ метод регулирования торговой деятельности и
частноправовая регламентация торговых отношений
 Конституция
o частноправовые отношения – исключительное ведение РФ;
o отношения в области управления торговлей – совместное ведение
o единое экономическое пространство,
o свободное перемещение товаров, работ, услуг и финансовых средств,
o поддержка конкуренции и свобода экономической деятельности
o право на свободное использование своих способностей и имущества для
предпринимательской деятельности
o охрана частной собственности
 ГК РФ
o понятие предпринимательской деятельности, организационно-
правовые формы ее ведения,
o принципы добросовестности, свободы договора, неприкосновенности
собственности
o понятие правоспособности
 o сделка и требования к ее действительности
o представительство
o заключение, изменение и расторжение договоров
o основные договорные модели (купля-продажа, комиссия,
агентирование, коммерческая концессия, возмездное оказание услуг,
перевозка, транспортная экспедиция).
o НО: все нормы общие, специфика участия коммерсантов не
отражена (восполнение судебной практикой и негосударственными
источниками)
 Федеральные законы
o Закон о торговле – акт публичного права, покрывает отношения
коммерсантов с ретейлерами
o Законы, посвященные специальному правовому режиму отдельных
видов товаров (оружие, лекарства)
o Требования к качеству и безопасности товаров (техрегламенты)
o Общие правила торговых действий, заключения и оформления торговых
сделок (о защите конкуренции, о гос закупках)
o Правовое положение отдельных субъектов (об организованных торгах)
o Деятельность, содействующая торговле (реклама)
 Законы субъектов – только публичное регулирование торговой деятельности
и не противоречить федеральным
 Подзаконные акты – на основание законов, в их развитие или с целью их
реализации (дорожные карты, перечни товаров, регулирование цен)
 Международные договоры РФ
o Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи – Венская
конвенция 1980,
o Об использовании электронных сообщений в международных
договорах 2005,
o конвенции по перевозке грузов, вексельные, независимые гарантии и
резервные аккредитивы
 Наднациональное правовое регулирование (ТС, ЕАЭС – Евразийское
экономическое сообщество, ВТО, ЕЭС – Европейское экономическое
сообщество, ЕС
 Судебные прецеденты – не включаются в систему права (Постановление
Пленума ВАС о последствиях расторжения договора, О свободе договора и ее
пределах)

○ единое сообщество коммерсантов – на основании ст.5 ГК РФ (определения

посмотрите сами):
 обычаи (значимость за счет внешнеторговых сделок – внедрение новых
правовых средств; нехватка типовых моделей в ГК – функции сбора обычаев
на Торгово-промышленных палатах – Инкотермс 2010);
 деловые обыкновения (формируются быстрее обычаев – достаточно
общеизвестности, соблюдение в силу целесообразности – у нас по пленуму о
свободе договора используются для толкования норм),
  своды лучшей практики (правила поведения, выработанные сообществом в
рамках узкой сферы, и соблюдение за счет страха изгнания или с целью
сохранения деловой репутации – гудвилл). Например, кодекс добросовестных
практик взаимоотношений между ТС и поставщиками потребительских
товаров.

○ научное юридическое сообщество

 акты международной частноправовой унификации (акты нового lex
mercatoria) - Принципы, определения и модельные нормы европейского
частного права. Хорошо сочетаются с дозволительным правовым
регулированием и упрощают жизнь участникам оборота и судам
o Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА
o Принципы Транслекс
o ПЕДП
o Типовые договоры МТП
o Инкотермс (разработаны МТП)

○ Сами коммерсанты
 Договоры – средство организации деятельности коммерсантов

Дуализм частного права

Сторонники отдельного кодифицированного акта для регулирования торговой

деятельности:
(1) позитивный зарубежный опыт;
(2) необходимость систематизации многочисленных разрозненных норм;
(3) специфика торговых отношений и неприменимость ГК
(4) В торговле задействованы специальные субъекты, чей статус в ГК РФ не определен
(оптовые ярмарки, рынки, товарные биржи, торговые дома);
(5) В ГК РФ не урегулированы ряд договоров (оптовая купля-продажа, консигнация и др.), а
также после-торговые отношения по приемке товаров.

Противники:
(1) традиционная общая часть кодексов, которая будет одна и та же для ГК и ТК;
(2) слабость юридической техники с почвой для пробелов, противоречий

Нейтральные: вопрос отдельного ТК – политический и зависит от потребностей общества.

Вывод из учебника: предпосылки для принятия есть, а условий нет (осознание потребности
сообществом коммерсантов и научным сообществом) (цивилистические свиньи не могут
нормально нормы записать, коммерсанты пассивные и не особо отстаивают свои интересы).

3. Правовая природа негосударственного регулирования в торговом праве

Негосударственное регулирование торговой деятельности – это система действующих

торговых правил, выработанных или признанных сообществом коммерсантов, которые
применяются на основе общей воли участников данного сообщества и не требуют
непосредственного государственного санкционирования, так как легитимированы
сложившейся торговой
практикой.
Основные формы негосударственного регулирования:
1) Унифицированные правила (NLM)

Lex mercatoria является автономной системой права международного сообщества

коммерсантов, предназначенной для регулирования международных торговых отношений и
спонтанно создаваемой ее участниками, независимо от национальных правовых систем

Это унифицированные правила, как правила рекомендательного характера, формально

определенные, призванные оказать влияние на частноправовые отношения, не
подкрепленные официальной санкцией государства на их применение, легитимированные
торговой практикой.

Данными правилами руководствуются частные лица при подготовке текстов договоров

(прежде всего – внешнеторговых), судьи третейских судов при разрешении споров из таких
договоров, а юристы, обслуживающие спорящие стороны, – при оценке перспектив своих
судебных позиций.

2) Торговые обычаи

Обычай, как таковой (устный), трудно устанавливается, трудно отыскивается, является

казуистичной формой негосударственного регулирования торговой деятельности, так как
создается в процессе решения и интерпретации частных вопросов сообщества и более других
подвержен всем изменениям, происходящим в обществе.

Этапы формирования обычая, чтобы стать правовым:

1) единичный поведенческий акт повторяется,
2) в результате чего возникает привычка,
3) привычка индивидуума получает распространение в том социуме, частью которого
этот индивидуум является,
4) затем привычка перерастает в обычай,
5) обычай, в свою очередь, получает социальную легитимацию,
6) преобразуясь в правовой обычай.

Для его признания в качестве формы фиксации юридической практики сообщества

коммерсантов, он должен соответствовать следующим критериям:
а) распространение в сообществе коммерсантов;
б) субъективная детерминация, подтверждающая ценность данной обычной нормы для
определенной сферы торговой деятельности;
в) уникальность,
г) обоснованность и разумность его применения;
д) преследование интереса, в равной степени общего для всего сообщества коммерсантов
или определенной сферы торговой деятельности.

Деловые обыкновения, как и обычаи – это правила поведения, сложившиеся в

определенной области отношений коммерсантов. Однако, в отличие от торговых обычаев,
деловые обыкновения не должны отвечать критериям:
1. преследования интереса, в равной степени общего для всего сообщества
коммерсантов, так как деловые обыкновения развиваются и действуют прежде всего в
расчете на интересы сторон в торговом договоре,
2. распространения в сообществе коммерсантов, потому как деловые обыкновения
используются в торговом договоре не из-за известности их в сообществе, а для
отыскания компетентной для контрактных отношений нормы.
 3) Своды лучших практик

Формируются профессиональными объединениями

Подобного вида правила в форме стандартов, кодексов поведения, кодексов лучших практик
и т.д. могут быть использованы судебными органами в случаях, когда судья не обладает
достаточной информацией, необходимой для правильной квалификации отношений в той
профессиональной, специфической сфере, к которой соответствующие стандарты относятся
и, следовательно, где необходимо использовать профессиональное мнение в качестве
концентрированного выражения мнения профессионального сообщества.

Существует стандарт «добропорядочного директора», методология определения которого

описана в постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах
возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридических лиц», а также
Государственный образовательный стандарт начального профессионального образования по
профессии «коммерсант в торговле», утвержденный Минторгом России 10.11. 2000г.

Источник – сообщество коммерсантов

Легальное основание – ст. 5 ГК РФ.

 Обычаи – сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области

предпринимательской и иной деятельности, не предусмотренные законодательством
правила поведения (ст. 5 ГК РФ). А.И. Каминка – дореволюционное право – обычаи
были основой торгового права, занимая второе место после торгового закона.
Дореволюционные исследователи уделяли много времени сбору и обобщению
обычаев, в первую очередь торговых (например, С.В. Пахман). Особая роль обычаев в
торговли объясняется:

o Широкое распространение внешнеторговых сделок, содержание которых

формируется под влиянием правосознания зарубежных юристов. В торговые
договоры внедряются правовые средства из иных правопорядков. Широкое
использование приводит к их легализации через судебные решения, некоторые
из сложившихся практик становятся обычаями.
o Недостаточность типовых моделей из ГК РФ, возникновение
непоименованных моделей.

Функции сбора обычаев возложены на ТПП, но они не особо активны. Известный

случай – признание обычаем использование торговых терминов Инкотермс 2010.

 Деловые обыкновения – любая практика или порядок деловых отношений,

соблюдение которых в тех или иных местах носит настолько постоянный характер,
что оправдывает ожидание их соблюдения, позволяет рассчитывать на такое
соблюдение и в каждом конкретном случае. В отличие от обычая формируются
быстрее и соблюдаются не в силу их обязательности, но ввиду их целесообразности,
часто из любезности. П. 11 ПП ВАС «О свободе договора и ее пределах»: деловые
обыкновения (сложившаяся между сторонами практика) используются судами для
толкования условий договора.

 Своды лучшей практики – правила поведения, выработанные определенным

сообществом коммерсантов (в сравнительно узкой сфере), соблюдение которых
осуществляется:

o Под страхом изгнания из сообщества коммерсантов

 o С целью сохранения деловой репутации частного предпринимателя.

Примеры: Международный кодекс маркетинговых исследований, Кодекс поведения

супермаркетов в отношении поставщиков, Международный кодекс рекламной
практики, Российский кодекс в области прямых продаж, Кодекс добросовестных
практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками от 14.12.2002.
Важное значение для правосознания и стимулирования субъектов к добросовестному
ведению предпринимательской деятельности. Значение таких кодексов тем больше,
чем важнее гудвил – совокупность нематериальных активов предпринимателя,
включающая в том числе его доброе имя и репутацию.

Источник – научное юридическое сообщество (научная доктрина)

Разнообразные научные своды и обобщения лучшей договорной практики – акты МЧПУ

(акты NLM). Типичный пример – Принципы, определения и модельные нормы европейского
частного права. Они помогают коммерсантам в наилучшем самостоятельном формировании
договорных условий, судьям – при разрешении коммерческих споров (в том числе в
вопросах толкования различных положений договоров), законодателям – при создании
национальных юридических норм. Неуклонный рост значения и расширения областей
применения этого источника права.

Lex mercatoria (в переводе с латинского – торговое право) заключается в обосновании

существования целостного комплекса регуляторов внешнеэкономических операций,
отличного от национально-правовых систем, автономного по отношению к ним.

Быстро развивается торговый оборот, национальное законодательство не успевает -

огромную роль приобретает lex mercatoria (возможность устанавливать правила иные чем во
внутреннем законодательстве и более учитывающие особенности торгового оборота).

Они применяются как доказательства принятой всеобщей практики, выполняют также

систематизирующую функцию. Оказывают существенное влияние на гармонизацию
национального торгового права, определяют тенденции его развития.

Основные институты, издающие в документированном виде современные обычаи торгового

оборота:

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ).

 Венская конвенция о международной купле-продаже товаров 1980 г.

 Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974
г.,

Широкую известность и славу именно на ниве разработки актов международной

частноправовой унификации снискала себе и такая организация, как Комиссия ООН по
международному торговому праву или ЮНСИТРАЛ (United Nation Commission of
International Trade Law).

Будучи созданной 17.12.1966 в качестве автономного органа Генеральной Ассамблеи ООН,

данная структура первоначально занималась разработкой проектов международных
договоров (конвенций); так, например, проект Венской конвенции о международной купле-
продаже товаров 1980 г. был разработан именно ЮНСИТРАЛ; другими известными
международными соглашениями, вышедшими под эгидой этой организации, являются
Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.,
Гамбургские 1978 г. и Роттердамские правила 2008 г. по морской перевозке и коносаментам,
конвенции о международных векселях 1988 г., об ответственности операторов транспортных
терминалов 1991 г., о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995 г., об уступке
дебиторской задолженности 2001 г., об использовании электронных сообщений в
международной торговле 2005 г. и др.

Кроме проектов международных договоров ЮНСИТРАЛ разрабатывает и принимает иные

документы, как-то Типовые законы, Руководства и рекомендации для законодательных
органов, а также Типовые положения. Они не имеют обязательного характера до тех пор,
пока их положения не найдут имплементации в нормы национального законодательства той
или иной страны; тем не менее благодаря непререкаемому авторитету организации-
разработчика, своей юридически точной, четкой, можно сказать, безупречной форме
изложения, а также содержательным наполнением, обязанным самой жизни
(заимствованным непосредственно из коммерческой практики), документы эти и без их
особого «принятия» используются коммерсантами как руководство к действию. Широкую
известность имеют Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по международным встречным
торговым сделкам (1992), ряд актов в сфере электронной документации, электронных
расчетов и электронной торговли (1985, 1987, 1996, 2001), международных платежей (1987,
1992), публичных закупок (1993, 1994, 2011), обеспеченных сделок (2007, 2010, 2011)и др.

Международный институт унификации частного права УНИДРУА

Римский институт УНИДРУА публикует обобщения обычаев международного торгового

оборота.

Основным подготовленным им документом являются Принципы международных

коммерческих договоров 2004 г., в которые регулярно вносятся дополнения. Документы
Международной торговой палаты и Принципы УНИДРУА направлены на регулирование
внешнеторговых отношений. Однако они все шире используются также во внутреннем
торговом обороте, в том числе в России при наличии ссылок на них в заключаемых
договорах.

+ Европейская экономическая комиссия (ЕЭК) ООН

Следующим (в хронологическом порядке) разработчиком актов soft law является

Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), созданный в 1926 г. при
Лиге Наций, а с 1940 г. существующий самостоятельно как специализированная
межправительственная организация. До конца 1980-х гг. его деятельность сводилась,
главным образом, к разработке международных конвенций, а с недавнего времени — т.е. на
протяжении только двух с небольшим десятков лет — другой ее равновеликой
составляющей стала работа именно в области создания актов частноправовой унификации.
Самый знаменитый из них — Принципы международных коммерческих договоров
(Principles of International Commercial Contracts [PICC\ в ред. 1994, 2004 и 2010 гг.).

Международная торговая палата (МТП)

Другой организацией, с именем и деятельностью которой следует связать становление

современных традиций частноправовой унификации торгового права, является, бесспорно,
Международная торговая палата (МТП). Учрежденная в 1919 г. МТП проявила себя как
чрезвычайно деятельная организация: уже к началу 1922 г. в ее «активе» было два десятка
«публикаций». Самой знаменитой из них на протяжении вот уже более полувека остается
Инкотермс, первая версия которого относится к 1936 г. (последующие редакции — 1953,
1967, 1976, 1980, 1990, 2000 и 2010 гг.); его известность и популярность в некоторой мере
разделяют «банковские» документы МТП — Унифицированные правила и обычаи для
документарных аккредитивов (ред. 1933, 1951, 1962, 1974, 1983, 1993, 2006 гг.) и по инкассо
(1956, 1967, 1978, 1995); менее известны, но ничуть не менее значимы Унифицированные
правила МТП по ряду других вопросов — договорным гарантиям (1978), договорным
поручительствам (1993), резервным аккредитивам (1998), электронным аккредитивам (2001),
межбанковскому рамбурсированию по документарным аккредитивам (2008), гарантиям по
первому требованию (2009), банковским платежным обязательствам (2012), форфейтингу
(2012).

Кроме того, МТП известна как организация, специализирующаяся на издании Типовых или
Модельных контрактов — тех же сборников унифицированных норм международной
торговли, только в своеобразной форме. Таковы типовые контракты международной купли-
продажи (1997, 2013), коммерческий агентский контракт (1996, 2002), контракт случайного
посредничества (2000), дистрибьюторский контракт (2002) и контракт международного
франчайзинга (2011).

Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС)

Правила Incoterms представляют сокращенные по первым трем буквам торговые термины,

отражающие предпринимательскую практику в договорах международной КП товаров.
Правила Инкотермс определяют в основном обязанности, стоимость и риски, возникающие
при доставке товара от продавцов к покупателям.

Инкотермс 2010 регулируют только переход рисков и определяют, на какой стороне лежат расходы.

· Не заменяют договора купли-продажи

· Не регулируют:
o переход права собственности
o ответственность за нарушение обязательств
o обязательства по оплате товара
o права и обязанности перевозчика, страховщика и проч.

Распределение прав и обязанностей покупателя и продавца:

юридические вопросы:

o обязанность передать товар

o риски утраты / повреждения товара
o обязанности по получению экспортных / импортных лицензий
коммерческие вопросы:

o обязанности и расходы по перевозке

o обязанности и расходы по страхованию
o упаковка товара
o погрузочно-разгрузочные работы
o таможенные формальности

+ «банковские» документы МТП — Унифицированные правила и обычаи для документарных

аккредитивов и по инкассо.

+ Типовые или Модельные контракты — типовые контракты международной купли-

продажи (1997, 2013), коммерческий агентский контракт (1996, 2002), контракт случайного
посредничества (2000), дистрибьюторский контракт (2002) и контракт международного
франчайзинга (2011).
 Центр транснационального права (СЕНТРАЛ)

Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria, сокращенно именуемый Принципами

СЕНТРАЛ.

Принципы СЕНТРАЛ в редакции 2003 г. разработаны Центром транснационального права

Юридического факультета Вестфальского университета. Они являются тщательно
разработанной системой принципов и норм торгового права, рассчитанных на широкое
применение.

Это документ, способствующий гармонизации и упрощению международной коммерческой

деятельности и судебных разбирательств. Но также не существует и препятствий для его
использования в кодификации национального права, для приведения ее в соответствие с
межнациональными стандартами.

Свод принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL построен на идее

“прогрессирующей кодификации” - он постоянно обновляется и дополняется в связи с
запросами развивающийся торговли (можно проследить непосредственно на сайте
организации).

Комиссия по Европейскому договорному праву

Принципы европейского договорного права ПЕДП 2002 год

Принципы европейского договорного права (ПЕДП), первоначально намечались как проект

Европейского единообразного торгового кодекса.

Комиссия по подготовке ПЕДП, созданная Институтом Европейского университета,

завершила в 1999 г. разработку трех частей этого документа.

Он характеризуется высокой степенью учета наиболее важных действующих положений

международного и национального торгового права.

Особенность: отказ от детализации нормативного регулирования обязательственных

отношений и переход к регулированию на основе сформулированных общих принципов
торговой деятельности (добросовестность, взаимное содействие и др.).

Это позволяет при применении ПЕДП преодолевать расхождения национального торгового

права. ПЕДП получили одобрение руководящих органов ЕС. Они находят реализацию в
торговой деятельности, практике зарубежных судов.

Разработчиками актов международной частноправовой унификации, получивших как

минимум общеевропейское, а то и мировое признание, зачастую выступают организации и
группы лиц, известные исключительно благодаря созданию таких актов. Так, например,
знаменитые Принципы европейского договорного права были разработаны специально
созданной для этой цели Комиссией по европейскому договорному праву, которая
первоначально представляла собой простую организованную группу из 12 частных лиц,
руководимую датским профессором Оле Ландо. Изначально предполагалось, что Принципы
должны стать одной из частей Европейского (гражданского) кодекса.

Реализация этого предположения привела к созданию на базе Принципов европейского

договорного права еще одного документа — Принципов, определений и модельных норм
европейского частного права. Проект Общей справочной системы [DCFR].
«Зародившись» в Комиссии О. Ландо, этот документ в дальнейшем (1998) был передан в
разработку специально созданной в качестве одного из органов ЕС Рабочей группы по
подготовке Европейского гражданского кодекса. Наконец, в 2002 г. к работе над проектом
Европейского ГК была подключена Исследовательская группа по действующему
европейскому частному праву — так называемый Акъюз Групп (Acquis Group). Под
совместным авторитетом этих организаций DCFR — сначала постепенно, в виде частей,
посвященных отдельным видам договоров, а затем и целиком, т.е. в соединении с общей
частью (см. выше), — и был опубликован.

ОСОБЕННОСТИ NLM

Главная отличительная черта всех перечисленных и иных подобных документов — всякого

акта международной частноправовой унификации — состоит в том, что он «не является
обычным международным юридическим документом, т.е. он не обладает правовой силой,
аналогичной силе таких традиционных источников международного частного права, как,
например, международные конвенции, участниками которых являются государства».

Фактором, предопределяющим реальное практическое применение, реальную силу актов

международной частноправовой унификации - их соответствие определенным
содержательным (внутренним) и формальным (внешним) условиям (требованиям).

К числу таких условий относятся:

 содержательный универсализм норм, составляющих акты рассматриваемого типа,
позволяющий применять их в странах-участницах различных правовых систем;
 содержательная целесообразность и гибкость, обеспечивающие оптимальность
применения (приспособляемость) в различных обстоятельствах, и, наконец,
 общепризнанный профессиональный авторитет принявших их организаций и даже
конкретных физических лиц — инициаторов появления таких актов и их
разработчиков.

Акты частноправовой унификации юридически не обязательны. Они не обладают и такими

свойствами, как системность и комплексность регулирования. С их помощью унифицируется
только то, что поддается наиболее универсальной унификации, притом, максимально легко и
бесспорно. При создании классических нормативных актов такой «роскоши» позволять себе
нельзя. Однако если отрешиться от «прогосударственной» парадигмы права, то нельзя не
принять во внимание, что:
 против признания и применения актов международной частноправовой унификации
государства не только ничуть не возражают, но и сами применяют их, по крайней
мере в тех случаях, когда на это изъявлена воля частных лиц — участников спорных
отношений — следовательно, авторитет государства как разработчика в актах
частноправовой унификации заменяется перспективой государственного
принуждения к их исполнению;
 положениями актов международной частноправовой унификации руководствуются
частные лица при подготовке текстов договоров (в первую очередь внешнеторговых),
судьи третейских судов при разрешении споров из таких договоров, а также юристы,
обслуживающие спорящие стороны — следовательно, их положения применяются
вместо законоположений в традиционном смысле, т.е. их собой заменяют;
 акты частноправовой унификации притягивают к себе как публичное, так и частное
внимание, благодаря (а) авторитету разработчиков, (б) всегда письменной и, как
правило, четкой, юридически точной и лаконичной форме, а также, что особенно
важно, (в) непосредственному генетическому их происхождению из реальных
коммерческих (жизненных) отношений.
 Источник - конкретные субъекты торговой деятельности (коммерсанты)

Договор – главное правовое средство организации деятельности коммерсантов. В договоре

стороны могут своей волей и в своем интересе воспринять диспозитивное правило,
содержащееся в ГК (если она привлекательна) или отказаться от нее; могут следовать
стандартам лучше практики в данной сфере, закрепленным в этическом кодексе или
отказаться от этого; могут сослаться на акт МЧПУ, использовать отдельные положения или
не делать этого. Именно в договоре нормы любого источника права находят свое реальное
практическое воплощение, обнаруживают свое действительное значение и социальную
ценность.

8. Основные тенденции развития торгового права в конце XX – начале XXI века.

До этого был плановая экономика; для коммерсантов нет места.

В 1985 г. в Советском Союзе началась перестройка, в экономической программе которой

был заложен переход к рыночным условиям хозяйствования. В 1986 г. 55 министерств и
ведомств, более 100 предприятий, объединений и организаций получили право
самостоятельной торговли на внешнем рынке.

Основные акты, принятые в конце 20 века:

 1987 - Закон об индивидуальной трудовой деятельности (начало формирования
предпринимательства)

С 90х годов начало создаваться советское торговое право и приспосабливаться к рыночной

экономике.

В 1992 году Пугинский создал кафедру коммерческого права в МГУ.

1988 - Закон «О кооперации в СССР» – после его принятия начался бум кооперационного
движения.

1990 Закон «О собственности в СССР» – было признано право собственности граждан и

коллективных предприятий на средства производства, ценные бумаги и пр.

1990 Закон «О предприятиях в СССР» – разрешил организацию и деятельность предприятий

негосударственной формы собственности.

1991 Закон «О приватизации государственных и муниципальных предприятий» - массовая

приватизация

1992 - указ «О свободе торговли» – предприятиям и гражданам было предоставлено право

заниматься торговлей, посреднической и закупочной деятельностью (в том числе за
наличный расчет) без специальных разрешений.
Советское торговое право именно «воссоздавалось», восстанавливалось и
приспосабливалось для целей плановой экономики с опорой на сравнительно недавний
исторический опыт функционирования дореволюционных торговых институтов.

Коммерческое право было декодифицировано - распределено по отдельным актам.

Основные тенденции торгового права

1. Появление и развитие брендов

В условиях развития крупного промышленного производства на фоне жесткой конкуренции
сбыт товаров превращается для их изготовителей в серьезную проблему. Для ее решения
прибегают к самым разнообразным методам, в том числе, к усовершенствованиям известных
и созданию новых технологий продаж, среди которых - те, что впоследствии стали известны
под названием “маркетинговые стратегии”. Основным элементом такой стратегии является
бренд, визуализируемый поначалу главным образом при помощи охраняемых товарных
знаков, затем - фирменных наименований, коммерческих обозначений, торговых марок,
промышленных образцов, деловой репутации и тд.

Сегодня понятие бренд ассоциируется в первую очередь с рекламными слоганами и

комплексными образами, сочетающими в себе различные средства индивидуализации
товаров, их производителей и продавцов. Появление брендов, позволяющих отличать товары
одних изготовителей от других, также можно считать одним из исторических этапов
развития торговли.

2. Развитие торгового посредничества, появление новых форм

Промышленный прогресс, расширение географических границ товарных рынков, рост

конкуренции и маркетинговые стратегии обусловили появление новых форм торгового
посредничества: дистрибьюторской деятельности, дилерской деятельности,
франчайзинга, лизинговой деятельности. Цель деятельности посредников - организовать
продажу товаров таким образом, чтобы обеспечить возможность последовательного
увеличения объемов продаж товаров и реализации товаров конечным потребителям. В
России, где почти 70 лет существовала система административно-командной экономики, за
последние 20 лет начала складываться система торговых посредников с учетом западного
опыта.

Посредники предлагают свои системы сбыта, они обладают транспортными и складскими

мощностями, занимаются реализацией и продвижением товаров.

3. Ритейлизация

Отличительной особенностью этого периода является «ритейлизация». Ее можно

характеризовать как захват власти в сфере розничных продаж торговыми сетями. От
розничного продавца зависит ассортимент, который будет предложен к продаже
потребителю и прибыль, которую в конечном счете получит производитель, иногда не
состоящий с розничным продавцом в договорных отношениях.

4. Электронная коммерция

С развитием сети Интернет доля продажи товаров с ее использованием неуклонно растет. В

интернете происходит изучение предложения, совершение покупок, хранение денежных
средств, совершение платежей.

Это в скором времени может приостановить массовую “ритейлизацию”=розничная торговля

и способствовать принципиально новой расстановке экономических сил в торговом обороте.
Это совершенно новый этап в развитии торгового права - цифровизация.

5. Составление электронных документов

Исполнение обязательств с сопровождением исполнения составлением электронных

документов. Это позволяет следить за соблюдением параметров надлежащего исполнения.
Например, исполнение обязательства ж/д перевозки сопровождается составление
электронной ж/д накладной.
6. Исполнение смарт-контрактов

Смарт-контракты – это автоматические исполняемые обязательства в системе блокчейн при

наступлении условий, указанных при заключении договора, без выражения отдельного
волеизъявления на исполнение обязательства.

Для использования смарт-контрактов при исполнении обязательства, объекты, подлежащие

передаче, должны быть токенизированы, т.е. отображены в информационной системе
блокчейн в виде кода.

12. Понятие незаконной торговли. Законодательство, направленное на

противодействие незаконному обороту товаров

«Незаконная торговля» означает любой запрещенный законом вид практики или

поведения, который имеет отношение к производству, отправке, получению, владению,
распределению, продаже или приобретению, включая любой вид практики или поведения,
имеющий целью способствовать такой деятельности.

"незаконный оборот промышленной продукции" - процессы (стадии) производства,

переработки, реализации (купли-продажи или поставки) промышленной продукции, включая
ввоз (импорт) и вывоз (экспорт) промышленной продукции, в том числе контрафактной
промышленной продукции и фальсифицированной промышленной продукции, а также
связанные с ними процессы расфасовки, упаковки, маркировки, хранения и
транспортировки, осуществляемые юридическими лицами и индивидуальными
предпринимателями с нарушением требований законодательства Российской Федерации и
международных договоров Российской Федерации, а также установленных вступившими в
законную силу решениями суда или уполномоченного органа государственной власти.

фальсифицированная промышленная продукция – промышленная продукция,

сопровождаемая заведомо неполной или недостоверной (ложной) информацией о составе и
(или) ее потребительских свойствах, предоставление которой установлено
законодательством Российской Федерации и (или) правом Евразийского экономического
союза

Незаконная торговля как вид противоправной деятельности характерна для многих видов
промышленной продукции (от продуктов питания и топлива до табака и табачных изделий),
и распространена как в развитых, так и в развивающихся странах.

По данным исследования НИУ ВШЭ, в 2016 году общий объем незаконного оборота на
товарных рынках РФ составил 2.5 трлн. рублей.

КоАП и УК устанавливают следующие составы правонарушений и преступлений в

данной сфере:

• Ст. 15.12 КоАП - Производство организацией-производителем или индивидуальным

предпринимателем товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения
информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, а также с
нарушением установленного порядка соответствующей маркировки и (или) нанесения
информации в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации
обязательны.
• Статья 14.2 КоАП - Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация
которых запрещена или ограничена законодательством
 • Статья 14.1 КоАП - Осуществление предпринимательской деятельности без
государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без
государственной регистрации в качестве юридического лица или без лицензии
• Ст. 171.1 УК РФ – Производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта
или сбыт товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения информации,
предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая
маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны.
• Статья 170 УК РФ – Осуществление предпринимательской деятельности без
регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе
аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств
в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации
или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны,
если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству
либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
• Ст. 180 УК РФ – незаконное использование товарного знака, средств
индивидуализации, штраф 100 000 – 300 000 рублей, лишение свободы на срок до 2
лет.
• Ст. 200.2 УК РФ – контрабанда табачных изделий и алкогольной продукции, штраф
до 2 млн. рублей, лишение свободы на срок до 12 лет.
• Ст. 327.1 УК РФ – изготовление, сбыт, использование поддельных акцизных марок,
штраф 300 000 – 700 000 рублей, лишение свободы на срок до 5 лет.
• УК РФ Статья 238.1. Обращение фальсифицированных, недоброкачественных и
незарегистрированных лекарственных средств, медицинских изделий и оборот
фальсифицированных биологически активных добавок

Статья 1252 ГК РФ: В случае, когда изготовление, распространение или иное использование,
а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены
результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к
нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие
материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию
из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не
предусмотрены настоящим Кодексом.

Статья 1515 ГК РФ: Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за

счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых
размещены незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения
обозначение. В тех случаях, когда введение таких товаров в оборот необходимо в
общественных интересах, правообладатель вправе требовать удаления за счет нарушителя с
контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров незаконно используемого товарного
знака или сходного с ним до степени смешения обозначения.

ПУТИ РЕШЕНИЯ ПРОБЛЕМЫ:

Взаимодействие с государственными органами:

• Существует практика совместных с производителями контрольных закупок в
подозрительных точках и дальнейшая подача заявлений в правоохранительные
органы.
Проблема: в небольших точках часто хранится небольшой объем незаконной торговли, что
препятствует возбуждению уголовных дел (см. установленные в УК объемы). По
административным составам органы МВД работают менее охотно.
• В отношении немаркированной российскими акцизными марками продукции,
происходящей из стран ЕАЭС, осуществляются их периодические закупки и подача
соответствующих заявлений в Роспотребнадзор. В ряде случаев РПН выносил
 предписания об устранении нарушений или передавал дела полиции / иным
ведомствам.
Проблема: в большинстве случаев реакция Роспотребнадзора на такие обращения либо
отсутствует, либо является формальной, либо Роспотребнадзор предлагает решить проблему
немаркированной продукции самому потребителю через обращение с претензией в саму ТТ,
нарушившую закон.
Практика свидетельствует, что сотрудники Роспотребнадзора не всегда понимают, в чем
заключается нарушение при торговле немаркированной продукцией.
Работа в публичном поле:
• Участие в комиссиях по незаконной торговле (совместно с производителями, при
губернаторах областей) и круглых столах.
Это является важным инструментом по донесению проблемы до властей (как показывает
практика, органы власти «на местах» не всегда представляют себе суть и масштаб явлений).
Проблема: отсутствие в дальнейшем оперативной реакции и реальных действий по решению
задач.
• Повышение осведомленности партнеров.
Проводит информационные встречи с клиентами, готовятся листовки (с информацией по
борьбе с незаконной торговлей) для выдачи в торговые точки. Аналогичные встречи
целесообразны и с государственными органами (например, сотрудники Роспотребнадзора
зачастую не понимают, в чем причина жалоб на торговлю сигаретами из стран ЕАЭС, т.к.
данная продукция является качественной).

Необходимо усиление работы правоохранительных органов по обращениям о контрафакте и

контрабанде в рознице. Иногда реакция госорганов не оперативная или формальная
(например, Роспотребнадзор обращения по контрафакту зачастую воспринимает как жалобы
на качество нелегальных сигарет), а это приводит к невозможности применения санкций к
нарушителям закона. Кроме того, сложность составов часто приводит к тому, что уже
возбужденные дела не доводятся до завершения (на практике, например, сложно доказать
«производство, приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта» для ст. 171.1 УК РФ).

ИЗ СТРАТЕГИИ:

Новая Стратегия по противодействию незаконному обороту промышленной продукции в РФ

на период до 2025 г. утверждена распоряжением правительства от 6 февраля 2021 г. № 256.
Предыдущая стратегия была определена на срок до 2020 г.

Защищать рынок от контрафакта и фальсифицированных товаров планируется через

совершенствование национального законодательства (в том числе ужесточение
ответственности за производство, хранение, перевозку и сбыт такой продукции),
координацию усилий властей, общественных объединений и бизнес-сообщества,
гармонизацию законодательства государств - членов ЕАЭС в этой сфере, развитие
международного сотрудничества, разработку и внедрение комплексной государственной
системы мониторинга ситуации в сфере противодействия незаконному обороту
промышленной продукции.

Предусматривается также развитие государственной системы мониторинга ситуации в сфере

противодействия незаконному обороту.

Предполагается и развитие государственной системы прослеживаемости промышленной

продукции на всех этапах ее производства, переработки, перемещения, хранения и
реализации. Планируется, что здесь будут задействованы и уже существующие элементы, в
том числе система ветеринарной сертификации «Меркурий».
13. Основные международные соглашения, заключаемые в рамках Всемирной торговой
организации

Всемирная торговая организация / ВТО — международная организация государств,

созданная 15.04.1994 в целях организации и поддержания справедливой и открытой
многосторонней системы международной торговли.

Создание ВТО было оформлено посредством подписания в г. Марракеш (Марокко) трех

основных документов:
 так называемой Марракешcкой декларации;
 Решения о принятии Соглашения об учреждении ВТО и присоединении к нему
 самого Соглашения об учреждении ВТО с рядом приложений к нему. Именно эти
приложения и несут основную содержательную и смысловую регулирующую
нагрузку.

Организационной базой, на которой произошло учреждение ВТО, стало другое

международное объединение, образованное странами — участницами Генерального
соглашения по тарифам и торговле (ГАТТ), подписанного по итогам Гаванской
международной конференции по торговле и занятости в 1947 г. Несмотря на то что по
своему статусу ГАТТ ничем не отличалось от многостороннего международного договора,
для исполнения которого не было создано ни особой администрирующей его организации,
ни особых органов международного сообщества, уполномоченных на принятие решений,
обязательных для государств - его членов, оно подвергалось систематическому пересмотру в
ходе так называемых раундов переговоров, которых в общей сложности набралось целых
семь. Очередной — седьмой раунд переговоров по пересмотру ГАТТ, получивший название
Уругвайского и начавшийся в 1986 г., завершился в 1994 г. в г. Марракеш окончательным
«преобразованием» ГАТТ и созданием на его основе нового межгосударственного торгового
объединения — Всемирной торговой организации.

По своему статусу ВТО является межгосударственной (международной), а не

надгосударственной (наднациональной), как, например, Европейский Союз, организацией.
Но по крайней мере некоторые наднациональные черты ВТО все-таки имеет; достаточно
сказать, что все документы ВТО создают права и обязанности исключительно для входящих
в него государств, также ВТО располагает собственной системой органов, полномочия
которых также позволяют им принимать ряд решений, обязательных для стран — участниц
объединения.

ВТО имеет статус юридического лица, правоспособность которого складывается из

правоспособности государств-участников, делегированной ими в пользу ВТО с целью
обеспечения исполнения возложенных на нее функций.

Организационно-правовая форма – некоммерческая корпорация, основанная на началах

паритетного членства (при постановлении коллективных решений ВТО каждое государство-
участник имеет один голос, исключение составляет Европейский Союз как единственный
«коллективный» член, которому принадлежит столько голосов, сколько в него входит
государств). ВТО существует за счет денежных взносов своих членов, размер и сроки
внесения которых определяются Комитетом ВТО по бюджету и финансам и утверждаются
Генеральным советом.

Центральным — и номинально единственным документом-основателем ВТО — является

Соглашение об учреждении Всемирной торговой организации. Оно имеет четыре
приложения. Приложения 1-3 – это Многосторонние торговые соглашения, автоматически
обязательные для всех стран - членов ВТО. Приложение 4 образуют так называемые
Торговые соглашения с ограниченным кругом участников, которые обязательны только для
тех членов Организации, которые их прямо подписали. Для иных стран (хотя бы и членов
ВТО) эти соглашения не создают ни обязательств, ни прав.

Приложение 1 образует довольно обширную систему документов. Прежде всего, оно

распадается на три составляющих — 1 А, 1В и 1С.

Составляющая 1А представляет собой систему документов (многосторонних соглашений),

регулирующих межгосударственные отношения исключительно в области торговли
товарами, т.е. соглашения по тем самым вопросам, международное сотрудничество по
которым прежде осуществлялось в рамках ГАТТ. Они называются мульти-латеральными
торговыми соглашениями. Обширность именно этой последней подсистемы, состоящей из
12 (!) отдельных документов, вызывает известные трудности в их запоминании.

Приложение 1А к Соглашению об учреждении ВТО включает в себя:

 Генеральное соглашение по тарифам и торговле в редакции 1994 г, (ГАТТ 1994)
 Соглашение по сельскому хозяйству
 Соглашение пo применению санитарных и фитосанитарных мер
 Соглашение по техническим барьерам в торговле
 Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей
 Соглашение пo применению ст. VI ГАТТ 1994 — «антидемпинговое Соглашение»
Соглашение по применению ст. VII ГАТТ 1994 — «Соглашение по (определению)
таможенной стоимости товаров»
 Соглашение по предотгрузочной инспекции;
 Соглашение пo правилам происхождения ;
 Соглашение по процедурам импортного лицензирования
 Соглашение пo субсидиям и компенсационным мерам
 Соглашение пo защитным мерам

Составляющие 1В и 1С - это самостоятельные отдельные документы, а именно:

 Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС)
 Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС)

Приложения 2 u 3 представляют собой отдельные относительно самостоятельные

документы, имеющие собственное назначение
 Понимание в отношении правил и процедур разрешения споров / (Приложение 2)
 Механизм обзора торговых политик / (Приложение 3).

Наконец, приложение 4 образуют Многосторонние торговые соглашения с

ограниченным кругом участников. Составляющих его документов (Многосторонних
соглашений) на настоящий момент имеется только два — Соглашения по:
 торговле гражданской авиационной техникой
 правительственным (государственным) закупкам.

Для целей торгового (коммерческого) права основное значение имеют документы,

определяющие состав и содержание межгосударственных обязательств в области
международной торговли товарами, т.е. документы, составляющие систему Приложения 1А
к Марракешскому соглашению, т.е. Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ)
в ред. 1947 и 1994 гг., а также 11 (до 2005 г. — 12) соглашений по различным аспектам
международной товарной торговли (профильные соглашения).

Документы ВТО, будучи по своей природе многосторонними международными договорами,

регулирующими отношения, складывающиеся между участвующими в них государствами,
не имеют непосредственного применения к внешнеторговым сделкам коммерсантов.
Вместе с тем, эти документы являются основаниями возникновения ряда обязательств у
государств - членов ВТО. Эти обязательства сводятся, главным образом, к установлению и
поддержанию определенного публично-правового (административно-правового) режима
регулирования экспорта и импорта а все это выражается уже в конкретных актах
национального законодательства, подзаконных актах, правоприменительной практике
административных и судебных органов.

14. Акты международной частноправовой унификации: понятие, виды, место в системе

источников права.

Смотри вопрос 3.

49. Государственные программы развития торговли

Стратегия развития торговли до 2025 гг. Предполагает изменения в регулировании

торговой сферы. Будет сделана ставка на сосуществовании крупных сетей и малого бизнеса.
Развитие стрит-ритейла – даже будут в связи с этим изменения в ГрК. Взят курс на
поддержку саморегулирования торгового бизнеса. Основная задача – устранить
административные барьеры.

В стратегии уделено много внимания тому, что крупные торговые сети должны делиться
трафиком с малым бизнесом.

2 момента:
 Возведение капитальных торговых галерей (тут нужны частные инвестиции)
 Возведение некапитальных торговых галерей по правилам нестационарных объектов.

То есть основное – это мобильность и малые форматы.

В Стратегии подробно рассматриваются вопросы развития и взаимодействия торговых сетей

и малого торгового бизнеса, развития несетевых магазинов (в том числе семейного бизнеса),
автоматизированной, нестационарной, мобильной торговли, розничных и оптовых рынков,
ярмарок, фестивалей, электронной торговли. Также затронуты вопросы возрождения и
развития стрит-ритейла в российских городах – торговых улиц, на которых расположены
магазины, кафе, рестораны и развитию которых препятствует в том числе сложившаяся
практика градостроительной застройки.

Также существуют программы развития торговли на уровне субъектов РФ и

муниципальном уровне.

Для содействия развитию торговли органы исполнительной власти субъектов Российской

Федерации и органы местного самоуправления могут разрабатывать соответственно
региональные и муниципальные программы развития торговли, учитывающие социально-
экономические, экологические, культурные и другие особенности развития субъектов,
муниципальных образований.

Программы развития торговли разрабатываются в порядке, установленном законами

субъектов Российской Федерации с учетом требований настоящей статьи.

В программах развития торговли определяются:

1) цели, задачи и ожидаемые результаты развития торговли с учетом достижения
установленных нормативов минимальной обеспеченности населения площадью
торговых объектов;
 2) мероприятия, направленные на достижение целей государственной политики в
области торговой деятельности, в том числе мероприятия по оказанию приоритетной
поддержки в развитии торговли товарами российским производителям товаров,
субъектам малого или среднего предпринимательства, формированию конкурентной
среды, развитию торговли в сельской местности;
3) объем и источники финансирования мероприятий, содействующих развитию
торговой деятельности;
4) основные показатели эффективности реализации программ развития торговли;
5) порядок организации реализации программ развития торговли и порядок контроля за
их реализацией.

Основными показателями эффективности реализации программ развития торговли являются:

1) достижение установленных нормативов минимальной обеспеченности населения
площадью торговых объектов;
2) повышение доступности товаров для населения;
3) формирование торговой инфраструктуры с учетом видов и типов торговых объектов,
форм и способов торговли, потребностей населения;
4) создание условий для увеличения спроса на товары российских производителей
товаров.

50. Роль и функции министерств РФ в управлении торговой деятельностью

Минпромторг

Министерство промышленности и торговли Российской Федерации (Минпромторг

России) — ФОИВ, осуществляющий функции по выработке государственной политики и
нормативно-правовому регулированию в сфере промышленного и оборонно-промышленного
комплекса, а также в области развития авиационной техники, технического регулирования и
обеспечения единства измерений, а также функции уполномоченного федерального органа
исполнительной власти, осуществляющего государственное регулирование внешнеторговой
деятельности.

Подведомственный орган – Росстандарт.

Министр – Денис Мантуров.

По закону о торговле Минпромторг осуществляет следующие полномочия:

1) утверждение методических рекомендаций по разработке региональных программ
развития торговли;
2) утверждение формы торгового реестра, включающего в себя сведения о
хозяйствующих субъектах, осуществляющих торговую деятельность, о
хозяйствующих субъектах, осуществляющих поставки товаров (за исключением
производителей товаров), и о состоянии торговли на территории субъекта РФ (далее -
торговый реестр), порядка его формирования и порядка предоставления информации,
содержащейся в торговом реестре;
3) участие в определении содержания форм статистической отчетности, применяемых в
области торговой деятельности, сроков их представления хозяйствующими
субъектами.

Является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим:

 функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому
регулированию в сфере промышленного и оборонно-промышленного комплексов,
промышленности строительных материалов (изделий) и строительных конструкций,
энергосбережения и повышения энергетической эффективности при обороте товаров,
 а также в области развития авиационной техники и экспериментальной авиации,
технического регулирования, стандартизации и обеспечения единства измерений,
науки и техники в интересах обороны и безопасности государства, внешней и
внутренней торговли, в том числе электронной торговли, общественного питания и
бытового обслуживания, народных художественных промыслов, индустрии детских
товаров (за исключением пищевой продукции для детского питания);
 функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным
имуществом в сфере машиностроения, металлургической, химической,
фармацевтической, биотехнологической, медицинской, легкой, лесной, целлюлозно-
бумажной и деревообрабатывающей, электронной, авиационной и судостроительной
промышленности, промышленности средств связи, радиопромышленности,
промышленности боеприпасов и специальной химии, химического разоружения,
промышленности обычных вооружений, народных художественных промыслов;
 функции по поддержке экспорта промышленной продукции, обеспечения доступа
на рынки товаров и услуг, выставочной и ярмарочной деятельности, … по
применению мер нетарифного регулирования, а также функции уполномоченного
федерального органа исполнительной власти, осуществляющего государственное
регулирование внешнеторговой деятельности, за исключением вопросов
таможенно-тарифного регулирования;
 функции федерального органа по техническому регулированию;
 функции по обеспечению реализации обязательств, вытекающих из членства
Российской Федерации во Всемирной торговой организации, в установленной
сфере деятельности.
 Министерство промышленности и торговли Российской Федерации является
уполномоченным органом Российской Федерации по координации деятельности в
сфере обращения лекарственных средств в части производства лекарственных
средств для медицинского применения.

Минпромторг России регулирует в следующих областях:

 промышленность;
 техническое регулирование и обеспечение единства измерений;
 внешняя и внутренняя торговля;
 выставочная и ярмарочная деятельность;
 торговые представительства России за рубежом.

Минэкономразвития
Министерство экономического развития Российской Федерации (Минэкономразвития
России) — Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по
выработке и реализации экономической политики Правительства России по ряду
направлений.

Министр – Решетников Максим.

Осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-

правовому регулированию в сфере
 анализа и прогнозирования социально-экономического развития,
 развития предпринимательской деятельности, в том числе среднего и малого бизнеса,
защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при
осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля,
 лицензирования,
 аккредитации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в
национальной системе аккредитации,
 безопасности процессов производства,
  саморегулирования профессиональной и предпринимательской деятельности,
 поддержки социально ориентированных некоммерческих организаций, публичной
нефинансовой отчетности, внешнеэкономической деятельности (за исключением
внешней торговли), корпоративных отношений, несостоятельности (банкротства) и
финансового оздоровления, оценочной деятельности, официального статистического
учета, инвестиционной деятельности и государственных инвестиций

Министерство экономического развития Российской Федерации является уполномоченным

федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной
деятельности.

Министерство экономического развития Российской Федерации является федеральным

органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной
политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обеспечения энергетической
эффективности при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных или муниципальных нужд, обеспечения энергосбережения и повышения
энергетической эффективности государственными и муниципальными учреждениями,
организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности, повышения
энергетической эффективности экономики Российской Федерации.

Министерство экономического развития Российской Федерации является уполномоченным

органом государственной власти, осуществляющим взаимодействие с Комитетом по
вопросам регулирования внешней торговли.

Министерство экономического развития Российской Федерации является уполномоченным

органом государственной власти, осуществляющим взаимодействие со Всемирной торговой
организацией.

Министерство экономического развития Российской Федерации осуществляет функции по

выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области
контроля и надзора в сфере правовой охраны и использования результатов интеллектуальной
деятельности, созданных за счет бюджетных ассигнований федерального бюджета, контроля
и надзора в указанной сфере деятельности в отношении государственных заказчиков и
организаций - исполнителей государственных контрактов, предусматривающих проведение
научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также по
нормативно-правовому регулированию вопросов, касающихся оказания государственных
услуг в сфере правовой охраны изобретений.

 регулирование госзакупок
 энергоэффективность
 реструктуризация секторов естественных монополий
 аккредитация
 развитие конкуренции
 интеллектуальная собственность, патенты и товарные знаки
 ведение государственной статистики
 формирование Единого экономического пространства

Подведомственные органы власти

 Федеральная служба по аккредитации (Росаккредитация)
 Федеральная служба государственной статистики (Росстат)
 Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент)

Министерство финансов
Направления деятельности:
 Налоговая и таможенно-тарифная политика, международные налоговые отношения
 Законы, проекты и положения по бухгалтерскому учету и отчетности, в том числе для
субъектов малого предпринимательства
 Стандарты и методики проведения аудита, саморегулируемые организации
аудиторов, контроль и надзор за аудиторской деятельностью
 Деятельность в сфере финансовых рынков, создание института финансового
омбудсмена (уполномоченного)
 Государственная политика в сфере страховой деятельности
 Производство, переработка и обращение драгоценных металлов и драгоценных
камней
 Таможенная политика
 Регулирование алкогольного рынка

Подведомственные организации:
 Федеральная таможенная служба (ФТС России)
 Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка
(Росалкогольрегулирование)
 Пробирная палата

4. Функциональная характеристика субъектов торгового оборота и ее значение для

договорной работы.

По месту в процессе товародвижения коммерческие организации (функциональный признак)

делятся на
 Продавцов (производителей товаров)
 Торговых посредников
 Организаторов торговли
 Конечные покупатели оптовых партий товаров
 Лица, содействующие торговле
Категории надо соотносить с конкретным товарным рынком (так как на разных рынках один
субъект может выступать в роли покупателя, а на другом – продавца).

КОММЕРСАНТ
Коммерсант (торговец, посредник) осуществляет деятельность по приобретению чужих
товаров в расчете на их последующую перепродажу. Также может оказывать сопутствующие
услуги (хранение, упаковка).

Его главная функция – покупка товара и его продажа, т.е. посредническая деятельность в
экономическом смысле слова.

Среди них надо отдельно выделить организации оптовой торговли. Они приобретают
товары в целях последующей препродажи для предпринимательских нужд, но их роль не
сводится к одной перепродаже – они выполняют функции по распределению товаров,
организации процесса товародвижения. Они принимают функции по содействию торговле.
Оптовые организации работают «на свой страх и риск», так как купленный товар может и не
найти своего потребителя (они приобретают товары широкого ассортимента и не всегда
знают, кому его продадут).

Существует большое количество товарных рынков, где производители товаров работают

исключительно с посредниками в узком (собственном) смысле слова – торговыми
посредниками, сводящими производителей с потенциальными покупателями для целей
продажи, либо способствующими продвижению товаров от производителей через
промежуточных покупателей (коммерсантов) к конечным потребителям.

ПРОИЗВОДИТЕЛЬ
Производителей и коммерсантов объединяет следующие цели:
 Организация бесперебойной системы эффективного продвижения товаров к
гражданам-потребителям
 Извлечение прибыли
Производители товаров имеют свои сбытовые подразделения, некоторые реализуют товар
сами и не привлекают посредников для организации сбыта, но это неэффективно.

ПОКУПАТЕЛИ ОПТОВЫХ ПАРТИЙ ТОВАРОВ

Это коммерсанты, приобретающие товар для последующей перепродажи конечным

потребителям. Сюда входят организации не только оптовой, но и розничной торговли –
приобретающие товары на оптовом рынке и осуществляющие перепродажу гражданам для
личного и домашнего использования либо ЮЛ для удовлетворения повседневных хоз нужд.
Часто их интересы нелегко совместить с интересами продавцов товаров (коммерсантов или
производителей). Покупатели хотят товары высокого качества и широкого ассортимента по
доступным ценам. Производитель хочет продать большие партии однотипных товаров по
максимальным ценам.

Работа с посредниками также имеет отрицательные аспекты – посредники не всегда

стремятся выполнять свои функции по предоставлению товара широкого ассортимента,
проверке его качества, их цель часто – исключительно дополнительная накрутка на цену
товара.
ОРГАНИЗАТОРЫ ТОРГОВЛИ

Назначение – создание условий и возможностей для совершения торговых операций другими

лицами.

В мире наиболее распространенная форма торгов – биржевые, а формами организаторов

торгов – товарные биржи. Но в РФ товарные биржи неспособны решать задачи, которые
традиционно на них возлагаются – способствовать формированию справедливой цены на
товар и обеспечить концентрацию на бирже спроса и предложения. Объемы товаров,
торгующих на российских биржах, крайне незначительны + участвует много
аффилированных друг с другом лиц.

Роль других организаторов торговли – оптовые ярмарки, выставки и оптовые

продовольственные рынки также невелика. Нет полноценного нормативного регулирования
их деятельности.
В последнее время усиливается роль профессиональных СРО.

ЛИЦА, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ

Сюда относятся:
 Маркетинговые агентства, рекламные и информационные компании
 Транспортные и транспортно-экспедиционные организации
 Товарные склады
 Кредитные и страховые организации

На западе есть практика регистрации коммерсантов в специальном торговом реестре. В РФ

также предусмотрено создание торгового реестра, однако включение в реестр –
необязательное требование для занятия торговой деятельностью. Предусмотрен
уведомительный порядок включения в реестр. В России действует общий для осуществления
любой предпринимательской деятельности порядок гос регистрации ЮЛ и ИП.

Есть проблема о возможности или невозможности рассматривать в качестве коммерсантов

гос структур. Гос образования участвуют в торговом обороте через свои органы. Также
государство определяет правовые основы коммерческой деятельности. В первом случае его
органы работают как и другие ЮЛ, а в последнем случае гос-во преследует публичные
интересы и считать его коммерсантом невозможно.

ВИДЫ ТОРГОВЫХ ПОСРЕДНИКОВ

Это юридическое или физическое лицо, находящееся между другими участниками

коммерческого процесса и выполняющее функции их сведения друг с другом для обмена
товаром, либо способствующее продвижению товара от одних к другим.
Торговые посредники осуществляют деятельность посредством заключения различных
сделок, направленных на создание отношений, в которых одно лицо действует по поручению
и в интересах другого лица.

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА (виды

посредников):

 Простые посредники (также называются случайные посредники). Подыскивают

клиенту контрагента для заключения сделки. Оказывают фактические услуги, но сами
в сделке не участвуют. Правовая основа – ст. 182 ГК РФ (не являются
представителями лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно
возникших в будущем сделок).
 Брокеры. По сфере осуществления деятельность делится на виды: на товарных
биржах, на РЦБ, в страховании, таможенную и т.д. Легальное определение в ст. 3 ФЗ
О РЦБ. Также в ФЗ об организованных торгах упоминается брокер как участник
торгов, действующий в интересах и за счет другого лица.
В сфере торгового оборота брокер выступает как биржевой посредник, который
хорошо знает рынок определенного товара, цены, потенциальных продавцов и
покупателей. Брокер не только подготавливает, но и заключает сделки в интересах
клиентов по купле-продаже товаров. Брокер не соприкасается с товаром, после
заключения сделки продавец отправляет товар покупателю. С брокерами могут
заключаться соглашения, расширяющие их обязательства, например, условие о
делькредере. Они получают вознаграждение за услуги.
 Комиссионеры. Совершает сделки по реализации товаров от своего имени, но за счет
клиента (комитента). Для 3й стороны комиссионер является стороной договора и
несет обязательства продавца, несмотря на то что комиссионер не становится
собственником реализуемого им товара. Договорных отношений между комитентом и
3м лицом не возникает. Также комиссионер может оказывать доп услуги, например,
по экспертизе качества товара для установления его цены, предоставлять целевую
информацию и т.д. Комиссионером м.б. ЮЛ или ИП. При оптовой комиссии надо
смотреть гл. 51 ГК, при розничной – ПП РФ от 06.06.1998 № 569 «Об утверждении
Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами».
 Консигнаторы. Он обязуется в течение определенного времени за вознаграждение
продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигната) товары,
переданные ему консигнатом для продажи. Товары при этом продаются со склада,
принадлежащего консигнатору, и уже находятся в стране консигнатора. Стоимость
товара перечисляется консигнату частями по мере реализации. То есть
консигнационный склад находится в государстве ином, нежели государство
консигната. Этот вид посредников используется при осуществлении внешнеторговой
деятельности. Поэтому у консигнатора обязанности шире, чем у комиссионера – это
 могут быть таможенное оформление товара, уплата сборов, транспортная экспедиция
и логистика и т.д.
 Агенты. Правовое регулирование – Директива Совета Европейских обществ от
18.12.1986 № 86/653/ЕЭС и глава 52 ГК РФ. Агент ведет поиск покупателей товаров
по согласованной номенклатуре, проводит переговоры с покупателями об условиях
контрактов, готовит и заключает от имени принципала/от своего имени договоры
купли-продажи, оказывает принципалу помощь в выполнении договоров и т.д. С
экономической т.з. агент содействует продвижению товаров принципала. С
юридической т.з. есть двухуровневая система отношений: агент-принципал и агент-
третье лицо.

ФУНКЦИОНАЛЬНЫЕ ВИДЫ ПОСРЕДНИЧЕСТВА (он определяется местом в

торговом обороте и основным содержанием деятельности)

 Дистрибьютор. Это проф участники торгового оборота, осуществляющие оптовые

закупки определенных товаров у фирм-изготовителей и последующий сбыт
закупленных товаров на региональных рынках. Речь идет о товарах, которые
продаются под опред брендами, охраняемыми товарными знаками. Так как в развитие
брендов изготовители инвестируют значительные средства, они не теряют интереса
после отчуждения товара первому контрагенту, а заинтересованы в продвижении
товара до конечного потребителя. Дистрибьюторы продают товары таким
контрагентам, которые впоследствии обеспечат предложение товаров в максимально
возможном количестве розничных магазинов на вверенной дистрибьютору
территории. У дистрибьютора есть складские и транспортные мощности, налаженные
связи с контрагентами и деловая репутация. Закупая товары в собственность,
дистрибьюторы берут на себя финансовые риски производителя.
 Дилер. Осуществляют продвижение товаров, охраняемых определенным товарным
знаком, на определенной территории. Он также закупает товары в собственность и
перепродает от своего имени и за свой счет, но по своей природе дилер – это
розничный торговец. От розничного магазина дилера отличает специфика товаров –
автомобили, сельхоз и строительная техника, мобильные устройства, предметы
искусства и антиквариат (т.е. крупные габариты товара, большая стоимость,
брендовое объединение и.тд)
 Франчайзи. Также занимаются продвижением товаров, но по другой системе.
Франчайзи приобретает франшизу, т.е. комплекс исключительных прав, для него
важен именно способ продажи товаров, придуманный изготовителем. Франчайзи
обязан следовать указанием франчайзера в отношении способы ведения бизнеса. За
невыполнение условий деятельности устанавливается ответственность франчайзи.
Пользование комплексом исключительных прав осуществляется франчайзи за плату
(роялти). Также франчайзи обязан закупать у франчайзера товары и расходные
материалы для реализации в своих торговых точках.
 Трейдеры. Они работают на рынке сырьевых товаров. Рынки м.б. биржевыми и
внебиржевыми. По поручению клиента трейдер находит продавца (покупателя) и
закупает (продает) сырьевой товар согласно оговоренным условиям. Его доход
складывается из вознаграждения (процента от суммы сделки). Как правило, они
объединены в СРО.
 Ритейлер (торговая сеть). Это розничные торговцы, которые продают потребителям
товары, закупленные у производителей, дистрибьюторов, оптовых торговых
организаций. Торговые сети требуют спец законодательного регулирования, так как
они имеют значительный оборот и могут диктовать поставщикам условия поставки,
что может оказывать негативное влияние на развитие конкуренции в сфере розничной
торговли. Попытка ограничить – установление императивных требований к
заключаемым ими договорам (ст. 9,13 Закона о торговле) + выработка
 саморегулируемых норм – Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между
торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров от 14.12.2012.
ВАЖНО: зависимые и независимые посредники
В зависимости от характера взаимоотношений посредников с лицами, в продвижении
товаров которых они посредничают, их можно разделить на (по наличию правовой связи
между посредником и клиентом):
 Зависимые. Связаны с клиентом, интересы которого они представляют.
o Не становятся собственниками
o Действуют по поручению и в интересах лица, с которым заключен договор о
посредничестве.
 Независимые. Действуют вне трехсторонней правовой связи; действуют в своем
интересе; товары, в обороте которых они посредничают, приобретаются ими в
собственность.
o Рискуют своим капиталом
o Цель приобретения товара – его перепродажа
o Выступают в сделках от своего имени
o Совершают два уровня сделок: по закупке товаров у производителей и по
продаже закупленного товара.

Посредники и посредники-представители

Зависимые посредники делятся на 2 категории:

 Действующие от своего имени, но по поручению и в интересах представляемого лица
(косвенное представительство)
 Действующие непосредственно от имени представляемого лица, в его интересах и по
его поручению (прямое представительство)
Коммерческое представительство по ст. 184 ГК РФ – это частный случай прямого
представительства.

ВИДЫ ОРГАНИЗАТОРОВ ВНУТРЕННЕГО ТОРГОВОГО ОБОРОТА

Организатор торгового оборота – это некоммерческая организация, осуществляющая

непредпринимательскую по своим целям деятельность, направленную на содействие
главным участникам торгового оборота в продвижении товаров, построенную на началах
координации и субординации соц связей участников торгового оборота.
Они создаются не для извлечения прибыли, а для создания условий совершения сделок
другими субъектами товарного рынка и упорядочения основных имущественных отношений
в торговле.

Правовое регулирование: Закон о торговле, ФЗ об организованных торгах, ФЗ о НКО, Закон

РФ о ТПП в РФ и Закон РФ о МКА.

 Товарные биржи - организатор постоянно функционирующего свободного оптового

рынка товаров и сырья (биржевых товаров) в форме открытых публичных торгов,
проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным
биржей правилам (биржевых торгов).
 Ассоциации содействия торговле и торговые союзы. Признак ассоциации –
однотипный состав участников (общая правовая форма, принадлежность к одной
отрасли экономики), признак союза – общность цели объединения, которая мб связана
с интересами конкретного региона, развитием определенной сферы. Ассоциации
создаются для решения общих проблем для входящих в их состав ЮЛ, связанных со
снабжением материально-техническими ресурсами и сбытом продукции. Ассоциация
может оказывать информационные и маркетинговые услуги. Основная цель
 ассоциаций – координация деятельности участников, представительство и защита
интересов. Они выполняют 2 типа функций: внутренние – содействие своим членам;
внешние – развитие и организация торговли.
o Саморегулируемая ассоциация – основана на добровольном членстве
субъектов проф деятельности, цель – разработка правил проф деятельности.
o Ассоциации товаропроизводителей и других участников торгового оборота.
 Оптовые ярмарки и выставки, в том числе выставки-продажи. Цель
деятельности – создание условий для формирования коммерческих связей между
производителями и потребителями, заключение прямых договоров между продавцами
и покупателями.
o Ярмарочная торговля – это кратковременная и периодически повторяющаяся
кампания по сбору продавцов и покупателей с последующим совершением
актов купли-продажи после осмотра и подбора образцов
o Выставочная торговля – это кратковременная и периодически повторяющаяся
реализация товаров, которая выражается в заключении договоров купли-
продажи на основе осмотра образцов продукции и товаров. Особая форма –
выставка-продажа – это форма организованной торговли, когда организации-
эскпоненты с демонстрируют на основе выставочных образцов производимые
товары.
o Различия между ярмарками и выставками: участники ярмарочной торговли
чаще всего посредники, а выставочной – производители. На ярмарке речь идет
о продаже конкретных партий, выставка ориентирована на достижение
маркетинговых и рекламных целей; на ярмарке доступ у потенциальных
продавцов у покупателей, а на выставке у любой публики; ярмарки носят
универсальный характер, выставки систематизируются по тематикам и
направлениям.
o Функции ярмарок и выставок
 Повышение качества продукции, расширение ассортимента
 Упрощение и ускорение заключения прямых договоров между
производителями и покупателями
 Оказание комплекса услуг по заключению и исполнению договора
 Реклама
 Развитие конкуренции
 Расширение маркетингового пространства
 ТПП. Это негос НКО, объединяющая российские предприятия и предпринимателей,
созданная по территориальному исключительному принципу и оказывающая
содействие своим членам, 3м лицам в решении организационно-юридических
проблем, проблем, возникающих в связи с участием в торговых отношениях.
Минимальное число учредителей ТПП – 30! Система ТПП в РФ имеет 3 уровня: ТПП
РФ (объединяет все ТПП в России, российские коммерческие организации и
предпринимателей, объединения коммерческих организаций и предпринимателей);
региональные палаты; местные ТПП. В Уставе ТПП надо обязательно указать
территорию, в пределах которой они действуют.
o Общая организация деятельности торговых организаций
o Способствование увеличению предложения конкурентоспособной продукции
отечественных производителей
o Могут производить контроль качества, количества и комплектности товаров,
осуществлять сертификацию качества, удостоверять сертификаты
происхождения товаров
o Услуги в сфере консалтинга, маркетинга, экспертизы, рекламы, проведения
международных конгрессов, ярмарок, презентаций.
 o Удостоверение фактов наступления обстоятельств непреодолимой силы,
свидетельство фактов существования и содержания торговых и портовых
обычаев, принятых в РФ
o Третейские суды при ТПП
 Оптовые продовольственные рынки. Организуют рыночное распределение
продовольствия и с/х продукции. Иногда их называют организованными товарными
рынками. Оптовые продовольственные рынки - это имущественные комплексы
(специально оборудованные площади с размещенными на них комплексами торговых
мест). Ими управляют ЮЛ – организации оптового рынка. Функции
o Внедрение цивилизованные методов организации торговли
o Обеспечение производителям возможности устойчивого выхода на
конкурентный рынок
o Эффективное распределение продовольствия и с/х продукции
o Развитие конкуренции
o Другие

52. Учет законодательства о техническом регулировании при обращении отдельных

видов товаров.

Законом о техническом регулировании предусмотрено два вида нормативных документов:

технический регламент и стандарт:

Технический регламент - устанавливает обязательные для применения и исполнения

требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям,
строениям и сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки,
реализации и утилизации). Цель - защита жизни или здоровья граждан, имущества
физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества,
охрана окружающей среды и т.д.

Технические регламенты могут быть:

 общими – требования общего технического регламента обязательны для
применения и соблюдения в отношении любых видов продукции и процессов.
 специальными – требованиями специального технического регламента учитываются
технологические и иные особенности отдельных видов продукции и процессов

Выполнение требований технических регламентов обязательно, выполнение

стандартов – не обязательно.

Если продукция не соответствует требованиям технических регламентов, изготовитель

(исполнитель, продавец) обязан возместить причиненный вред и принять меры в целях
недопущения причинения вреда другим лицам, их имуществу, окружающей среде в
соответствии с законодательством РФ.

Кроме того, в Законе о техническом регулировании содержится раздел, касающийся

подтверждения соответствия. Под подтверждением соответствия понимается
документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов
производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения
работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов
или условиям договоров.

Подтверждение соответствия осуществляется в случаях, когда необходимо:

 удостоверить соответствие продукции, процессов, работ, услуг или иных объектов
техническим регламентам, стандартам, условиям договоров;
  содействовать приобретателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг;
 повышать конкурентоспособность продукции, работ, услуг на российском и
международном рынках;
 создать условия для обеспечения свободного перемещения товаров по территории
РФ, а также для международного экономического, научно-технического
сотрудничества и международной торговли.

ФЗ от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании"

Технический регламент — документ, который устанавливает обязательные для применения

и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к
продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая
изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения,
перевозки, реализации и утилизации.
Общие регламенты - устанавливают обязательные для исполнения требования к объектам
технического регулирования.

Специальные - устанавливают требования к отдельным видам продукции и процессам, в

отношении которых недостаточно предписаний общих технических регламентов.

Действие: прямое на всей территории РФ и могут быть изменены только путем внесения
изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

Технические регламенты:
- национальные (могут устанавливаться федеральным законом, указом Президента РФ,
постановлением правительства РФ или нормативным актом уполномоченного федерального
органа по техническому регулированию);
- наднациональные (принятые в рамках Таможенного союза и Евразийского
экономического союза ЕАЭС)

На сегодняшний день принятие национальных технических регламентов и

технических регламентов Таможенного союза прекращено.

В связи с подписанием Договора о создании Евразийского экономического союза (ЕАЭС),

право принятия технических регламентов принадлежит только ЕАЭС

Однако ранее принятые национальные технические регламенты и технические регламенты

Таможенного союза продолжают действовать и в ряде случаев подлежат обязательному
применению.

Правила применения технических регламентов:

 со дня вступления в силу технического регламента ЕАЭС обязательные требования,
установленные национальными ТР и ТР Таможенного союза, не подлежат
применению;
 при наличии действующего ТР Таможенного союза (нет ТР ЕАЭС) подлежат
применению его требования, национальные ТР не применяются;
 при отсутствии технического регламента ЕАЭС и ТР Таможенного союза
применяются обязательные требования, установленные национальными ТР

В случае отсутствия ТР (или не вступил в силу) подлежат применению обязательные

требования, содержащиеся в принятых и вступивших в силу до 01.07.2003 г.
национальных нормативных актах федеральных органов:
 государственных стандартах;
 санитарных и ветеринарных правилах и нормах
Обязательные требования, содержащиеся в неопубликованных актах, могут
применяться только на добровольной основе.

Техническими регламентами регулируются только показатели безопасности.

Содержание регламента:

 перечень и описание объектов технического регулирования, требования к этим

объектам и правила их идентификации.

 правила и формы оценки соответствия, предельные сроки оценки соответствия и

требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их
нанесения.

 требования энергетической эффективности и ресурсосбережения.

 требования к характеристикам продукции или к продукции и связанным с

требованиями к продукции процессам, но не должен содержать требования к
конструкции и исполнению.

 могут содержаться специальные требования к продукции, связанным с требованиями

к продукции процессам, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан
(несовершеннолетних, беременных женщин, кормящих матерей, инвалидов) + если
отсутствие таких требований из-за климатических и географических особенностей
приведет к недостижению целей принятия регламента.

 не может содержать требования к продукции, причиняющей вред жизни или

здоровью граждан, накапливаемый при длительном использовании этой продукции и
зависящий от других факторов, не позволяющих определить степень допустимого
риска.

 может содержать требование, касающееся информирования приобретателя, в том

числе потребителя, о возможном вреде и о факторах, от которых он зависит.

 устанавливают также минимально необходимые ветеринарно-санитарные и

фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и
(или) мест

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕИСПОЛНЕНИЕ
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
6. Правовые последствия наступления обстоятельств вне-контроля при исполнении
коммерческих обязательств.

П. 3 ст. 401 ГК РФ: основанием для освобождения субъекта предпринимательской

деятельности от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства является
действие обстоятельств непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при
данных условиях обстоятельств.

Форс-мажор (действие обстоятельств непреодолимой силы):

Признаки форс-мажора:
  Чрезвычайный характер (исключительность рассматриваемого обстоятельства,
наступление которого не является обычным в конкретных условиях; необычайно
большая мощь проявления таких обстоятельств; пример: весенний паводок – не форс-
мажор, но будет им, если приобретет характер необычно сильного (затяжного),
необычайно высокого и т.д.);

 Непредвиденность (если при заключении договора стороны не предвидели

возможность возникновения таких обстоятельств, не могли и не должны были этого
предвидеть);

 Непредотвратимость (нет возможность преодолеть обстоятельства и их последствия

даже при повышенной степени заботливости; любой участник гражданского оборота,
осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать
наступления этого обстоятельства или его последствий);

 Относительность (отношение самого обстоятельства к обязательству лица; то есть

влияние такого обстоятельства непреодолимой силы на исполнение именно данного
конкретного договора)

КЛАССИФИКАЦИЯ ФОРС-МАЖОРНЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ: Природные,

социальные, биолого-социальные

ППВС № 7 (на всякий случай):

5. …Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение

вреда независимо от вины, то на должника возлагается бремя доказывания
обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности,
например, обстоятельств непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

7. Если в пределах, установленных пунктом 4 статьи 401 ГК РФ, в заранее заключенном

соглашении указаны обстоятельства, устраняющие или ограничивающие ответственность
должника за неумышленное нарушение обязательства, то на него возлагается бремя
доказывания их наступления.

Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности не

освобождает от ответственности за умышленное нарушение обязательства (пункт 4 статьи
401 ГК РФ). Отсутствие умысла доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункты 1
и 2 статьи 401 ГК РФ). Например, в обоснование отсутствия умысла должником,
ответственность которого устранена или ограничена соглашением сторон, могут быть
представлены доказательства того, что им проявлена хотя бы минимальная степень
заботливости и осмотрительности при исполнении обязательства.

8. В силу пункта 3 статьи 401 ГК РФ для признания обстоятельства непреодолимой силой

необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях
характер.

Требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого

обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.
Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если
любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником
деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых

зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника
необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами,
неправомерные действия его представителей.

9. Наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает

обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали.

Кредитор не лишен права отказаться от договора, если вследствие просрочки, возникшей в

связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы, он утратил интерес в
исполнении. При этом должник не отвечает перед кредитором за убытки, причиненные
просрочкой исполнения обязательств вследствие наступления обстоятельств непреодолимой
силы (пункт 3 статьи 401, пункт 2 статьи 405 ГК РФ).

10. Должник обязан принять все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного
кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомить кредитора о
возникновении такого обстоятельства, а в случае неисполнения этой обязанности -
возместить кредитору причиненные этим убытки (пункт 3 статьи 307, пункт 1 статьи 393 ГК
РФ).

ТПП ПРИВОДИТ СЛЕДУЮЩИЕ ПРИМЕРЫ НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ:

В частности, к таким обстоятельствам относятся: стихийные бедствия (землетрясение,

наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные
действия, террористические акты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры
государств, запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами, вследствие
принятия международных санкций и другие, не зависящие от воли сторон договора
(контракта) обстоятельства.

К обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены

предпринимательские риски, такие как нарушение обязанностей со стороны контрагентов
должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров,
отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-
экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты,
преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не
предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, которые стороны договорных
отношений исключили из таковых.

Последствия наступления непреодолимой силы:

 Освобождение от ответственности, но не освобождение от исполнения обязательства

ПО ПОВОДУ КОРОНЫ:

По важнейшему вопросу о возможности признания обстоятельств, связанных с эпидемией

коронавируса (а именно – эпидемиологической обстановки, ограничительных мер или
режима самоизоляции), обстоятельствами непреодолимой силы Верховный Суд РФ
разъясняет, что такое признание не может быть универсальным для всех категорий
должников, должны учитываться тип деятельности и условия ее осуществления,
включая регион, срок исполнения обязательства, характер неисполненного
обязательства, степень разумности и добросовестности действий должника.

В развитие этого тезиса Верховный Суд напомнил, что ограничения, вызванные

распространением коронавирусной инфекции, могут быть признаны форс-мажором в случае
их соответствия критериям чрезвычайности, непредотвратимости и внешнего по отношению
к деятельности должника характера и наличия причинной связи между ними и
неисполнением обязательства. При этом Суд подчеркивает, что помимо указанных
характеристик форс-мажора, еще одним его признаком является относительный характер
соответствующих обстоятельств (то есть всегда принимается во внимание
невозможность исполнения по конкретному договору; то, что может быть признанным
форс-мажором для одних договорных отношений, автоматически не является таковым для
других случаев).

Верховным Суд также уточнил предмет доказывания при применении концепции форс-
мажора. Так, помимо

 наличия обстоятельств форс-мажора и

 его длительности, а также
 причинно-следственной связи,
 истец должен будет доказать свою непричастность к созданию обстоятельств форс-
мажора,
 и свое добросовестное поведение, включающее принятие им мер для предотвращения
(минимизации) возможных рисков.

В разъяснениях также указано на допустимость представления в качестве доказательств

наличия обстоятельств непреодолимой силы справок и иных документы, выдаваемых
компетентными органами и организациями (например ТПП). Тем не менее, следует иметь в
виду, что сами по себе такие документы не имеют для судов заранее установленной
силы, поскольку квалификация обстоятельств в качестве форс-мажора является
исключительной прерогативой суда.

ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО СТ 416 И 417 ГК РФ?

Если обязательство невозможно исполнить ввиду возникновения обстоятельства, за которое

ни одна из сторон не отвечает, то обязательство прекращается (п. 1 ст. 416 ГК РФ).

Если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного
самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или
частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части (п. 1 ст. 417
ГК РФ).

Верховный Суд РФ разъяснил, что применение указанных статей возможно в случае, если
имеется полная или частичная объективная невозможность исполнения обязательства,
имеющая постоянный (неустранимый) характер.
В данном случае Верховный Суд указывает на постоянный характер невозможности
исполнения обязательств, при наличии которой могут применяться положения статей 416 и
417 ГК РФ. В качестве примера такой «вечной» невозможности можно привести гибель
индивидуально-определенной вещи в результате наступления соответствующих
обстоятельств либо причинение вреда исполнителю услуг (например, в творческой сфере),
препятствующих личному исполнение обязательств.

Напомним, что ст. 416 ГК РФ, посвященная прекращению обязательств в связи с

фактической невозможностью его исполнения, не упоминает о характере невозможности
исполнения. То есть не определяет, постоянная или временная невозможность должна иметь
место для прекращения обязательства по этой статье.

Обращаем Ваше внимание, что в случае юридической невозможности исполнения

обязательства (ст. 417 ГК РФ), причиной которой является издание актов государственных
органов, по общему правилу предполагается временный характер такой невозможности
исполнения (то есть до отмены акта органа).

Таким образом, для прекращения обязательства при форс-мажоре необходимо, чтобы (1)
обстоятельства наступили после возникновения обязательства, (2) указанные обстоятельства
делают исполнение обязательства объективно невозможным.

Существенное изменение обстоятельств?

В условиях введения различных карантинных мер сторона по договору вправе обратиться в

суд с требованием об изменении или расторжении договора в связи с существенным
изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).
Положительной практики расторжения, а тем более изменения договора на основании
указанной статьи ГК РФ крайне мало, поскольку она предусматривает достаточно жесткие
условия ее применения. Однако, на наш взгляд, на фоне распространения коронавирусной
инфекции такая практика постепенно начнет формироваться.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении

договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не
предусмотрено договором или не вытекает из его существа (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
Изменение обстоятельств признаётся существенным, когда они изменились настолько, что
что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими
заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
46. Основание и условия имущественной ответственности. Определение размера
имущественной ответственности.

Основания возникновения ответственности могут предусматриваться как законом (в

отдельных случаях – и подзаконным актом), так и соглашением сторон (договором).

Ответственность за имущественные правонарушения подразделяется на договорную и

внедоговорную.
 Основанием наступления договорной ответственности служит нарушение
договора, т.е. соглашения самих сторон (контрагентов). Поэтому такая
ответственность может устанавливаться и за правонарушения, прямо не обеспеченные
санкциями в действующем законодательстве, а в ряде случаев увеличиваться или
уменьшаться по соглашению участников договора в сравнении с размером,
предусмотренным законом.
  Внедоговорная ответственность может использоваться только в прямо
предусмотренных законом случаях и размерах и на императивно установленных им
условиях.

Гражданско-правовая ответственность наступает на основании такого юридического факта,

как правонарушение. Чаще всего правонарушение есть результат действий (например,
причинение вреда). Иногда правонарушением является бездействие (например,
неисполнение обязанности передать вещь).

УСЛОВИЯ ИМУЩЕСТВЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

а) противоправное поведение;
б) негативные последствия;
в) причинная связь между поведением лица и наступившими последствиями и
г) вина.

Противоправное поведение должника - действия или бездействие лица, не

соответствующие условиям заключенного торгового договора (как вырабатываемым, так
и подразумеваемым) и содержанию торгового обязательства

● Бездействие – не сделал то, что должен был совершить в силу закона, договора

● Действие - должник совершил действие, но с нарушением, либо совершил прямо

запрещенное

Негативные последствия от нарушения торгового обязательства состоят в:

 имущественных потерях для кредитора (реальном ущербе и упущенной выгоде),
 репутационном вреде (вследствие нарушения торгового обязательства кредитор
может допустить просрочку исполнения своих обязательств перед третьими
лицами),
 организационных потерях (необходимости расторгать заключенные с третьими
лицами договоры, подыскивать новых контрагентов, тратя временные и денежные
ресурсы на такой поиск).

Следует различать негативные последствия от нарушения обязательства и подлежащие

возмещению убытки. Не все негативные последствия нарушения в принципе могут быть
устранены и компенсированы посредством возмещения убытков.

Причинная связь — негативные последствия явились непосредственным следствием

противоправного поведения лица и без такового они бы не наступили.

Виды последствий по характеру причинной связи:

 прямые (возникшие непосредственно и исключительно вследствие противоправного
поведения должника);
 косвенные (возникают не только вследствие нарушения торгового обязательства, но
и создаются сопутствующими факторами, а также становятся следствием прямых
негативных последствий).

Вина правонарушителя не является обязательным условием привлечения к

имущественной ответственности за нарушение торговых обязательств, т.к. их
участниками выступают коммерсанты — субъекты ПД, а сами торговые обязательства
связаны с их ПД => ответственность без вины. Освобождаются от ответственности, если
докажут, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой
силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст.
401 ГК).

НО есть исключения: продавец по договору контрактации (производитель

сельскохозяйственной продукции), а также энергоснабжающая организация по договору
энергоснабжения отвечают только при наличии их вины; в морской перевозке по принципу
вины отвечают не только перевозчики, но также отправитель и фрахтователь.

При этом лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и
осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям
оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (ст. 401 ГК РФ).

ОПРЕДЕЛЕНИЕ РАЗМЕРА ИМУЩЕСТВЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ

Убытки. Общее правило - принцип полного возмещения убытков, для отдельных сфер
устанавливается пониженная ответственность.

РЕАЛЬНЫЙ УЩЕРБ (расходы, которая сторона понесла / понесет для восстановления

нарушенного права + утрата/повреждение имущества) + УПУЩЕННАЯ ВЫГОДА
(неполученные доходы, которые были бы получены, если бы право не было нарушено)

Согласно п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О

применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об
ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор
представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также
обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь
между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и
названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера
причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог
уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

Особые правила для определения размера упущенной выгоды:

При определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее

получения меры и сделанные с этой целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).

Для определения размера ответственности значение имеют доходы, полученные

нарушителем. Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо,
право которого нарушено, может требовать возмещения наряду с другими убытками
упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Главная победа 7 пленума. 4. Согласно пункту 5 статьи 393 ГК РФ суд не может отказать в
удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением
или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер
убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае
размер подлежащих возмещению убытков, включая упущенную выгоду, определяется
судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и
соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства.

Компенсация в соответствии со ст. 1515. Ответственность за незаконное использование

товарного знака (можно требовать убытки или вместо убытков компенсацию).

Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или
сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения
убытков выплаты компенсации:

1) в размере от 10 000 до 5 млн руб., определяемом по усмотрению суда исходя из

характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный

знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака,
определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за
правомерное использование товарного знака.

Неустойка. Размер неустойки заранее определен в соглашении между сторонами либо в

законе. Размер может быть определен путем указания точной суммы за факт нарушения
(штраф) или в виде определенного процента для длящегося правонарушения (пеня).

Размер неустойки может быть снижен судом в соответствии со ст. 333 ГК РФ.
Применительно к предпринимательским отношениям существует ограничение,
предусмотренное п. 2 ст. 333 ГК РФ: уменьшение неустойки, определенной договором и
подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность,
допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в
предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором
необоснованной выгоды.

Ответственность за неисполнение денежного обязательства (395 ГК РФ). В случаях

неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в
их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется
ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти
правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или

ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей
проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.

Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не

установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами
предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если
иное не предусмотрено законом или договором.

Задаток. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается

у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая
задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой

стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Таким образом, размер имущественной ответственности в случае обеспечения

обязательства задатком (обеспечение ли это – большой вопрос) определяется размером
задатка.

При определении размера имущественной ответственности имеет значение поведение

кредитора.
В соответствии с п. 1 ст. 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер
ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности
должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению
размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не
принял разумных мер к их уменьшению.

+ на определение размера ответственности должника влияет просрочка кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником
надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными
правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа
обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. По
денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки
кредитора.

7. Формы ответственности в коммерческих договорах. Возмещение убытков в торговом

обороте: порядок применения.

Имущественная ответственность — совокупность мер принудительного характера,

применяемая к должнику, нарушившему обязательство, обеспечивающая компенсацию
имущественных потерь кредитора, вызванная нарушением торгового обязательства.

Меры имущественной ответственности в коммерческом праве направлены на обеспечение

прав и законных интересов кредитора, нарушенного торгового обязательства посредством
уменьшения его имущественных потерь от нарушения.

Формы имущественной ответственности

 взыскание убытков
 взыскание неустойки
 взыскание процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами
 взыскание компенсации, например, ст. 1515 ГК (Постановление Президиума ВАС от
27.09.2011 №3602 /11 – компенсация представляет собой самостоятельный вид
ответственности)
 изъятие из оборота и уничтожение товара (например, ст. 1515 ГК)

НЕУСТОЙКА

Неустойка – это денежная сумма, взимаемая при неисполнении или ненадлежащем

исполнении торгового обязательства.

По источнику предписания об обязанности уплаты неустойки она бывает:

 Законная - применяется сравнительно нечасто и обыкновенно в тех сферах
коммерческих отношений, которые обладают определенными особенностями - в сфере
государственных закупок есть спец. нормы о законной неустойке, а также в
транспортных уставах.
 Договорная – часто, условие о договорной неустойке всегда должно быть облечено как
минимум в простую письменную форму под страхом его недействительности.

Достоинства неустойки: простота взыскания в судебном порядке; установленный догово-

ром размер неустойки не подлежит доказыванию, т.е. кредитору достаточно доказать факт
нарушения торгового обязательства.
Минус: возможность снижения неустойки, несоразмерность неустойки причиненным
последствиям нарушения обязательства будет доказывать в суде нарушитель обязательства.
Рекомендованный размер для снижения договорной неустойки – двукратная учетная ставка
ЦБ РФ. Ниже размера учетной ставки можно снижать в экстраординарных случаях.

Пеня (вид неустойки) — денежная сумма, устанавливаемая на случай длящегося наруше-

ния. Для торговых договоров пеня - на случай просрочки оплаты товара / его поставки.

Штраф (вид неустойки) — денежная сумма, устанавливаемая за однократное нарушение и

взимаемая также однократно. Штраф в торговых договорах используется несколько реже,
чем неустойка.

«Товарная неустойка» — установление договором некоторого количества вещей, опре-

деленных родовыми признаками, передаваемых кредитору при нарушении должником
обязательства. В строгом смысле слова «товарная неустойка» не является неустойкой,
однако её широкое распространение привело к легализации практики ее применения
посредством санкционирования такого обычая государством через решения высших
судебных инстанций.

ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ

НОСЯТ УНИВЕРСАЛЬНЫЙ ХАРАКТЕР

Реальный ущерб + упущенная выгода.

Реальный ущерб разделяется на два вида:

 расходы, необходимые для восстановления нарушенного права (вызванные проведе-
нием ремонта товара, переданного с недостатками, привлечением 3 лиц для исполнения
обязательства) - «будущие расходы»
 стоимость утраченного, испорченного имущества, если восстановить право
невозможно (может выражаться в уменьшении цены товара с недостатками, товара,
переданного с истекшим или истекающим сроком годности и пр.) – «настоящие
расходы».

КАК ВЗЫСКАТЬ УПУЩЕННУЮ ВЫГОДУ? Доказать предпринятые меры и

приготовления для получения выгоды. Например, заключенные договоры с третьими
лицами, предложения о продаже товара, поданные заявки для участия в аукционах и др.

ВС указал, что расчет упущенной выгоды, представленный истцом, как правило, является
приблизительным и носит вероятностный характер, и это обстоятельство само по себе не
может служить основанием для отказа в иске.

Позже ВС РФ дал еще один комментарий, указав, что в обоснование размера упущенной
выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и
приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее
извлечения.

Минусы: законодательство не содержит универсальных правил исчисления убытков.

Плюсы: сложности доказательства размера возмещения убытков не могут привести к отказу

во взыскании возмещения убытков, если право на такое возмещение есть => суд определяет
размер возмещения убытков исходя из принципов справедливости и соразмерности
ответственности допущенному нарушению, при этом в результате возмещения убытков
кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы
обязательство было исполнено надлежащим образом

Для торговых обязательств характерны также «абстрактные убытки» - расчетная разница

между договорной и текущей рыночной ценой, когда замещающая сделка не была
совершена. При этом текущая цена рассматривается как обычная цена, взимаемая при
сравнимых обстоятельствах за аналогичное имущество.

Плюсы:
 возможность использования абстрактных убытков с сохранением длящихся договорных
отношений, в которых допущено нарушение договорного обязательства;
 размер абстрактных убытков доказать существенно проще, чем размер реального ущерба
и упущенной выгоды; по существу, его даже не нужно доказывать, достаточно
подсчитать, поскольку для определения размера абстрактных убытков используются
статистические данные, справки о текущей цене, которая сопоставляема с договорным
условием о цене;
 не требуется подтверждения фактически понесенных затрат и доказательств их
обоснованности — ведь при предъявлении требования о возмещении абстрактных
убытков никакие расходы лицо не понесло.

 Сходство с абстрактными убытками имеет соразмерное уменьшение договорной

цены - на случай ненадлежащего исполнения некоторых обязательств (например, при
продаже некачественного товара).

 В целях упрощения доказательства размера убытков используют «заранее

исчисленные убытки» — указанную в договоре сумму, уплачиваемую в качестве
возмещения убытков при определенном нарушении обязательства.

Цель их установления - облегчение доказывания размера затрат, связанных с ответственным

хранением, при этом указанная в договоре сумма имеет экономическое обоснование +
поддержание договорной дисциплины.

Общее правило - принцип полного возмещения убытков, для отдельных сфер

устанавливается пониженная ответственность.

Убытки, о возмещении которых предъявлено требование, в соответствии с международной

договорной практикой должны характеризоваться следующими двумя чертами:

1) убытки должны быть предвидимыми.

Должник на момент заключения договора должен быть предвидеть возможность их

наступления в качестве последствия нарушения обязательства. Предвидимые убытки часто
называют еще прямыми убытками. Им противополагают убытки косвенные — убытки,
становящиеся следствием возникновения прямых (по общему правилу возмещению не
подлежат).

2) убытки должны быть установлены с разумной степенью достоверности, но даже

если не установлены то это не основание в отказе в возмещении (!!!)

Пленум 54 кас. возмещения убытков (только нужное, относящееся к порядку):

1. Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в

полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в
положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено
надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ).

2. Согласно пункту 5 статьи 393 ГК РФ суд не может отказать в удовлетворении

требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или
ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков
не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер
подлежащих возмещению убытков, включая упущенную выгоду, определяется судом с
учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности
ответственности допущенному нарушению обязательства.

3. По смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства,

подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью
достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим
исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе
предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и
представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для
этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками

необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях
гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков,
возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного
должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением
и доказанными кредитором убытками предполагается.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное.

Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства
доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Если должник несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда

независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся
основанием для освобождения от такой ответственности, например, обстоятельств
непреодолимой силы (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

4. Должник обязан принять все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного
кредитору обстоятельством непреодолимой силы, в том числе уведомить кредитора о
возникновении такого обстоятельства, а в случае неисполнения этой обязанности -
возместить кредитору причиненные этим убытки (пункт 3 статьи 307, пункт 1 статьи 393 ГК
РФ).

УПЛАТА ПРОЦЕНТОВ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ (395)

Нарушения денежных обязательств, которые возникают практически из всех торговых

договоров в силу их возмездного характера в качестве специальной формы ответственности
порождают возникновение обязанности по уплате процентов за пользование денежными
средствами.

Их природа:
 законная неустойка
 особая форма ответственности
 плата за пользование деньгами, не являющаяся мерой ответственности

Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 (п.3): размер процентов

определяется судом, который может применить размер процентов на день предъявления иска
или на день вынесения судебного решения, договором может определяться иной порядок
определения процентной ставки.

П.6: проценты за пользование чужими денежными средствами не могут взыскиваться

одновременно с установленной договором неустойкой в форме пени за то же самое нару-
шение (просрочку исполнения денежного обязательства).

Если сумма подлежащих уплате процентов явно несоразмерна последствиям нарушения

обязательства, то суд по заявлению должника может уменьшить предусмотренные
договором проценты до ставки, определенной в порядке, установленном законом.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕЗАКОННОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТОВАРНОГО ЗНАКА

(1515 ГК РФ)

Основания – размещение незаконно товарного знака на товарах, этикетках, упаковках

товаров.

Права правообладателя:
 требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных
товаров, этикеток, упаковок товаров
 если введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах,
правообладатель вправе требовать удаления за счет нарушителя с товаров.
 вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков
выплаты компенсации:
1) в размере от 10 000 до 5 млн руб., определяемом по усмотрению суда исходя из характера
нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак,

или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой
исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное
использование товарного знака.

5. Основания освобождения от имущественной ответственности в торговом обороте.

Снижение размера ответственности.

П. 1 ст. 15 ГК РФ: лицо, потерпевшее от правонарушения, «может требовать полного

возмещения причиненных ему убытков, если З или договором не предусмотрено возмещение
убытков в меньшем размере».

Принцип полного возмещению убытков, если не существует оснований для ограничения

размера их ответственности.

Среди оснований можно выделить те, которые объясняются:

1) условиями договора;
2) личностью и поведением кредитора;
3) указаниями закона.

Условиями договора

Запрет только на заключенные заранее (до совершения правонарушения) соглашения об

ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства;
спец. законами могут устанавливаться и иные границы договорной свободы в деле
заключения соглашений об ограничении ответственности (см., например, ст. 175 КТМ РФ,
ст. 122 КВВТ РФ, ст. 123 ВК РФ, ст. 37 УАТ РФ, ст. 114 УЖТ РФ).

Установление договорных условий об ограничении ответственности за ненадлежащее

исполнение обязательства имеет практический смысл в тех случаях, когда возможность
исполнения обязательства зависит от ряда обстоятельств, не зависящих от должника, и
при этом личность должника имеет существенное значение для кредитора. В этом
случае ограничение ответственности должника может стимулировать его пойти на риск
заключения договора при неизвестности достижения ожидаемого результата.

Пример условия: указание на то, что должник за нарушение обязательства отвечает только
при наличии его вины или только в пределах возмещения, реального ущерба.

Связанные с поведением кредитора

Снижение размера взыскания или освобождение от ответственности возможно в случае, если

обязательство было нарушено по вине кредитора или вследствие просрочки кредитора,
т.е. в случаях, если кредитор не предпринял мер по снижению размера убытков - смешанная
вина.

Вина кредитора

Обязательство не было исполнено вследствие поведения кредитора. Например, несообщение

отгрузочных или платежных реквизитов.

Субъекты торгового оборота должны действовать при исполнении обязательств

добросовестно и разумно, содействовать друг другу в исполнении обязательства.

Содействие кредитора - обнаружив нарушение обязательства, он должен приложить

усилия по уменьшению негативных последствий.

Кредитор содействовал увеличению причиненных убытков или не принял разумных мер к их

уменьшению – суд может уменьшить размер ответственности.

Например, ответственное хранение товара, поставленного с нарушением условий договора.

Просрочка кредитора

Это несовершение кредитором действий, необходимых для принятия исполнения, либо

действий, без которых должник не имеет возможности произвести исполнение обязательства
или даже предложить его.
 Отказ или уклонение кредитора от принятия предложенного ему исполнения
 Бездействие в деле составления акта приема-передачи
 Несообщение должнику адресу, куда доставить товар или сведений о лице,
уполномоченном принять товар

Обязательство сохраняется; факт кредиторской просрочки сам по себе не отменяет факта

нарушения обязательства со стороны должника, возможно существовании такой
кредиторской просрочки, за которую кредитор не отвечает.

По общему правилу, кредитор, впавший в просрочку, обязан возместить должнику

убытки, ею причиненные => т.е. будет зачёт требований.
*Что же касается должников по денежным обязательствам, то таковые освобождаются от
уплаты процентов на просроченные суммы за все время кредиторской просрочки.

Правовое средство защиты по противодействию кредиторской просрочки - исполнение

обязательства путем внесения долга в депозит нотариуса или суда. Если должник
воспользуется таким средством и депонирует следуемый с него предмет долга, то он будет
считаться исполнившим свое обязательство надлежащим образом. Возможно лишь в тех
случаях, когда предмет обязательства - деньги / ЦБ, не распространяется на товары.

Специальное указание закона

 Ответственность перевозчиков (транспортных организаций) за утрату, недостачу,

повреждение или порчу принятых к перевозке товаров (грузов) наступает не только в
облегченных условиях (по принципу вины), но и в размере, ограниченном суммой
реального ущерба, т.е. (в зависимости от случая) стоимостью утраченного или
недостающего груза, либо суммой, на которую понизилась его стоимость и размером
провозной платы, полученной им за перевозку, которая подлежит возврату. То же
самое с ответственностью экспедитора.

 Международным перевозкам товаров - особые способы расчета предельного размера

имущественной ответственности перевозчиков, основанные на применении
фиксированного тарифа за единицу (место) груза или его веса.

+ есть ещё в разных специальных Законах, транспортных конвенциях подобные

ограничения.

Иные случаи ограничения имущественной ответственности реальным ущербом:

● Контрагенты по договору энергоснабжения

● Подрядчик, не имеющий возможности возвратить заказчику полученные от него

материалы, оборудование, предметы обработки или переработки, иное имущество
● Хранителя, осуществлявшего безвозмездное хранение, за утрату, недостачу,
поверждение или порчу предмета поклажи.

ДАЖЕ ЕСТЬ ОГРАНИЧЕНИЕ РАЗМЕРОМ УПУЩЕННОЙ ВЫГОДЫ!!! – ответственность

доверительного управляющего, не проявившего должной заботливости перед
выгодоприобретателем.

Пленум 54 про ограничение ответственности:

6. По общему правилу стороны обязательства вправе по своему усмотрению ограничить

ответственность должника (пункт 4 статьи 421 ГК РФ).

Заключение такого соглашения не допускается и оно является ничтожным, если нарушает

законодательный запрет (пункт 2 статьи 400 ГК РФ) или противоречит существу
законодательного регулирования соответствующего вида обязательства (например,
ничтожными являются условия договора охраны или договора перевозки об ограничении
ответственности профессионального исполнителя охранных услуг или перевозчика только
случаями умышленного неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства).
7. Если в пределах, установленных пунктом 4 статьи 401 ГК РФ, в заранее заключенном
соглашении указаны обстоятельства, устраняющие или ограничивающие ответственность
должника за неумышленное нарушение обязательства, то на него возлагается бремя
доказывания их наступления.

Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности не

освобождает от ответственности за умышленное нарушение обязательства (пункт 4 статьи
401 ГК РФ). Отсутствие умысла доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункты 1
и 2 статьи 401 ГК РФ). Например, в обоснование отсутствия умысла должником,
ответственность которого устранена или ограничена соглашением сторон, могут быть
представлены доказательства того, что им проявлена хотя бы минимальная степень
заботливости и осмотрительности при исполнении обязательства.

Основания освобождения коммерсантов от имущественной ответственности

1) форс мажор;
2) отсуствие вины, если вина является основанием ответсвенности
3) умысел потерпевшего.

По форс-мажору смотри вопрос 6.

Отсутствие вины

За нарушение обязательств отдельных видов коммерсанты вправе освободиться со ссылкой

на отсутствие вины нарушителя таких обязательств, в которых применяется
ответственность по принципу вины.

Перевозчик не отвечает за неподачу, а грузоотправитель — за неиспользование поданных

транспортных средств, если это произошло вследствие не одной только непреодолимой
силы, но и «иных явлений стихийного характера (пожаров, заносов, наводнений) и
военных действий», «прекращения или ограничения перевозки грузов в определенных
направлениях», а также «в иных случаях, предусмотренных транспортными уставами
и кодексами» (ст. 168 КТМ РФ - освобождение перевозчика от ответственности при
наличии признаков, свидетельствующих о сохранности груза: в исправных грузовых
помещениях с исправными пломбами отправителя, доставленного в исправной таре без
следов вскрытия в пути, если получатель не докажет, что утрата или повреждение
принятого для перевозки груза произошли по вине перевозчика).

Если был умысел со стороны потерпевшего (ну это просто исключает любую
ответственность)
+ иметь в виду, что суд также может снизить ответственность, например:

А) Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения

обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом,
осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку
при условии заявления должника о таком уменьшении.(ст. 333 ГК РФ )

Б) Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор

умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков,
причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных
мер к их уменьшению (ст. 404 ГК РФ)

В) Суды также снижают заявленные убытки (ввиду недоказанности) – основная проблема

убытков

ОБЯЗАТЕЛЬСТВО И ЕГО ИСПОЛНЕНИЕ

29. Торговое обязательство: понятие, признаки, основания возникновения, источники
правовой регламентации.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица
(кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу,
оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо
воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от
должника исполнения его обязанности.

Перечень действий лишь примерный, могут быть действия имущественного,

неимущественного и даже организационного характера.

Обязательство юридически оформляет акт товарообмена, является относительным

гражданским правоотношением.

В содержание обязательства входят: долг (субъективная обязанность должника по

совершению определенных действий) и право требования (субъективное притязание
кредитора).

Выделяют обязательства по приложению усилий и обязательства по достижению

результата. В соответствии с классической точкой зрения, обязательство по приложению
усилий характеризуется обязанностью должника приложить максимальное усердие (а также
все свои знания, навыки и умения) для исполнения обязательства. Однако непременно
достичь положительного результата должник не обещает и успех не гарантирует. Напротив,
обязательство по достижению результата предполагает, что должник обязан достичь
определенной цели. Исполнение будет считаться надлежащим только при предоставлении
кредитору оговоренного в договоре конкретного результата независимо от приложенных
должником навыков и умений. Разница между ними в бремени доказывания виновного
нарушения обязанности. Обязательство по приложению усилий предполагает, что кредитор
доказывает отсутствие должного прилежания на стороне должника (так как предполагается,
что должник действовал безупречно). И наоборот, в обязательстве по достижению
результата неполучение кредитором исполнения (результата) автоматически означает
привлечение должника к ответственности, если только он сам не докажет действие некоей
внешней силы (форс-мажора или случая).

Особенности торговых обязательств:

  Обязательство имеет ценность не само по себе, а поскольку оно вписывается в
систему коммерческой деятельности предпринимателя.
 Большее внимание уделяется созданию условий к тому, чтобы исполнение
обязательства не затрудняло движение товара по каналу сбыта.
 Особое значение у срока исполнения обязательства.
 Распространена практика уступки права требования по обязательству другим лицам
по договорам факторинга.
 Часто возникает необходимость исполнения обязательства третьему лицу или
исполнение обязательства третьим лицом.
 Особые способы обеспечения исполнения обязательства – залог товаров в обороте.
Независимая гарантия может выдаваться только коммерческими организациями.
 Большая степень свободы усмотрения в формировании условий договора.

ПРИЗНАКИ ТОРГОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ:

 Субъективный критерий, субъектами являются коммерсанты
 Объект – товар/движимая вещь/сопутствующая услуга
 Договорные обязательства

ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ:

Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда,

вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК РФ. К
иным основаниям можно отнести решения собраний, акты публичной власти, судебные
решения, юридические поступки и события, др.

По ст. 8 ГК РФ открытый перечень оснований возникновения.

Регламентация исполнения обязательства осуществляется:

Традиционное раскрытие вопроса:

1) Специальные нормы об отдельных видах договоров
2) Общие положения о договоре
3) Общие положения об обязательствах

Таблица С.Ю.
Императивные нормы
Спец.нормы об отдельных договорах
Общие положение о договоре (сделке)
Общие положения об обязательствах
Принципы права
Договор
Стандартные условия
Соглашение кредиторов
Договорная практика сторон
Деловые обыкновения – используется для выявления содержания воли сторон по договору
Диспозитивные нормы
Спец.нормы об отдельных договорах
Общие положение о договоре (сделке)
Общие положения об обязательствах
Принципы права
Обычаи

1. торговым договором
 2. императивными требованиями закона
3. рекомендательные документы, разрабатываемые НКО
4. акты нового lew mercatoria
5. существо обязательства

КАКОВЫ КРИТЕРИИ ИМПЕРАТИВНОСТИ НОРМ?

 содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия
договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила
 если исходя из целей законодательного регулирования это необходимо для защиты
особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора,
третьих лиц, публичных интересов и т.д.)
 недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон
 из существа законодательного регулирования данного вида договора

Таким образом, специфика:

1) Субъект – коммерсант, предприниматель, на свой страх и риск, на постоянной

основе, с целью извлечения прибыли, обладание определенными знаниями и
навыками

2) Объект – отношения, возникающие по поводу доведения товара от

производителя к потребителю; товар – это продукт человеческой деятельности,
который обладает потребительской (удовл потребности) и меновой стоимостью
(обмениваться на другие товары и переходить от одного собственника к другому),
является коммерчески оборотоспособным, реализуется на основании возмездных
сделок и чаще всего представляет собой материальный предмет (движимая вещь),
определенный родовыми признаками.
a. Также объекты товарного права: ЦБ – нет, а вот товарораспорядительные
документы да, информация, цифровые продукты, бестелесные вещи – в
некотором сvысле да (напрмер, электроэнергия), товарные деривативы.
Недвижимость хотели, но пока нет, тк нет свободного перемещения. Услуги и
договоры, содействующие торговле – в качестве сопутствующих факторов.

3) Содержание – как правило, предпринимательская деятельность

4) Основание возникновения – договор

= юр факты, с которыми связывают ВИП обязательственных правоотношений в
процессе продвижения Т от изготовителей к потребителям

30. Исполнение торгового обязательства. Принципы исполнения торговых

обязательств.

Исполнение обязательства – это форма правореализационной деятельности должника,

состоящая в его определенном поведении, соответствующем юридическим обязанностям,
предусмотренным содержанием обязательства, а также форму правореализационной
деятельности кредитора, состоящую в принятии исполнения, предложенного должником, и
создании условий для исполнения обязательства должником, если это требуется по
содержанию обязательства.

Исполнение обязательства – это реальная человеческая деятельность, вызывающая

изменения в объективном мире.

Природа исполнения обязательств

  Фактическое действие
 Особый ЮФ
 Односторонняя сделка
 Договор
 Двусторонняя сделка, не являющаяся договором
 Юридический поступок

Исполнение как фактическое действие

ЗА ПРОТИВ
Все действия по 1) Действия должника по исполнению отрицательных
исполнению обязательства обязательств совершаются в виде воздержания от действий ->
фактические, потому что затруднение.
все они существуют в
реальной действительности. 2) Пример исполнения обязательства продавца по договору
купли-продажи в тех случаях, когда отчуждаемая вещь
находится у третьего лица (например, у арендатора) -> остается
признать за действиями по исполнению обязательства
исключительно юридический, а не фактический характер.

3) Если согласиться с тем, что исполнение обязательства по

оказанию услуг и других обязательств, которые не
предполагают передачу правового титула, есть лишь
фактическое действие, как оно может привести к
юридическому последствию? О.А. Красавчиков говорил о том,
что любое действие, поскольку оно только фактическое, т.е. не
имеет юридической значимости, никогда не вызывает
юридических последствий.

Исполнение как особый юридический факт

ЗА ПРОТИВ
1) Объявить "вещью в себе", т.е. правовым 1) Опасность расширения заключается в
явлением особого рода - sui generis том, что соответствующее явление
оказывается выведенным из-под действия
2) учет разнообразия ситуаций правил, которым оно действительно
принадлежит. Это с неизбежностью влечет
возникновение неопределенности,
неоправданной аналогии, ненужного
специального регулирования для мнимой
необходимости упорядочения "новой
сущности".

Исполнение как односторонняя сделка

ЗА ПРОТИВ
1) Если под исполнением понимать 1) И первая (исполнение должника), и
действия обоих субъектов вторая сделки (исполнение кредитора) не
обязательственного отношения, то, совершаются сами по себе. Они
следовательно, надо говорить как минимум о взаимосвязаны. А так нет вообще причин их
двух односторонних сделках. связывать. Плюс надлежаще исполненное
необходимо же еще принять.
2) Например, должник оставляет вещь для
кредитора, лишаясь тем самым владения, как
бы отказываясь от него, и это односторонняя
сделка. Затем кредитор завладевает вещью,
что также с его стороны суть юридический
односторонний акт. Налицо две
изолированные сделки по исполнению
обязательства.
3) "Исполнение обязательства как
правомерное и волевое действие (поведение)
должника - одного лица, направленное на
прекращение имеющейся у него обязанности
(долга), представляет собой сделку, причем
нередко одностороннюю" (Суханов).
2) Если исполнение - это сделка (не важно,
односторонняя или двусторонняя), то порок
воли позволяет оспорить эту сделку.
3) Если смотреть, например, на исполнение
обязательства по передаче вещи в
собственность через призму двух
изолированных волевых актов сторон, то
может случиться так, что должник, совершив
"свою" сделку, лишится права собственности
на вещь, а кредитор, по каким-либо
причинам, не изъявив "свою" волю права,
собственности не приобретет. Но последнее
вовсе не отражает цели исполнения
обязательства и намерения сторон.

Исполнение как юридический поступок

ЗА ПРОТИВ
1) Воля субъектов и направленность их 1) Деяния должника по исполнению -
действий не имеют значения для достижения всегда проявление воли, равно как и деяния
юридически значимого результата. кредитора по принятию исполнения, а также
в том, что это всегда намерение прекратить
2) О.А. Красавчиков: "Важнейшим обязательство исполнением.
юридическим поступком... применительно к Проигнорировать это - значит не видеть
советским гражданским правоотношениям реальной жизни
является исполнение должником …
обязанности. Сюда должны быть отнесены не 2) Если согласиться с тем, что исполнение
только действия по передаче имущества обязательства суть юридический поступок
должником кредитору, но также действия по должника, то отсутствие у исполнителя
выполнению работ или оказанию услуг» дееспособности не имеет значения. Так же
как не имеет значения наличие
3) Если исполнение - это сделка (не важно, дееспособности для совершения такого
односторонняя или двусторонняя), то порок юридического поступка, как создание
воли позволяет оспорить эту сделку. …Эту произведения, права на которое охраняются
задачу с легкостью решает концепция авторским правом.
исполнения, выражающаяся в юридическом
поступке. Поскольку для правовых 4) Должник, совершая предусмотренное
последствий, возникающих вследствие обязательством действие, стремится
юридического поступка, пороки воли не освободить себя от лежащей на нем
имеют значения, то и описанные обязанности, и, кроме того, исполнение
злоупотребления не могут иметь места. обязательства представляет собой именно тот
результат, к которому стороны стремились,
достижение этого результата является целью
сторон обязательства

Исполнение как двусторонняя сделка или договор

ЗА ПРОТИВ
1) в факте может быть выражена воля, а ее 2) Довод о несовпадении по времени акта
обоюдное и согласное выражение в предложения и принятия исполнения
соответствии с установленным
правопорядком уже ведет к правовому 3) Каждая из сторон правоотношения
последствию, поскольку является действует во исполнение разных
двусторонней сделкой. обязанностей (имеется в виду обязанность
должника и кредиторская обязанность
2) Наличие здесь двустороннего принять исполнение)
волеизъявления сторон
4) Юридический акт каждой из сторон
3) Действия сторон в обязательстве направлен на разные юридические
следуют одно за другим, взаимозависимы, последствия. Однако нельзя сказать, что
направлены на достижение общего кредитор не желает достичь результата,
фактического результата, поэтому на первый интересующего должника. Все дело в том,
взгляд они представляют собой единый акт. что исполнение и его принятие
взаимозависимы и в то же время
взаимосвязаны.

5) Если предположить, что из договора-

исполнения возникают права и обязанности,
то возникает риск оказаться в замкнутом
логическом круге: договор предполагает
исполнение, исполнение также является
договором, который предполагает
исполнение, но и последний договор
предполагает исполнение, которое также
является договором, который также
предполагает исполнение, и т.д. до
бесконечности.

Исполнение как двусторонняя сделка, не являющаяся договором

ЗА ПРОТИВ
1) Теоретически могут существовать 1) Так, указанию о том, что такая сделка в
двусторонние и даже многосторонние сделки,
отличие от договора выступает как способ
не являющиеся договорами. Примером такойисполнения обязательства, может быть
двусторонней сделки служит действие по противопоставлено мнение о том, что
передаче имущества, совершаемое во способом исполнения обязательства
исполнение договора купли-продажи, т.е. выступают и другие сделки. Например,
двусторонняя распорядительная сделка. исполнение предварительного договора по
существу сводится к заключению сторонами
2) Исполнение обязательства выражается в обязательственного договора
волеизъявлении должника и кредитора,
имеющих одну цель - прекращение 3) необходимо будет определить, какие
обязательства. Поэтому исполнение имеет нормы гражданского права о договорах
все черты двусторонней сделки. следует применять к двусторонней сделке, не
являющейся договором, а какие для этого
непригодны.

Особенности исполнения торгового обязательства

1) торговое обязательство возникает в рамках торговых правоотношений

2) чаще всего исполнением является совершение действий, а не воздержание от их
совершения.

Принципы исполнения торговых обязательств.

Принципы обращены к коммерсантам, а не к законодателю.

1. Надлежащее исполнение
2. Добросовестность
3. Недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства
4. Реальность исполнения – исполнение обязательства в натуре (ст. 308.3, 396 ГК)
5. Экономичность исполнения

Принцип добросовестности уже нашел закрепление в п. 3 ст. 1 ГК в качестве

универсального требования к действиям участников гражданских правоотношений. Повтор
общего принципа осуществления деятельности в качестве институционального для
обязательственного права показывает то значение, которое ему придает законодатель, а
также предотвращает любые толкования норм обязательственного права, исходя из которых
принцип добросовестности не распространяется на эту подотрасль гражданского права.

Принцип учета прав и законных интересов сторон обязательства. При осуществлении

прав в обязательстве стороны действуют: а) в собственном интересе и б) с учетом прав и
законных интересов контрагента.

При возникновении сомнений в отношении того, какое именно исполнение следует

производить, должнику следует выбирать тот вариант, который соответствует пользе
кредитора, учитывает права и законные его интересы.

Для кредитора действие данного принципа состоит в том, что, принимая исполнение
обязательства и, в частности, предъявляя требование об исполнении обязательства с
неопределенным сроком исполнения, ему следует учитывать известные обстоятельства,
свидетельствующие о потребностях, возможностях должника произвести исполнения.

На всех стадиях динамики обязательства стороны должны действовать не исключительно

исходя из собственного эгоизма и только лишь в собственном интересе, но с учетом своего
состояния в относительном правоотношении с другим субъектом, также имеющим
собственные субъективные права и потребности. Реализация данного принципа
осуществляется в корреляции с п. 2 ст. 1 ГК РФ – «принципом приобретения и
осуществления своих гражданских прав гражданами и юридическими лицами своей волей и
в своем интересе» и п. 1 ст. 307 ГК РФ, в соответствии с которым обязательство должно
исполняться в пользу кредитора.

Принцип взаимного содействия для достижения цели обязательства.

Такой принцип был предусмотрен в ГК РСФСР 1964 г., однако с принятием Гражданского
кодекса РФ 1994 г. был исключен из общих положений об обязательствах, требование
сотрудничества сохранилось лишь в отдельных институтах обязательственного права
(строительный подряд).

Под содействием следует понимать активное деятельное участие в устранении

непредвиденных препятствий в достижении цели обязательства.

Несмотря на то что требование содействия установлено в отношении обеих сторон

обязательства, расходы на исполнение обязательства в любом случае несет должник (ст.
309.2 ГК). Это значит, что дополнительные расходы, которые понес кредитор, исполняя
общее требование содействия, возлагаются на должника.

Содействие кредитора в исполнении обязательства не превращает его в исполнителя

обязательства. Он должен содействовать в той мере, в какое такое содействие можно от него
разумно ожидать исходя из конкретных обстоятельств, с тем, чтобы такое обязательство не
стало чрезмерно обременительным для него и продолжало оставаться к его пользе.

Требование предоставления друг другу необходимой информации. Такая информация

должна быть необходима - это значит, что без этой информации возникновение, исполнение
и прекращение договорного обязательства невозможно, затруднительно, или субъект, не
получивший такую информацию, не может сформировать правильное представление о
целесообразности возникновения обязательства, его пользе, правильном исполнении и проч.

Принцип надлежащего исполнения. В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства

должны исполняться надлежащим образом. Принцип надлежащего исполнения самый
всеобъемлющий, охватывающий собой все условия исполнения обязательства. Любое
отступление от условий договора при исполнении обязательства делает такое исполнение
ненадлежащим.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с:

 условиями обязательства
 требованиями закона, иных правовых актов,
 а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными
обычно предъявляемыми требованиями.

Принцип реального исполнения. Закреплен в ст. 308.3 ГК РФ в виде права кредитора

«требовать по суду исполнения обязательства в натуре».

Р.О. Халфина отмечала, что «С точки зрения отдельного капиталиста (…) получение
денежного суррогата чаще всего равносильно получению исполнения в натуре. Оно по
существу обеспечивает получение товара в натуре, так как получив деньги, кредитор
получит на рынке то, что в натуре не исполнил должник». Именно такое отношение к
принципу реального исполнения в свое время привело к исключению принципа реального
исполнения из ГК РФ.

В процессе изменений ГК ФЗ от 8 марта 2015 г. принцип реального исполнения был

восстановлен частично – при сохранении без изменений в ГК РФ норм ст. 396,
устанавливающей освобождение должника от исполнения неисполненного обязательства в
натуре при возмещении убытков и уплате неустойки, положения ГК были дополнены ст.
308.3, предоставляющей кредитору право потребовать исполнения обязательства в натуре.
Обе нормы являются диспозитивными.

По все видимости, возможность освободиться от исполнения обязательства путем

возмещения убытков стоит сохранить лишь для общегражданских отношений. Возможно,
свобода гражданина действительно чрезмерно сковывается обязательством. Для
профессиональных коммерсантов такие опасения неактуальны. Принявший на себя
обязательство коммерсант должен исполнить его в натуре. Именно так стоит
сформулировать общее правило для торговых обязательств.
Принцип экономичности исполнения. В отличие от остальных не поименован в ГК. В
науке советского права под экономичностью исполнения понималось исполнение
обязательств с наименьшими затратами, если в дальнейшем расходы возлагались на
кредитора, в максимальном уменьшенном размера убытков, подлежащих возмещению
другим лицом в порядке регресса.

31. Односторонний отказ от исполнения коммерческих обязательств.

Это прекращение действия договороа по требованию одной стороны не в судебном

порядке
Односторонний отказ:
 Мотивированный. Он подразумевает, что можно отказаться при наступлении
определенных обстоятельств. Это мера оперативного воздействия – реакция на
нарушение. Например, наступили чрезвычайные обстоятельства, просрочка, которая
привела к утрате интереса к исполнению (ч. 3 ст. 310 ГК РФ).
 Немотивированный. Есть договоры, в которых право на односторонний отказ
вытекает из существа обязательства, например, работы и услуги. Есть фидуциарные –
поручение. Также есть договоры, где обе стороны могут отказаться – бессрочные
договоры (например, дистрибьюторский, франчайзинг, агентский).

Ст 310 – по общему правилу запрет на односторонний отказ от исполнения обязательств, но

стороны в договоре, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности, могут
предусмотреть возможность одностороннего отказа и одностороннего изменения условий
договора. Если B2C, то такой отказ мб предоставлен только C. Мб предусмотрена денежная
сумма, выплачиваемая в случае реализации одной из сторон права на односторонний отказ
от исполнения договора или одностороннее изменение условий обязательства.

Порядок: уведомление контрагента об одностороннем отказе. С момента получения

уведомления договор считается прекращенным.

На отказывающуюся сторону распространяются общие требования к осуществлению

коммерческой деятельности: добросовестность, разумность, необходимость учета прав и
законных интересов контрагента и т.д.

Подтверждение действия договора или заявленный отказ от права на расторжение договора,

произведенный субъектом после возникновения права на односторонний отказ, приводят к
прекращению этого права.

ГК РФ:
1. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его
условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом,
другими законами или иными правовыми актами.

2. Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его

сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения
этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими
законами, иными правовыми актами или договором.

В случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской

деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или
отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не
осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда
законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором
такого права другой стороне.

3. Предусмотренное настоящим Кодексом, другим законом, иным правовым актом или

договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с
осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее
изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон
необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства.

ПО ПЛЕНУМУ:

Недопустимость одностороннего отказа от исполнения

10. По общему правилу право на односторонний отказ от исполнения обязательства

либо на изменение его условий должно быть предусмотрено ГК РФ, другими законами и
иными правовыми актами.
Право на односторонний отказ от исполнения обязательства либо на изменение его
условий может быть предусмотрено договором для лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность, в отношениях между собой, а также для лица, не
осуществляющего предпринимательскую деятельность, по отношению к лицу,
осуществляющему предпринимательскую деятельность.
Предоставление договором права на отказ от исполнения обязательства или
одностороннее изменение его условий для лица, осуществляющего предпринимательскую
деятельность, по отношению к лицу, не осуществляющему предпринимательскую
деятельность, допускается только в специально установленных законом или иными
правовыми актами случаях.
По смыслу статьи 672 ГК РФ условиями корпоративного договора может быть
предусмотрено право на односторонний отказ от исполнения обязательств для любого из его
участников.

11. При применении статьи 310 ГК РФ следует учитывать, что общими положениями
о договоре могут быть установлены иные правила о возможности предоставления договором
права на отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий.
Так, например, в обязательстве из публичного договора, заключенного лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, право на односторонний отказ от
исполнения обязательства может быть предоставлено договором только той стороне, для
которой заключение этого договора не было обязательным (пункт 1 статьи 6, пункт 2 статьи
310, статья 426 ГК РФ).
Кроме того, право на односторонний отказ от договора может быть предусмотрено
правилами об отдельных видах договоров.
 право на односторонний отказ от договора предоставлено заказчику по
договору подряда (статья 717 ГК РФ),
 сторонам договора возмездного оказания услуг (статья 782 ГК РФ),
 договора транспортной экспедиции (статья 806 ГК РФ),
 агентского договора, заключенного без определения срока окончания его
действия (статья 1010 ГК РФ),
 договора доверительного управления имуществом (пункт 1 статьи 1024 ГК
РФ).

12. Если односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее

изменение его условий совершены тогда, когда это не предусмотрено законом, иным
правовым актом или соглашением сторон или не соблюдены требования к их совершению, то
по общему правилу такой односторонний отказ от исполнения обязательства или
одностороннее изменение его условий не влекут юридических последствий, на которые они
были направлены.

13. В случае правомерного одностороннего отказа от исполнения договорного

обязательства полностью или частично договор считается соответственно расторгнутым или
измененным (пункт 2 статьи 4501 ГК РФ).
В силу пункта 1 статьи 4501 ГК РФ право на одностороннее изменение условий
договорного обязательства или на односторонний отказ от его исполнения может быть
осуществлено управомоченной стороной путем соответствующего уведомления другой
стороны. Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление
доставлено или считается доставленным по правилам статьи 1651 ГК РФ, если иное не
предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки
либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

14. При осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий

обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать
разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны (пункт
3 статьи 307, пункт 4 статьи 450 1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь
отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе
признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или
одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).
Например, по этому основанию суд отказывает во взыскании части процентов по
кредитному договору в случае одностороннего, ничем не обусловленного
непропорционального увеличения банком процентной ставки.

15. Предусмотренное диспозитивной нормой или договором право на односторонний

отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами
предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого
обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты
определенной денежной суммы другой стороне обязательства (пункт 3 статьи 310 ГК РФ).
Если право на односторонний отказ от исполнения обязательства или на
одностороннее изменение условий обязательства установлено императивной нормой,
например абзацем вторым пункта 2 статьи 610 ГК РФ, то включение в договор условия о
выплате денежной суммы в случае осуществления стороной этого права не допускается
(пункт 1 статьи 422 ГК РФ). Такое условие договора является ничтожным, поскольку оно
противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида
обязательства (пункт 2 статьи 168 и статья 180 ГК РФ).
Равным образом, по смыслу пункта 3 статьи 310 ГК РФ не допускается взимание
платы за односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение
его условий, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства
другой его стороной.

16. По смыслу пункта 3 статьи 310 ГК РФ обязанность по выплате указанной в нем

денежной суммы возникает у соответствующей стороны в результате осуществления права
на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее изменение его
условий, то есть в результате соответствующего изменения или расторжения договора (пункт
2 статьи 4501ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, с момента
осуществления такого отказа (изменения условий обязательства) первоначальное
обязательство прекращается или изменяется и возникает обязательство по выплате
определенной денежной суммы.
Если будет доказано очевидное несоответствие размера этой денежной суммы
неблагоприятным последствиям, вызванным отказом от исполнения обязательства или
изменением его условий, а также заведомо недобросовестное осуществление права требовать
ее уплаты в этом размере, то в таком исключительном случае суд вправе отказать в ее
взыскании полностью или частично (пункт 2 статьи 10 ГК РФ).

32. Особенности прекращения торговых обязательств. Правовые последствия

прекращения торговых обязательств.

Основания прекращения обязательств

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным

настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.
Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях,
предусмотренных законом или договором. Стороны своим соглашением вправе прекратить
обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом
или не вытекает из существа обязательства.

1) Исполнение
2) Отступное
3) Зачет
4) Совпадение должника и кредитора в одном лице
5) Новация
6) Прощение долга
7) Невозможность исполнения
8) Акт гос.органа
9) Смерть гражданина
10) Ликвидация юр.лица
Расторжение договора

Потребность в расторжении договоров возникает тогда, когда правовая цель субъектов, ради
достижения которой они заключали договор, отпала. Также правовая связь может иметь
дефекты – стороны могут недостаточно сотрудничать, между ними могут возникать
конфликты, что не способствует достижению ожидаемого правового результата. В этом
случае лучший выход – прекращение правовой связи.

Расторжение – это акт, направленный на досрочное прекращение на будущее время

действия договора с целью прекращения на это же время возникшего из договора
обязательства, срок исполнения которого еще полностью или в части не наступил или
исполнение которого носит длящийся характер.

Есть ПП ВАС РФ от 6.6.2014 №35, где говорится, что правовые последствия расторжения
договора, отличные от статьи 453 ГК и спец правил по отдельным договорам, могут быть
определены соглашением сторон, на которое распространяется принцип свободы договора.
Они могут быть включены в основной договор при его заключении, а также заключены
непосредственно до или после расторжения договора. Если договор уже расторгнут,
последствия такового могут быть определены новым договором.

ПОСЛЕДСТВИЯ:
 Расторжения договора – прекращение неисполненных регулятивных обязательств на
будущее время. Обязательства, следующие из уже исполненных в период действия
договора обязанностей, сохраняются: третейская оговорка, соглашение о
подсудности, гарантийный срок т.д.

 Общее правило – запрет требовать возврата и возмещения переданного до

расторжения договора, так как расторгнутый договор существовал в течение
 определенного времени и создавал правовую связь. Но согласно ПП ВАС №35 если
эквивалентность исполнений нарушена, то сторона, передавшая большее исполнение,
вправе требовать возврата переданного имущества. Если возвращаются деньги, на них
платятся проценты по статье 395. При расторжении договора стороны могут
требовать возмещения причиненных убытков в полном объеме.

 Если товар вернуть по расторгнутому договору невозможно, он должен быть оплачен

в полном объеме на условиях расторгнутого договора, действуют все неустойки на
случай просрочки оплаты.

Расторжение по соглашению сторон

Стороны могут своим соглашением изменить или расторгнуть заключенное соглашение.

Требуется воля всех лиц, но если это многосторонний договор в предпринимательской
деятельности, то он мб изменен по соглашению большинства лиц, участвующих в договоре.

Это лучший способ изменения или расторжения, так как стороны могут выбрать
оптимальный момент и установить последствия для прекращения или изменения их
правовой связи, в отличие от судебного расторжения и одностороннего отказа.

Форма изменения/расторжения должна соответствовать форме самого договора.

Предложение о расторжении/изменении мб направлено в форме публичной оферты,

например, в случае обнаружения конструктивных недостатков товара, делающих его
использование опасным для жизни, поставщик может обраться с публичной офертой к
покупателям о расторжении договоров в части данного товара и возвратить его еще до
продажи ритейлерам.

Ответ на предложение расторгнуть договор дб четким и безоговорочным.

Способы согласования изменения договора: обмен письмами, переговоры, обмен
проформами.

Оформляется расторжение/изменение с помощью доп соглашения. Важно, чтоб там была

ссылка на основное соглашение.

Также соглашение об изменении/расторжении договора мб включено в качестве условия в

медиативное или мировое соглашение.

Одностороннее расторжение договора

По требованию одной стороны в судебном порядке

 Существенное нарушение договора

o Это такое нарушение, которое влечет для другой стороны ущерб, вследствие
которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе
рассчитывать при заключении договора. Это оценочная категория.
Сопоставляют разумно ожидаемый хоз результат от исполнения договора,
который соответствовал моменту заключения договора, последствия
нарушения обязательства контрагентом, их устранимость, значимость и
влияние на этот ожидаемый результат. В конкретных договорных типах
указаны конкретные нарушение и право стороны расторгнуть такой договор.
В тексте договора непосредственные нарушения можем зафиксировать как
существенные.
 Существенное изменение обстоятельств
 o Существенно нарушена эквивалентность договорных обязательств
o Недостижимая цель договора
o Обстоятельство должно быть внешним по отношению к сторонам. Стороны
его не предвидели при заключении договора.
o Договором могут быть предусмотрены иные основания и последствия в
отношении существенного изменения обстоятельств.
o При возникновении существенного изменения обстоятельств по общему
правилу суд расторгает, а не изменяет договор. Изменение может быть
произведено судом в исключительных случаях, при противоречии
общественным интересам или причинения значительного ущерба сторонам,
превышающего затраты на исполнение договора.
o Последствия расторжения договора в связи с существенным изменением
обстоятельств должны быть справедливыми, т.е. равномерно распределены
между сторонами
 Иные обстоятельства, указанные в законе или договоре

Для судебного изменения договора установлена обязательная досудебная процедура –

попытаться наладить правовую связь, согласовать проблемы. Надо послать предложение
расторгнуть договор другому субъекту, а в суд по истечении 30 дней (или иного срока,
указанного в договоре) после посылки предложения/сразу после получения отказа
расторгнуть договор.

Предполагается, что в результате направления претензии стороны каким-либо образом

урегулируют проблему, изменят договор, адаптируют его под изменившуюся реальность.

По требованию одной стороны не в судебном порядке – СМОТРИ ВОПРОС 32.

1. Основания прекращения обязательств

Обязательства прекращаются по основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми

актами или договором (п. 1 ст. 407 ГК РФ).

 исполнение обязательства (ст. 408 ГК РФ);

 зачет (ст. 410 ГК РФ);
 отступное (ст. 409 ГК РФ);
 новация (ст. 414 ГК РФ);
 совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ);
 прощение долга (ст. 415 ГК РФ);
 невозможность исполнения обязательства (ст. 416 ГК РФ);
 акт органа государственной власти или органа местного самоуправления (ст. 417 ГК
РФ);
 смерть гражданина (ст. 418 ГК РФ);
 ликвидация юридического лица (ст. 419 ГК РФ);
 окончание срока действия договора в случаях, предусмотренных законом или
соглашением сторон (п. 3 ст. 425 ГК РФ);
 расторжение договора, если иное не предусмотрено законом, договором или не
вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 453 ГК РФ).

2. Прекращение обязательства исполнением

Надлежащее исполнение прекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Это самое
распространенное основание. Даже если кредитор по каким-то причинам не принимает
исполнение, должник в некоторых случаях может прекратить обязательство. Например, если
кредитор уклоняется от получения денег, должник может внести их в депозит нотариуса. В
этом случае обязательство будет считаться исполненным (п. п. 1, 2 ст. 327 ГК РФ). Также
обязательство будет исполненным, если это вместо должника сделало третье лицо в случаях,
когда такое исполнение допускается (ст. 313 ГК РФ).

В некоторых случаях прекратить обязательство может и ненадлежащее исполнение.

Существование обязательства будет зависеть от поведения кредитора, который своими
действиями может дать понять, что принимает исполнение и считает обязательство
прекратившимся. Например, если покупатель принял товар, который поставщик передал
позже согласованного срока, обязательство прекратится. Если бы обязательство не
прекращалось в подобных случаях, кредитор мог бы потребовать исполнения от должника
повторно, что было бы несправедливо по отношению к должнику.

3. Прекращение обязательства зачетом

Иногда возникают случаи, когда стороны должны что-либо предоставить друг другу по
разным обязательствам. В этом случае они (или только одна из них) могут прекратить эти
обязательства полностью или частично зачетом.

Для этого необходимо, чтобы соблюдались такие условия:

1) требования встречные (ст. 410 ГК РФ). Это означает, что по одному обязательству лицо
является должником контрагента, а по другому - его кредитором. В случаях,
предусмотренных законом (например, п. 4 ст. 313 ГК РФ) или договором, зачетом могут
быть прекращены требования, не являющиеся встречными

2) требования однородные (ст. 410 ГК РФ). Допускается зачет активного и пассивного

требований, которые возникли из разных оснований. Критерий однородности соблюдается,
если требование об уплате основного долга (например, покупной цены по договору
куплипродажи) идет в зачет требования об уплате неустойки, процентов или о возмещении
убытков, например в связи с просрочкой выполнения работ по договору подряда

3) срок требований наступил, не указан или определен моментом востребования.

Наступление срока исполнения пассивного требования необязательно, если по закону или
договору оно может быть исполнено досрочно

4) зачет не запрещен законом или договором (ст. 411 ГК РФ).

Если зачет недопустим, он не влечет юридических последствий, на которые был направлен,
например, если по активному требованию истек срок исковой давности. Должник по
такому активному требованию, получив заявление о зачете, не обязан сообщать кредитору о
пропуске этого срока (п. 3 ст. 199 ГК РФ). В то же время истечение срока исковой
давности по пассивному требованию не препятствует зачету

Для зачета достаточно заявления одной стороны. Заявление должно быть доставлено
второй стороне или считаться доставленным по правилам ст. 165.1 ГК РФ

Обязательства сторон прекращаются в момент наступления более позднего из сроков

исполнения обязательств, в том числе когда заявление о зачете выражается в предъявлении
встречного иска

Стороны вправе согласовать порядок прекращения их встречных требований, отличный от

предусмотренного ст. 410 ГК РФ. Например, стороны могут
 предусмотреть их автоматическое прекращение (без заявления)
  установить, что совершить зачет посредством одностороннего волеизъявления
невозможно и обязательства прекращаются только при наличии волеизъявления всех
сторон договора

Обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из

требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во
встречном иске, так и в возражении на иск.

Для разъяснения норм о зачете Верховный суд использует следующие определения:

 активное требование - требование заявителя зачета;
 пассивное требование - требование, против которого зачитывается активное
требование.

Если пассивное требование подтверждено вступившим в силу судебным решением, а

активное нет, зачет допускается, если другая сторона не возражает.

4. Прекращение обязательства предоставлением отступного

Отступное - это замена исполнения по выбору должника, но в рамках его соглашения с

кредитором. Можно согласовать право должника заменить первоначальный предмет
исполнения на уплату денег или передачу иного имущества (ст. 409 ГК РФ). Объекты
отступного можно комбинировать. Например, вместо одного товара передать другой товар с
доплатой денег.

В качестве отступного могут быть выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено
иное предоставление

Предоставлением отступного могут быть прекращены не только договорные

обязательства, но и, например, обязательства из неосновательного обогащения,
обязательства по возврату полученного на основании недействительной сделки, если это не
нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов или не
противоречит существу первоначального обязательства

Соглашение об отступном можно заключать только после возникновения обязательства,

во исполнение которого будет передаваться отступное. Иначе соглашение будет
недействительны. Как правило, соглашение заключают после нарушения обязательства,
однако сделать это можно и до такого нарушения

Стороны могут согласовать, какое обязательство прекращается (основное и (или)

дополнительное) и как (полностью или в части). Однако если условия нельзя четко
определить, то обязательство будет прекращено полностью - вместе с дополнительными
требованиями по нему, включая обязанность уплатить неустойку

После заключения соглашения об отступном у должника возникает право на замену

исполнения, при этом кредитор не может требовать отступное. Однако, если должник в
соответствующий срок не предоставит отступное, кредитор вправе требовать
исполнения первоначального обязательства. В этом случае он может воспользоваться
средствами защиты на случай неисполнения первоначального обязательства, в том числе
взыскать неустойку и (или) проценты за просрочку его исполнения

Кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до

наступления срока предоставления отступного, если иное не установлено соглашением.
Если срок предоставления отступного в качестве исполнения факультативного обязательства
не согласован, должник вправе предоставить его в разумный срок. Если должник
предоставит отступное с просрочкой, кредитор не обязан принимать его

Соглашение об отступном может предусматривать предоставление отступного как в

момент его заключения, так и в будущем. Во втором случае между сторонами возникает
факультативное обязательство, по которому должник вправе исполнить первоначальное
обязательство или предоставить отступное, которое кредитор обязан принять. Стороны
могут также заключить соглашение, по которому кредитор вправе выбрать исполнение -
потребовать исполнить первоначальное обязательство либо предоставить отступное. В этом
случае к отношениям сторон применяются правила об альтернативных обязательствах. Если
есть сомнения в том, считать ли обязательство факультативным или альтернативным, выбор
делается в пользу факультативного

Обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не заключения

соглашения о нем. Этим отступное отличается от новации.

Если отступное не соответствует соглашению сторон (при отсутствии специальных указаний

в соглашении - обычно предъявляемым требованиям), кредитор вправе отказаться от его
приемки и воспользоваться средствами защиты, установленными законом или договором на
случай нарушения первоначального обязательства.

При обнаружении скрытых недостатков в отступном кредитор вправе воспользоваться

средствами защиты, предусмотренными правилами о соответствующем этому
предоставлению договоре, если иное не вытекает из существа обязательства или предмета
предоставления.

К форме первоначального договора и договора, по которому предоставляется отступное,

могут быть установлены разные требования. В этом случае к соглашению об отступном
применяются более строгие из них. Так, если в качестве отступного передаются доли в
уставном капитале ООО, соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено.

Соглашение об отступном можно заключить, даже если истек срок исковой давности по
первоначальному обязательству. Такое соглашение в зависимости от содержания может
быть квалифицировано в качестве признания долга.

5. Прекращение обязательства новацией

Новация - это замена обязательства по соглашению сторон. Например, можно заменить

обязательство по уплате договорной неустойки на заемное обязательство.

Новацией можно прекратить внедоговорные обязательства. Так, обязательства,

вытекающие из причинения вреда имуществу, неосновательного обогащения,
реституционных требований, могут быть новированы в заемные обязательства.

Предметом новации могут выступать сразу несколько обязательств, в том числе возникших
из разных оснований.

По общему правилу первоначальное обязательство и связанные с ним дополнительные

обязательства (например, уплатить неустойку) прекращаются с момента заключения
соглашения (ст. 414 ГК РФ). То есть после заключения соглашения о новации условия
старого обязательства не сохраняются. Этим новация отличается от отступного. Учтите: при
наличии сомнений, была воля сторон направлена на заключение соглашения о
новации или об отступном, применяются правила об отступном.
Если стороны в соглашении определили (уточнили) размер долга и (или) срок исполнения
обязательства, не изменяя предмет и основание возникновения обязательства, то новации не
происходит.

Чтобы совершить новацию, стороны должны явно выразить свою волю на замену
первоначального обязательства и согласовать существенные условия нового
обязательства, а также иные условия, необходимые для договора соответствующего
вида. Новация имеет место, если стороны согласовали новый предмет и (или) основание
обязательства. В соглашении можно, в частности, указать на обязанность должника
предоставить только новое исполнение и (или) право кредитора потребовать только такое
исполнение.

Если требования к форме первоначального договора и договора, возникшего в результате

новации, различаются, к соглашению о новации применяются наиболее строгие требования.

Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует

заключению соглашения о новации.

6. Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора

При совпадении должника и кредитора в одном лице обязательство автоматически

прекращается. Однако сохранение обязательства может быть предусмотрено законом или
вытекать из существа этого обязательства (ст. 413 ГК РФ).

Например, обязательства из договора аренды с выкупом прекращаются, если арендатор

выкупил имущество и стал его собственником вместо продавца. В этом случае в одном лице
совпали арендатор и арендодатель.

На практике совпадение чаще всего возникает при универсальном правопреемстве, то есть

переходе всех прав и обязанностей от одного лица к другому. Например, такое может
произойти при реорганизации юридических лиц, когда две организации объединяются в
одну (слияние) или одна из них присоединяется к другой (присоединение) (п. п. 1, 2 ст. 58 ГК
РФ).

Если кредитор умирает и его требование наследует должник, обязательство также

прекращается.

7. Прекращение обязательства прощением долга

Для прощения долга необходимо соблюдение двух условий:

1) прощение долга не нарушает прав других лиц в отношении имущества
кредитора
2) должник не возразил против прощения долга в разумный срок после
получения уведомления кредитора

Прощение долга представляет собой двустороннюю сделку с подразумеваемым (по

общему правилу) согласием должника на ее совершение: обязательство считается
прекращенным с момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга,
если иное не предусмотрено соглашением сторон. Прощение долга считается
несостоявшимся, если должник в разумный срок с момента получения уведомления направит
кредитору в любой форме возражения против прощения долга.

Если не удается установить волю сторон на прекращение обязательства в части, считается,

что оно прекращается полностью вместе с дополнительными требованиями
Отказ от иска или части исковых требований по спору об исполнении обязательства сам по
себе не означает прощение долга и не влечет прекращения обязательства

Прощение долга между юридическими лицами, которые являются коммерческими

организациями, может быть признано неправомерным, если оно соответствует
признакам дарения. Обычные подарки на сумму не выше 3 000 руб. не запрещены (п. 1 ст.
575 ГК РФ). Но к прощению долга это вряд ли можно применить.

Отношения сторон могут быть признаны дарением, если суд установит намерение
кредитора освободить от долга в качестве дара. Чтобы снизить этот риск, рекомендуем
указать в соглашении или уведомлении о прощении долга, в чем заключается реальная
выгода кредитора. Возможно, ему придется доказывать ее наличие в суде. Так, кредитор в
обмен на прощение долга может получить имущественную выгоду по какому-либо
обязательству (например, признание долга, отсрочка платежа по другому
обязательству, досудебное погашение спорного долга в непрощенной части и т.п.),
достигнуть иного экономического интереса, прямо не связанного с прощением долга, и
т.п.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 разъяснены некоторые

вопросы о прощении долга, в частности:
 для прощения долга не имеют значения наступление срока или условия исполнения
обязательства
 уменьшение на будущее процентной ставки на сумму займа само по себе не является
прощением долга
 при прощении долга необходимо идентифицировать обязанность, от исполнения
которой освобождается должник.

Если иное не установлено соглашением и не вытекает из обстоятельств дела, считается, что

кредитор освободил должника от обязательства в полном объеме. Если часть долга прощена
в определенном размере и неясно, от уплаты каких сумм (основного долга, процентов за
пользование денежными средствами, неустоек) освобождается должник, очередность
прекращения требований устанавливается по правилам ст. 319 ГК РФ

8. Прекращение обязательства невозможностью его исполнения

Обязательство автоматически прекращается, если его невозможно исполнить.

Невозможность исполнения может быть:

1) физической, когда обязательство фактически невозможно исполнить. Причем
действие, являющееся содержанием обязательства, объективно не может быть
совершено ни одним лицом. Например, сгорел дом, который продавец должен
был передать покупателю;
2) юридической, когда обязательство физически исполнить можно, но это будет
нарушением акта органа государственной власти или местного
самоуправления (п. 1 ст. 417 ГК РФ). Например, государство запретило на
своей территории оборот товара, который является предметом поставки.

Обязательство прекратится только в том случае, если невозможность исполнения вызвана

обстоятельством, которое наступило после возникновения обязательства и за которое
ни одна из сторон не отвечает (п. 1 ст. 416 ГК РФ).
Невозможность исполнения является объективной, когда должник по обстоятельствам, не
зависящим от его воли или действий, не может исполнить обязательство ни лично, ни с
привлечением третьих лиц

Если обязанность одной стороны прекратилась невозможностью исполнения, то по общему

правилу прекращается и встречная обязанность другой стороны. Исключение составляют
случаи, когда на стороне лежит риск наступления невозможности исполнения в виде
сохранения ее обязанности, несмотря на то что встречная обязанность прекратилась (риск
неполучения встречного предоставления), и (или) в виде наступления обязанности
возместить убытки (риск убытков)

Наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает

обязательство должника, если исполнение возможно после того, как они отпадут. При
указанных обстоятельствах сторона освобождается от санкций за просрочку

Договором можно установить специальные правила прекращения обязательств в связи с

возникновением обстоятельств непреодолимой силы

По общему правилу риск наступления невозможности исполнения несет сторона

обязательства, просрочившая исполнение (ст. ст. 405, 406 ГК РФ). В этом случае
правоотношения сторон не прекращаются, и просрочившая сторона обязана возместить
причиненные убытки (риск убытков). Причинитель вреда несет риск наступления
невозможности возместить вред в натуре с момента совершения правонарушения и остается
обязанным возместить убытки. Положениями об отдельных видах договоров могут быть
предусмотрены специальные правила о последствиях невозможности исполнить
обязательство и о моменте перехода рисков ее наступления

9. Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора).

Исключение - случаи, когда законодательством РФ исполнение обязательства

ликвидированного юридического лица (например, по требованиям о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью) возлагается на другое лицо (ст. 419 ГК РФ).

В частности, исполнение может быть возложено на правопреемника ликвидированного

юрлица по соответствующим обязательствам

Когда юрлицо исключено из ЕГРЮЛ как недействующее, применяется ст. 419 ГК РФ, если
законом не установлены специальные последствия

Участники ликвидированного юрлица и его кредиторы не вправе самостоятельно обращаться

с обязательственными требованиями юрлица к его должникам. В этом случае следует
руководствоваться п. 5.2 ст. 64 ГК РФ, регламентирующим процедуру распределения
обнаруженного обязательственного требования

33. Субъекты исполнения обязательств. Особенности исполнения обязательств со

множественностью лиц. Перемена лиц в обязательствах.

Должник несет риск исполнения НЕ надлежащему лицу. Исполнил другому – не считает, что
исполнил надлежаще = не исполнения

ГК РФ Статья 312. Исполнение обязательства надлежащему лицу

1. Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев или существа
обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать
доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или
управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого
требования.

2. Если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в

документе, который совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять
обязательство данному представителю до получения подтверждения его полномочий от
представляемого, в частности до предъявления представителем доверенности,
удостоверенной нотариально, за исключением
 случаев, указанных в законе,
 случаев, когда письменное уполномочие было представлено кредитором
непосредственно должнику (пункт 3 статьи 185)
 когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором
и должником (пункт 4 статьи 185).

Стороны вправе в своем соглашении установить порядок подтверждения полномочий

представителя кредитора, например, установить, что при наличии сомнений должник
обращается непосредственно к кредитору с требованием оперативно подтвердить
полномочия его представителя в простой письменной форме, в том числе в форме
электронного документа и иного сообщения, переданного по каналам связи. В таком случае
полномочия представителя кредитора подтверждаются в предусмотренном сторонами
порядке.

В силу специального регулирования должник не вправе требовать нотариально

удостоверенной доверенности, в частности, от законного представителя (статьи
26, 28 ГК РФ) и в случае, если полномочия явствуют из обстановки, в которой действует
представитель (пункт 1 статьи 182 ГК РФ).

Исполнение обязательства 3 лицом

ГК РФ Статья 313. Исполнение обязательства третьим лицом

1. Кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если

исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

2. Если должник не возлагал исполнение обязательства на третье лицо, кредитор обязан

принять исполнение, предложенное за должника таким третьим лицом, в следующих
случаях:
1) должником допущена просрочка исполнения денежного обязательства;
2) такое третье лицо подвергается опасности утратить свое право на имущество
должника вследствие обращения взыскания на это имущество.

3. Кредитор не обязан принимать исполнение, предложенное за должника третьим

лицом, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа
вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

4. В случаях, если в соответствии с настоящей статьей допускается исполнение

обязательства третьим лицом, оно вправе исполнить обязательство также посредством
внесения долга в депозит нотариуса или произвести зачет с соблюдением правил,
установленных настоящим Кодексом для должника.
5. К третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по
обязательству.

6. Если третье лицо исполнило обязанность должника, не являющуюся денежной, оно несет
перед кредитором установленную для данного обязательства ответственность за недостатки
исполнения вместо должника.

Третье лицо:
А) Не сторона обязательства
Б) Имеет интерес в исполнении
В) Совершает или планирует действие по исполнению

3-е лицо БЕЗ возложения несет риск ненадлежащего исполнения, а если С возложением,
то сам первый Д.

Риск = неосновательное обогащение. Так как кредитор может принять у того, кто не должен
был ему исполнять.

Субъекты исполнения обязательств

Исполнение обязательства возможно третьим лицом.

Обязательство должно исполняться:

1) Надлежащим лицом, должником по обязательству

в случаях, когда личность должника важна для исполнения
Например, договоры поручения, хранение, оказания услуг, НИР и пр., и если прямо
указано в договоре.

2) Третьим лицом (ст. 313 ГК)

Где может содержаться возложение?

- в самом договоре
- доверенность
- уведомление кредитора лично, указать на это третье лицо
- работники (явствует из обстановки)
- специальные договоры (агентский, комиссия, простое полное товарищество, договор
доверительного управления)

Множественность лиц в обязательстве

Согласно пункту 1 ст. 308 ГК РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон —

кредитора или должника — могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. В тех
случаях, когда сторона обязательства представлена двумя и более лицами, говорят о
множественности лиц в обязательстве.

Множественность может быть активной (на стороне кредитора), пассивной (на стороне
должника) и смешанной (на обеих сторонах).

Обязательство по общему правилу является долевым, если законом или договором не

установлена солидарность обязанности или требования. НО!!! В предпринимательских
отношениях презумпция СОЛИДАРИТЕТА.
В долевом обязательстве при активной множественности каждый из кредиторов имеет право
требовать исполнения лишь в определенной причитающейся ему доле, при пассивной
множественности каждый из должников обязан исполнить обязательство лишь в
определенной доле. Причем доли считаются равными, если из закона, иных правовых
актов или условий обязательства не вытекает иное (ст. 321 ГК РФ).

В солидарном обязательстве при активной множественности любой из кредиторов вправе

предъявить к должнику требование в полном объеме (ст. 326 ГК РФ). При пассивной
множественности любой из должников обязан по требованию кредитора предоставить
исполнение в полном объеме (ст. 323 ГК РФ), причем кредитор может потребовать
исполнения от всех должников совместно или от любого из них в отдельности, притом
как полностью, так и в части долга.

Солидарная в случаях:
 Неделимость предмета исполнения (так в страховании при страховании одного и того
же обязательства у разных страховщиков)
 Совместно причиненный вред
 Существо обязательства – в договоре написано
 Предпринимательская деятельность

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет

исполнено полностью. После надлежащего исполнения обязательства в пользу одного
кредитора или одним должником между солидарными кредиторами либо между
солидарными должниками производятся расчеты. Кредитор, получивший исполнение от
должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам (п. 4 ст. 326 ГК РФ).
Должник, исполнивший солидарную обязанность, вправе предъявить регрессное требование
к остальным должникам в определенных долях, за вычетом доли, падающей на него самого
(п. 2 ст. 325 ГК РФ)

Наличие множественности в обязательстве позволяет производить исполнение одному или

нескольким лицам (пассивная множественность), требовать исполнение от одного или
нескольких лиц.

Выделяют также совместную множественность. Например, исполнение в ансамбле – у

каждого своя часть исполнения, но при этом одновременно.

50. Согласно пункту 1 статьи 323 ГК РФ кредитор вправе предъявить иск о полном
взыскании долга к любому из солидарных должников. Наличие решения суда, которым
удовлетворены те же требования кредитора против одного из солидарных должников, не
является основанием для отказа в иске о взыскании долга с другого солидарного должника,
если кредитором не было получено исполнение в полном объеме. В этом случае в решении
суда должно быть указано на солидарный характер ответственности и на известные суду
судебные акты, которыми удовлетворены те же требования к другим солидарным
должникам.

До получения полного удовлетворения кредитор вправе требовать возбуждения дела о

банкротстве каждого из солидарных должников (например, основного должника и
поручителя) на основании всей суммы задолженности.

52. Согласно статье 324 ГК РФ солидарный должник не может ссылаться в качестве

возражения на требование кредитора на то обстоятельство, что кредитор отказался от
иска к другому солидарному должнику или простил ему долг. Вне зависимости от этих
действий кредитора должник, исполнивший солидарную обязанность, получает
регрессное требование, в том числе и к должнику, в отношении которого кредитор
отказался от иска или которому он простил долг.

Вместе с тем по общему правилу поручитель вправе ссылаться на то, что кредитор простил
долг должнику или отказался от иска к должнику (пункт 1 статьи 364 ГК РФ).

53. По смыслу пункта 2 статьи 325 ГК РФ, если иное не установлено соглашением между
солидарными должниками и не вытекает из отношений между ними, должник, исполнивший
обязательство в размере, превышающем его долю, имеет право регрессного требования к
остальным должникам в соответствующей части, включая возмещение расходов на
исполнение обязательства, предусмотренных статьей 3092 ГК РФ.

Если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа отношений

между солидарными должниками, в отношениях между собой они несут ответственность в
равных долях.

Перемена лиц в обязательстве

Перемена лиц в обязательстве - это осуществляемый в соответствии с требованиями ГК

РФ переход прав и обязанностей участников обязательства от одних лиц к другим.

Право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть

передано им другому лицу по сделке (уступка требования - цессия) или может перейти к
другому лицу на основании закона - суброгация.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если
иное не предусмотрено законом или договором.

Если должник не был уведомлен в письменной форме о состоявшемся переходе прав

кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим неблагоприятных
для него последствий. Обязательство должника прекращается его исполнением
первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к
другому лицу.

Переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в

частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или
здоровью, не допускается.

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона при

наступлении указанных в нем обстоятельств:
1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора;
2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность
такого перевода предусмотрена законом;
3) вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не
являющимся должником по этому обязательству залогодателем;
4) при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за
наступление страхового случая;
5) в других случаях, предусмотренных законом

Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между
первоначальным должником и новым должником.

В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской

деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и
новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство
первоначального должника.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и

при отсутствии такого согласия является ничтожным.

34. Проблемы определения предмета, способа, места и срока исполнения торговых

обязательств.

Предмет исполнения

Предмет исполнения обязательства — та вещь, работа, услуга, которую в силу

обязательства должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору.

Для надлежащего исполнения должник обязан передать именно тот предмет, который был
предусмотрен договором, законом, а при их отсутствии — обычно предъявляемым
требованиям, т. е. быть пригодным для использования в тех целях, для которых он
предназначен.

Альтернативным признается обязательство, по которому должник обязан совершить одно

из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий), выбор между
которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или
договором право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу. С момента, когда
должник (кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть
альтернативным.

В альтернативном обязательстве сначала предмет не определен, но после выбора остается

один предмет.

При выборе управомоченным лицом одной из альтернативных обязанностей обязательство

перестает быть альтернативным и считается (презумпция), что оно состояло из
выбранного действия (воздержания от действия) с момента его возникновения.

После осуществления выбора управомоченное лицо не вправе в одностороннем порядке

его отозвать

Может быть предусмотрен срок (закон или договор), в течение которого управомоченное
лицо обязано совершить выбор. Нет срока -> срок, установленный для исполнения
обязательства. Если должник не сделал выбор в срок, право выбора переходит кредитору

Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется право

заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным
условиями обязательства. В случае, если должник осуществляет свое право на замену
исполнения, предусмотренного условиями обязательства, кредитор обязан принять от
должника соответствующее исполнение по обязательству.

 право замены основного факультативным мб согласовано в момент заключения

договора/в последующем до исполнения основного
 кредитор обязан принять факультативное, в т.ч. в период просрочки исполнения
основного (если иное не предусмотрено законом, иным ПА, договором)
 кредитор НЕ вправе требовать факультативного (даже в просрочке или
невозможности исполнения основного)

Способ исполнения
Общее требование сформулировано в ст. 309 ГК: «Обязательства должны исполняться
надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона,
иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с
обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями».

Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не

предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает
из обычаев или существа обязательства.

Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит
нотариуса, а в случаях, установленных законом, в депозит суда - если обязательство не
может быть исполнено должником вследствие:
1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в
месте, где обязательство должно быть исполнено;
2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;
3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является
кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между
кредитором и другими лицами;
4) просрочка кредитора, т.е. уклонения кредитора от принятия исполнения

Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается
исполнением обязательства. Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или
ценные бумаги, извещает об этом кредитора.

Во всякое время до получения кредитором денег или ценных бумаг из депозита нотариуса
либо суда должник вправе потребовать возврата ему таких денег или ценных бумаг, а также
дохода по ним. В случае возврата должнику исполненного по обязательству должник не
считается исполнившим обязательство.

Место исполнения

Место мб определено законом, иным НПА, договором, следовать из обычаев или существа
обязательства.

Если место исполнения обязательства не определено законом, иными правовыми актами или
договором, не явствует из обычаев либо существа обязательства, исполнение должно быть
произведено:

 по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое

недвижимое имущество - в месте нахождения такого имущества;
 по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его
перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его
кредитору;
 по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество -
в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно
кредитору в момент возникновения обязательства;
 по денежному обязательству об уплате наличных денег - в месте жительства
кредитора в момент возникновения обязательства или, если кредитором является
юридическое лицо, в месте его нахождения в момент возникновения обязательства;
 по денежному обязательству об уплате безналичных денежных средств - в месте
нахождения банка (его филиала, подразделения), обслуживающего кредитора, если
иное не предусмотрено законом;
  по всем другим обязательствам - в месте жительства должника или, если
должником является юридическое лицо, в месте его нахождения.

Если после возникновения обязательства место его исполнения изменилось, в частности

изменилось место жительство должника или кредитора, сторона, от которой зависело такое
изменение, обязана возместить другой стороне дополнительные издержки, а также
принимает на себя дополнительные риски, связанные с изменением места исполнения
обязательства.
Срок исполнения

Срок – это момент или период времени, который точно наступит.

 календарная дата
 период времени
 указание события
 поставлен в зависимость от исполнения обязанностей другой стороной

СРОК:
 Определенный – обязательство предусматривает или позволяет определить срок
исполнения
 Неопределенный – обязательства, не предусматривающие срок их исполнения и не
содержащие условий, позволяющих определить такой срок.

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо
период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот
период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления
иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит
исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит

условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения
обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в
течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если
обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами,
условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства. При
непредъявлении кредитором в разумный срок требования об исполнении такого
обязательства должник вправе потребовать от кредитора принять исполнение, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не явствует
из обычаев либо существа обязательства.

КРАТКО: 7 дней со дня предъявления требования кредитора, кредитор предъявляет

требование в разумный срок. Исключение – 30 дней для займа.

ДОСРОЧНОЕ ИСПОЛНЕНИЕ. Должник вправе исполнить обязательство до срока,

если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями
обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение
обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской
деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить
обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями
обязательства либо вытекает из обычаев или существа обязательства.

ПРОСРОЧКА ИСПОЛНЕНИЯ.
Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные
просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности
исполнения.

Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может
отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено

вследствие просрочки кредитора.

Правовые последствия:
 Возмещение убытков
 Отказ от принятия исполнения

Статья 406. Просрочка кредитора

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником

надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными
правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа
обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить

обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия,
предусмотренные абзацем первым настоящего пункта.

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой

убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за
которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или
поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.

По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки

кредитора.

Правовые последствия:
 Возмещение убытков
 Должник освобождается от уплаты процентов по денежному обязательству

ВСТРЕЧНОЕ ИСПОЛНЕНИЕ
В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения
обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что
такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит
встречное исполнение, вправе
 приостановить исполнение своего обязательства
 отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

35. Денежные обязательства в торговых договорах.

Денежные обязательства – самые распространенные в коммерческом обороте. Нормы о

денежных обязательствах применяются как к уплате наличных денег, так и к уплате
безналичных денежных средств.

Данные обязательства выделены по ЦЕЛИ – для осуществления платежа.

Большинство денежных обязательств исполняются безналичным способом в силу
ограничений на расчеты наличкой между юридическими лицами. Основные положения о
порядке расчетов наличностью сохранились. Остался неизменным лимит расчетов между
организациями (ИП) – 100 тыс. руб. в рамках одного договора. По-прежнему физлица (не
ИП) могут рассчитываться между собой наличными без ограничений. Банки сохранили
право расходовать поступающие в их кассы наличные деньги без ограничения целей.

Денежные обязательства должны быть выражены в рублях. Рубль – законное средство

платежа в РФ.

В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в
сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных
денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае
подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу
соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной
курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.
ВАЛЮТА ДОЛГА, ВАЛЮТА ПЛАТЕЖА.

Рассчитаться валютой, если договор с иностранным участие.

В договоре можно установить обязанность должника по денежному обязательству уплатить

проценты на сумму, подлежащую уплате за период пользования денежными средствами
(317.1 – ЗАКОННЫЕ ПРОЦЕНТЫ). В b2b можно сложные проценты. Также начисление
процентов может быть предусмотрено законом. Законные проценты не являются формой
имущественной ответственности, она имеет место только при просрочке денежного
обязательства. Размер процентов можно определить в договоре. Если не определили – то он
равен ключевой ставке ЦБ РФ.

При просрочке уплаты суммы основного долга на эту сумму подлежат начислению как
проценты, являющиеся платой за пользование денежными средствами (например,
проценты, установленные пунктом 1 статьи 3171, статьями 809, 823 ГК РФ), так и
проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности (например,
проценты, установленные статьей 395 ГК РФ).

Сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства

полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора
по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму
долга. Проценты по ст. 395 ГК (просрочка исполнения) погашаются ПОСЛЕ суммы
основного долга.

В случае, если исполненного должником недостаточно для погашения всех однородных

обязательств должника перед кредитором, исполненное засчитывается в счет
обязательства, указанного должником при исполнении или без промедления после
исполнения.

Если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не
указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, и среди таких
обязательств имеются те, по которым кредитор имеет обеспечение, исполнение
засчитывается в пользу обязательств, по которым кредитор не имеет обеспечения.

Если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон, в случаях, когда должник не
указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено исполнение, преимущество
имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или наступит раньше, либо,
когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство, которое возникло
раньше. Если сроки исполнения обязательств наступили одновременно, исполненное
засчитывается пропорционально в погашение всех однородных требований.

РЕКЛАМА, МАРКЕТИНГ
11. Договорное регулирование рекламной кампании. Публичные требования к
маркетинговой деятельности.

Договорное регулирование рекламной кампании

В договорной практике термин рекламная кампания упоминается в двух разных смыслах.

1) заключается договор на распространение рекламы по одному рекламному

средству, но на какой-то срок.
2) договором оформляется настоящая рекламная компания (система взаимосвязанных
интегрированных маркетинговых мероприятий).

Обычно называется все агентским договором.

РЕКЛАМНАЯ КАМПАНИЯ (РК) – система взаимосвязанных интегрированных

маркетинговых мероприятий, подчиненных общей цели и объединенных общим
стилем, жанром, идеей и тд.

РК обычно проводятся на длительный срок (от 1 года до 3 лет). Используются практически

все каналы маркетинговых коммуникаций.

Через рекламные кампании и достигается известность бренда. Например, реклама ЦУМа.

ЭТАПЫ РЕКЛАМНОЙ КАМПАНИИ

1. Подготовительный этап
a. Осуществляется заказчиком – стратегическое планирование, определение
целей РК.
b. Заказчик определяет бюджет, который он готов выделить на РК.
c. Когда мы выделили бюджет, разрабатываем стиль, жанр, креативные условия
будущей РК (т.е. определяем общий фирменный стиль).
d. Медиапланирование. РК всегда нацеливается на определенный сегмент
потребителя, она не может быть для всех. Услуга медиапланирование дает
конкретные средства коммуникации, где мы можем встретиться с
потребителями. Например, подростки – лучше рекламироваться в интернете, а
также event-маркетинг. Медиапланирование помогает достигать цели РК.
e. На подготовительном этапе заключается рамочный договор с агентством,
которое мы выбрали.

2. Реализационный этап – мы в соответствии с планами РК заключаем отдельные

договоры на создание рекламных продуктов, их распространение (в соответствии с
рамочным договором).

3. Заключительный этап – постпродакшн. Подводим итоги рекламной кампании. Как

правило, проводится исследование эффективности, насколько были достигнуты
цели, делаются вывод о том, что удалось, что нет. Производятся окончательные
расчеты с исполнителем. Заслуживает ли исполнитель бонус за достижение целей.
 ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

Какие на рынке работают рекламные агентства?

1) креативные агентства. Они генерируют идеи. Их конечный продукт – это макет, план,
стратегия.
2) агентства полного цикла. Они ведут заказчика через все стадии рекламной кампании. Но!
Есть агентства полного цикла, но которые при этом никаких обязательств себя не
принимают. Выступают как посредники. И в этом случае вся юридическая проработка ляжет
на плечи заказчика.
3) специализированные агентства – на производство рекламы, на распространение рекламы,
на спонсорстве и др.

Даже агентство полного цикла – надо выяснить, где оно работает, в B2B или B2C.

Варианты заключения договоров:

1. Переговоры
2. Тендер на проведение рекламной кампании. Заказчик создает конкурсную комиссию
и проводит тендер.

Переговоры с рекламным агентством. Проблемные моменты

1) Обмен информацией. Для заказчика опросный лист составит гораздо проще, но и для
агентства собрать информацию о заказчике необходимо.

Что заказчик должен обязательно запросить?

a. Вид агентства и на какой схеме агентство привыкло работать. Например,
агентство привыкло посредничать – нет смысла продавливать, чтоб они сами
делали работу, нет.
b. Масштаб деятельности (т.е. по какой территории работают, входят ли в
интернациональную систему итд)
c. Справка о структурных отделах агентства, штатное расписание (смотрим по
штату – у кого режим служебного произведения, а где придут приглашенные
авторы, и нам надо будет ломать голову насчет интеллектуальных прав) и
справка о наличии устойчивых договорных связей с компаниями-партнерами.
d. Система защиты клиентской информации
e. Сведения о постоянных клиентах, портфолио (примеры уже проведенных
успешных рекламных кампаний).

Что агентство должно запросить у заказчика?

f. Сведения об объекте рекламирования (наличие регистрации, наличие
лицензий, членство в СРО, сертификаты и тд).
g. Справку об ограничениях, специальных требований на рекламу
h. Информация о наличии регистрации ТЗ, есть ли споры в отношении ТЗ, есть
ли претензии контролирующих органов, какие присутствуют болевые
правовые точки
i. Сведения о наличии наград, дипломов, которые выгодно представлять в
рекламе

Лучше всегда для этих целей составлять опросные листы

2) Составляем 2 документа:
 a. Соглашение о конфиденциальности
b. Соглашение о порядке ведения переговоров. Там также надо предусмотреть
ситуации о том, что делать, если договор все-таки не был заключен. Помнить о
том, что преддоговорная ответственность может наступать даже за
недобросовестный выход из переговоров. Рекомендуется при выходе из
переговоров писать вежливые письма с обоснованием причин.

Тендер на проведение рекламной кампании

Нам не подходят нормы ГК о торгах, так как

1) НЕТ ЗАДАТКА. По ГК участник торгов вносит задаток. У нас же в рекламной
кампании никто задаток не будет вносить.
2) У нас торги на право заключения договора. А в ГК указано, что организатор торгов
должен представить условия будущего договора. Для рекламной кампании это не
подходит, так как заказчику нужен тот, кто эффективно освоил бюджет.

АКАР в Индустриальных стандартах рекомендуют следующее. Лучше проводить тендер в 2

этапа.

1. Информационный этап. Объявляется тендер на проведение кампании и организатор

выставляет требования к отбору агентства. Насколько есть опыт работы на
определенном рынке, вид агентства и его специализацию, сотрудники, показатели
успешности и портфолио и т.д. Задача данного этапа – свести число участников
следующего этапа до 2-3 агентств. Важно четко отразить критерии отбора агентств.
Также заказчик предоставляет средний бюджет, который он готов потратить,
основные условия будущего договора.

2. Второй этап. Заказчик раскрывает задачи своей стратегии, а рекламное агентство

должно представить план рекламной кампании, которое наилучшим образом
реализовало бы цели. Задача этапа – разработать пакет документов. Обязательно
четко прописанное негативное обязательство, что заказчик не будет в течение
определенного срока использовать материалы проигравших сторон. Лучше все
оформить не как объекты авторских прав, а как ноу-хау (коммерческая тайна), т.к.
идеи не охраняются авторским правом. Также рекомендуется предусмотреть
компенсацию участникам, которые проиграли (100-200 тыс.рублей).

Как оформляется? 1) соглашение о конфиденциальности + 2) соглашение об участии в

тендере (обязательство не использовать материалы заказчика, обязательство выплатить
компнсацию).
Публичные требования к маркетинговой деятельности

Маркетинг – это интегрированная система маркетинговых операций, начиная с анализа

рынка (внешней среды), производство, ценообразование, стимулирование сбыта и
послепродажное обслуживание. Маркетинг охватывает весь цикл от планирования бизнеса
до послепродажного обслуживания.

Маркетинговые операции:
1. Маркетинговые исследования
2. Реклама как работа с неопределенным кругом лиц
3. Прямой маркетинг и личные продажи
4. Стимулирование сбыта
a. Стимулирование оптовиков, посредников
 b. Стимулирование потребителей (к краткосрочному повышению спроса) –
акции, распродажи, мерчендайзинг (выкладка товаров). Также мерчендайзинг
– это коммерциализация киноперсонажей итд
5. Маркетинговые соглашения по разработке программ лояльности потребителей – по
удержанию постоянных потребителей
6. Связи с общественностью (PR). Для юриста здесь важно сформировать деловую
репутацию.
7. Спонсорство (возмездное и безвозмездное).
8. Сервисное обслуживание

Публичные требования к маркетингу

1. Общие требования в законодательстве о защите конкуренции.

a. Ст. 10bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883
b. На уровне ЕАЭС нет каких-то глобальных актов по этой теме.
c. Также ст. 14.1-14.7 Закона о защите конкуренции.
2. Закон о рекламе. Само определение рекламы сформулировано так широко, что
любое мероприятие по продвижению товара законом будет квалифицировано как
реклама.
3. Законодательство о персональных данных. Также надо учитывать регламент ЕАЭС
в этой сфере.
a. Маркетолог является оператором персональных данных, т.е. это лицо,
которое самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и
(или) осуществляющие обработку персональных данных, а также
определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных
данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с
персональными данными.
b. персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно
определенному или определяемому физическому лицу
c. обработка персональных данных - любое действие или совокупность действий,
совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования
таких средств с ПД, включая сбор, запись, систематизацию, накопление,
хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование,
передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание,
блокирование, удаление, уничтожение.
d. Для соблюдения требований о ПД необходимо: 1) Уведомить уполномоченный
орган (Роскомнадзор) о том, что происходит обработка ПД до начала
обработки ПД; 2) принять политику по конфиденциальности персональных
данных; 3) получить согласие субъекта на обработку персональных данных; 4)
назначить ответственное лицо, которое должно отвечать за организацию
обработки ПД.
4. Закон об информации, информ технологий и защите информации. Ограничений
на маркетинг там нет, но надо учитывать.
5. Закон об основах гос регулирования торговой деятельности. Учитывать в том
случае, если маркетинговые действия осуществляет торговая сеть по заказу
поставщика.
a. В ст. 2 содержится определение услуги по продвижению товаров - услуги,
оказываемые в целях продвижения продовольственных товаров, в том числе
путем рекламирования продовольственных товаров, осуществления их
специальной выкладки, исследования потребительского спроса, подготовки
отчетности, содержащей информацию о таких товарах, либо осуществления
иной деятельности, направленной на продвижение продовольственных
товаров.
 b. Услуги по продвижению товаров и иные подобные услуги могут оказываться
на основе отдельных договоров возмездного оказания услуг
c. Совокупный размер вознаграждения платы за оказание услуг не может быть
более 5% от цены прод.товаров
d. Запрещено понуждать к заключению договора возмездного оказания услуг

Помимо общих требований к маркетингу есть точечные ограничения на определенные виды

маркетинговой активности. Например, Антитабачный закон – запрет любой маркетинговой
коммуникации табачной продукции. Алкогольный закон. Маркетинг на спортивных
мероприятиях - ФЗ о физкультуре и спорте.

Закон о рекламе:
Общая часть – общие требования к любому рекламному сообщению (ст. 5-6);
Специальная часть. 2 группы:
 требования к средствам распространения рекламы (ограничения, запреты, специфика
распространения рекламы в разных средствах)
 требования к рекламе отдельных видов товаров и услуг);

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с

использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная
на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание
интереса к нему и его продвижение на рынке.
По ст. 5 фз о рекламе: реклама дб добросовестной (недобросовестная реклама: содержащая
некорректное сравнение; порочащая честь, достоинство лица (потребителя), в том числе
конкурента; реклама запрещенного к рекламе товара под видом другого рекламы другого
товара; реклама, представляющая собой акт недобросовестной конкуренции – показывание
товарного знака другого лица; если товарный знак относится к товарам или услугам, которые
данный субъект продает) и достоверной (дб документальное (объективное) подтверждение
на любые факты/ мнения/ высказывания, которые упоминаются в рекламе);

40. Договоры на создание и распространение (размещение) рекламы.

Договоры на создание рекламы

Рекламный продукт – это реклама, которая зафиксирована на соответствующем носителе

либо существует в цифровом виде и готова к распространению.

Сама по себе реклама – это охраноспособный объект, так как сочетает в себе значительное
число охраняемых РИД. Также при создании рекламы не всегда, но часто вовлекаются
вопросы, связанные с охраняемыми нематериальными благами.

2 модели как конструировать договор:

1. полноценное создание рекламного продукта (от самой идеи до конечного продукта
на материальных носителях)
2. договор на переработку уже существующего рекламного сообщения,
переформатирование под единый стиль

Есть 3 группы обязательств, т.е. договор является смешанным:

1) Креативная часть. Условия создания продуктов, особые договорные типы.
Лицензионные соглашения между РА и заказчиком – рекламные агентства передают
исключительное право на использование созданной рекламы.
2) Подрядные обязательства – изготовление материальных носителей
 3) Обязательства рекламного агентства, связанные с их посредничеством при
создании рекламы и т.п.
Креативная часть

Когда рекламодатель вступает в отношения с рекламным агентством, важно составить бриф

заказчика. Это не совсем полноценное задание как таковое. Оно состоит из двух частей:

1. Тех. задание на создание будущего рекламного продукта. Техническое задание

закрепляет объект рекламирования, средства распространения рекламы (т.е. средства
коммуникации). Средство распространения рекламы должно быть максимально четко
идентифицировано.

2. Маркетинговая информация, которая передается рекламному агентству, в целях

создания рекламы, максимально приближенной к аудитории (информация о
заказчике/ об объекте рекламирования/ «уникальное торговое предложение»/
информация об основных конкурентах/ о положении на рынке/ информация о
потребителе, о целевой аудитории, о маркетинговых исследованиях) – это, конечно,
конфиденциальная информация, поэтому необходимо предусмотреть режим ее
использования и хранения + формулируем условие о том, что пока информация не
будет предоставлена, исполнитель имеет право не приступать к исполнению
обязательства.

НА ЧТО ОБРАТИТЬ ВНИМАНИЕ?

1. Закрепить общие требования к тому объекту, которое заказчик хочет видеть. Зачем
требуется описание надежд заказчика на то, что он хочет видеть в будущей рекламе?

 Если РИД появляется как побочный продукт, то права возникают изначально у

исполнителя.
 Если договор направлен непосредственно на создание произведения, то по ГК права
возникают у заказчика, если иное не предусмотрено договором (по авторскому праву,
это абсолютно диспозитивное регулирование). Однако исполнитель может
использовать на условиях простой неисключительной лицензии. НЕОБХОДИМО
ИСКЛЮЧИТЬ ДАННОЕ ПРАВО в договоре.
 ПП ВС РФ (новый) высказался, в п. 47 упоминается договор о создании будущей
вещи. Там написано, что в этом договоре будущий результат должен быть
индивидуализирован. Мы должны закреплять общие требования к тому, что мы хотим
видеть. Степень индивидуализации на сегодняшний день не ясна.

Если в рекламе будут присутствовать РИД, например, товарные знаки, то желательно

выяснить наличие у рекламодателя права на использование товарных знаков в
рекламе. Если он правообладатель – то проблем нет. Но рекламодателем мб дистрибьютор,
франчайзи. А использование ТЗ в рекламе – это самостоятельный вид использования. Надо
чтобы он был упомянут в лицензионном договоре поставщика и дистрибьютора.

Принято предлагать заказчику на утверждение 2-3 варианта дизайн-проекта будущей

рекламы. Заказчик обычно обязуется не использовать отвергнутые им материалы.

Пленум №10 сказал о создании производного произведения. Если производное произведение

сделано не очень качество, то мы имеем дело с нарушением авторского права и
исключительного права на переработку произведения +нарушение авторского права. Но
чужую идею можно переработать настолько, что она станет творчески самостоятельной.
Если творческая самостоятельность присутствует, то право на переработку не нарушается
(воруйте правильно ).
запрашиваем информацию о штатном расписании, чтобы понять, РИД получены
заказчиком по договору авторского заказа или штатный сотрудник создал (здесь запара с
тем, что выходит из режима служебного произведения) = заказчик должен это отслеживать,
тк ему нужно получать лицензии на использование всех произведений, которые
используются в рекламе (агентство должно посредничать в заключении лицензионных
соглашений).

Личные неимущественные права (заказчик должен требовать указания в договоре условия о

том, что все сотрудники агентства и все авторы не будут требовать указания их имени в
рекламе).

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА: исключительные права на все РИД остаются у

исполнителя (рекламного агентства или приглашенных авторов), заказчику
предоставляется лицензионное соглашение на право использования данного РИД
(поскольку все виды распространения рекламы являются РАЗНЫМИ видами использования
РИДа, нужно все это прописывать в лицензии; если планируемое использование будет
происходить зарубежом – надо это предусматривать в лицензии; зарубежная практика –
крутые рекламные агентства дают заказчику индемнити – обязуются возместить любые
потери заказчика, связанные с нарушением авторских прав).

Обычно РА заключает лицензионный договор с заказчиком (они хотят, чтобы

исключительные права возникли именно у них, т.к. они сильно рискуют).

Договоры на распространение рекламы

1.1. Договор об использовании имущества в целях распространения рекламы (indoor,

outdoor реклама)
Какова правовая природа данного договора?
Предмет договора – между собственником/владельцем недвижимости о предоставлении
части объекта недвижимости в пользование для установки и эксплуатации рекламной
конструкции.
Предмет договора включает 2 группы пассивных обязанностей:
1) предоставить объект недвижимости в пользование
2) обеспечение беспрепятственного доступа к объекту недвижимости в течение действия
договора
Наши суды не заметили структуры, предложенной ГК – есть общие положения об аренде и
разновидности.
В теории договор на установку рекламной конструкции рассматривался как:
1. договор на оказание услуг (бред полный)
2. аренда с нетипичным объектом
3. нетипичная аренда
4. Частный сервитут
Позиция Президиума ВАС: договор на аренду рекламной конструкции – это
непоименованный договор. Аргументация:
 Это не договор аренды недвижимости, так как такой договор невозможен, если
недвижимость передается только в пользование, а не во владение и пользование.
 В аренду можно отдать только объект недвижимости в целом, а не его часть (это мы
сейчас преодолели)

Пленум ВАС и ВС 2009 г. по ЖК РФ №64: применяются по аналогии положения ГК РФ по

аренде недвижимости. По аналогии применяем гос.регистрацию, при чем регистрации
подлежит обременение всего объекта в целом
2012 г. ПП ВАС о рекламе – никаких аналогий не было, была прямая отсылка к нормам ГК
об аренде недвижимости.

В 2013 г. было указано в Пленуме дополнительно, что объектом аренды может быть также
часть недвижимости, каким-либо образом выделенная.

Но многие положения договора аренды недвижимости были неприменимы.

ИТОГ: мы все понимаем, что это аренда. Но мы делаем вид, что это не совсем она.
Кадастровый номер на часть – это полнейшая бредятина, но у нас сейчас так.

Проблемные условия, на которые надо обращать внимание

1. Передача части объекта недвижимости в пользование

Надо жестко писать в договоре, что владелец рекламной конструкции при расторжении
обязан провести демонтаж рекламной конструкции, включая демонтаж крепежных
элементов, а также провести ремонт, рекультивацию и тд. Лучше депонировать сумму на
демонтаж и ремонт
2. Обеспечение беспрепятственного доступа владельца рекламной конструкции к
объекту недвижимости. Лучше фиксировать часы доступа.

3. Цена договора. Устанавливаются регулярные платежи вне зависимости от

эксплуатации рекламной конструкции.

4. Кто производит ремонт?

Желательно заключать договоры страхования ответственности за вред, причиненный
рекламной конструкцией (например, она упадет на чью-то рекламу)

В ФЗ о рекламе: по истечении срока действия разрешения могут выдать предписание о

демонтаже. Демонтаж должен осуществлять владелец рекламной конструкции. Если
владелец рекламной конструкции этого не делает в течение месяца, то демонтаж должен
осуществить собственник недвижимости. За счет бюджета демонтируются рекламные
конструкции только установленные на городском муниципальном имуществе и жилых
домах. Все остальное – за счет собственника. Какую-то сумму надо депонировать.

С кем заключается договор об установке рекламной конструкции? Его можно

заключить с собственником, с владельцем и даже с доверительным управляющим. Если
владелец – арендатор, то дб согласие собственника. Если объект недвижимости не в аренде, а
в хозяйственном ведении, то лучше с ними не связываться. Если недвижимость в
доверительном управлении – всегда смотреть договор доверительного управления на
предмет ограничения полномочий доверительного управляющего.
1.2. Договор на распространение рекламы на ТВ

УЧИЫВАТЬ, ЧТО В ОСНОВНОМ ВСЕ РАСПРОСТРАНЕНИЕ ИДЕТ ЧЕРЕЗ

КРУПНЫЕ МЕДИАХОЛДИНГИ. Схема отношений выше.

По закону о рекламе рекламораспространитель вправе требовать от рекламодателя

представление документов о прохождении процедур обязательной сертификации (если
продукт подлежит сертиф), наличии лицензии (если рекламируется лиц вид деят).
ПП на рекламораспространителей возложило обязанность осмотрительности в целях
пресечения распространения недобросовестной недостоверной рекламы.

На преддоговорном этапе есть большая вероятность, что рекламораспр. потребует

подтверждение достоверности, сертификатов, лицензии + они требуют заверения
(рекламодатель подтверждает, что реклама соответствует требованиям зак-ва, что реклама не
является политической, агитационной и не нарушает зак-во о выборах в РФ) + что реклама
не нарушает помимо авторских и смежных прав иные права

Предмет договора – услуга по распространению рекламы на соответствующем ТВ

канале.

Зачастую, если рекламодатель, если у него обширная рекламная компания и широкая

продуктовая линейка, в качестве предмета пишется не распространение определенного
ролика, а блока рекламы, связанных единым объектом рекламирования или разными
объектами рекламирования

Часто пишут реклама товарного бренда (один товар), еще есть финансовый бренд
(совокупность объектов рекламирования от одного рекламодателя).

Пример: ФБ – реклама вискаса, ТБ – реклама для котенка, реклама для взрослого кота

Конкретизация (нет требования индивидуализации рекламного ролика):

1) рекламный ролик, представленный рекламодателем,
2) обязательно указание хронометража до секунды
3) количество показов в сутки
4) время распространения (месяц, неделя и тд). Бывает, когда согласовывается
курсирующий график

Цена. Когда договариваются о цене, идет речь о применении системы скидок или надбавок.
Как определяется цена: есть условная стоимость распространения рекламного ролика (хотя
сейчас можно и посекундно попытаться, но чаще используется условная цена) за 30 секунд
времени, дальше считаем, сколько времени в сутки + потом всякие скидки (есть те, что
применяются для всех, - общие, по сути и не скидка, скорее это коэффициент из которого
рассчитывается стоимость рекламы (1 – сезонный (1+ или 0,1, 0,2 и тд) – есть месяцы, когда
ТВ смотрят мало, март-апрель, ноябрь, октябрь – общий коэф, февраль, май, июль, август –
понижающий коэфф, декабрь, январь, сентябрь – повышающий коэф) и 2 –
индивидуальный, за объем (допустим миллион рублей), либо размещение рекламы только в
рамках одного холдинга) надбавки

ПиО заказчика и исполнителя: сроки представления для размещений.

На первый взгляд безопасное условие, но дальше идет условие, что если присланный ролик
не соответствует чему-либо, например, худ-ред политике канала, или в случае предъявления
претензий со стороны ФАС или других рекламодателей, рекламодатель обязуется заменить
представленный ролик (и дается на это какое-то время, например, неделя), и если
замещающий ролик не представлен в срок, то отказ от договора.

Спокойно можно пускать рекламу, наруш законодательство, штраф небольшой, в основном

нарушение. Готовите 2 ролика – один нарушает, второй нет. Пускаете первый, потом просят
заменить, меняете.

1 блок – отказ от договора, приостановление

2 блок – форс-мажорные оговорки
По закону запрещено распространение рекламы в случае объявления траура + бывают иные
знаковые события. Бывают ситуации, когда сетка вещания меняется. Часто такие ситуации
описываются и как форс-мажорные, и как основания для отказа или приостановления
исполнения, что противоречит одно другому. Если действовать добросовестно, то
рекламораспространитель должен возместить в другое время, но на это мало кто идет, иначе
сдвинется все, поэтому рекламораспространитель делает перерасчет либо пролонгировать
договор и продлить на этот срок.

Классическая ФМ оговорка прекращает обязательство (+ нет ответственности). Поэтому

если нас интересует пролонгация, приостановление или еще что-то, то не надо писать это в
раздел в ФМ.

Чтобы со всем этим не мучаться (доказыванием ФМ) пишут ФМ оговорки, где

предусматривается перечень обстоятельств, наступление которых влияет на исполнение
договора.

Всякие волнения, забастовки никогда не признаются об-ми непреодолимой силы,

указываются в качестве ФМ оговорок.

* С начала 2000х гг. все перешли на рейтинговую систему расчета стоимости рекламного
размещения. Базовая цена за размещение рекламы – это не просто какое-то количество
рублей, а 1 пункт grp. 1 grp – Это 1% от зрительского просмотра программы телеканала в
данный период времени. Его считает телеизмеритель зрительской аудитории.

1.3. Распространение рекламы в печатных СМИ

Проблематика в том, что в законе о рекламе несколько товаров, которые допускается

рекламировать исключительно в специализированных печатных изданиях, например,
медицинские препараты, оружие, букмекерские конторы и т.д.

Предмет договора: (1) размещение рекламы в печатном СМИ (публикация) и ее (2)

распространение. Когда обсуждаются договорные условия рекламораспространители
требуют подтверждения, что реклама не агитационная, достоверная и тд (как в ТВ).
Премиум предложения - первая и последняя полоса. Рекламораспространитель такую
информацию предоставляет, хотя в договоре это не прописывается. Рекламодатель может
потребовать схему дистрибуции.

Рассчитывается стоимость размещения рекламы. Рассчитывается по модулю (есть лист, а

дальше мы смотрим какую часть реклама занимает 1/2, 1/4 и тд). Цена за вкладки, цветные
листы и тд.

Прозрачность формирования цены за рекламу. В печатных СМИ высчитывается от

тиража. Тираж указывается в выходных данных (на последней странице). Но за тиражом
никто не следит, поэтому есть проблема завышения тиражей.

Есть Национальная Тиражная Служба, которая сделала систему добровольной

сертификации, которая подтверждает заявленный тираж. Проблема бесконечная, но
учитывая то, что этот рынок сильно падающий, конкуренция высокая, от баловства с совсем
завышенными тиражами стало меньше.

1.4. Распространение рекламы в интернете

Первоначально это были прямые договоры с сайтами и т.д.
Потом стали создаваться баннеро-обменные сети. Это близкий аналог торговой площадки.
Он агрегирует предложения размещения рекламы.
Сейчас переходим на систему программатик-баинга. Он начался с технологий, которые
применялись на баннеро-обменных площадках. Баннеры начали размещаться по результатам
проведения электронных аукционов. Программатик-баинг – это платформа, где
рекламодатель регистрируется и заполняет анкету. Заполнение анкеты можно рассматривать
как оферту. Дальше анкета начинает работать сама – отслеживается активность. Как только в
поисковике были введены ключевые слова, которые указал рекламодатель, поисковик
автоматически выдает рекламу.
Вывод №1: понятная схема, деньги платятся за просмотры/лайки. Распространители
выдвигают стандартные условия договоров.
Вывод №2: Интернет-реклама современной абсолютной таргетированностью даже не совсем
подходит под рекламу из ФЗ, так как все-таки она не совсем направлена неопределенному
кругу лиц.
Вывод №3: Интернет-пространство – это до сих пор серая зона.

41. Правовая охрана результатов маркетинговых исследований.

Результат маркетингового исследования – это отчет о проведенном исследовании. Самое

главное в нем то, что его можно поделить на 2 части:
1) Информационная часть (обработанная информация)
2) Интерпретации, прогнозы, выводы, рекомендации
Есть вопросы урегулирования прав на информацию, а также правовая охрана выводов и
рекомендаций маркетолога.
Охрана информации. Поэтапное развитие:
1. Традиционное понятие информации правом не затрагивалось, разрабатывалось в
теории журналистики. И подход к понятию информации был взят оттуда. К
информации могут относиться только сведения и некоторых фактах действительности
(только фактический материал). Любая работа с фактами не является информацией.
2. В 50-60х гг. все изменилось, начала развиваться кибернетика. Это было начало
информационной эры. Информация была объявлена сущностью всего мира, это
свойство материи. Информацию начали изучать представители разных наук. Во главу
угла начали ставить научно-технический прогресс. Информация стала
рассматриваться в правовой сфере – книга Дозорцева «Право и НТП». Основные
выводы: информация – это сведения и факты об окружающей действительности. Для
юристов информация должна рассматриваться как продукт человеческой
деятельности. Она является результатом интеллектуальной деятельности, ее надо
воспринять и систематизировать. Информация как ресурс является одним из главных
условий развития человечества, поэтому при постановке вопроса о необходимости
установления каких-либо прав на информацию надо иметь в виду, что абсолютное
право – это монополия. А монополия на информацию – это препятствие к развитию
прогресса. Дозорцев сказал, что поскольку основа информации – это факты,
творческого элемента информация не несет. Поэтому охраняться в режиме
исключительных прав информация не может. Была предложена конструкция
абсолютных прав на информацию по аналогии с правом собственности.
3. К концу 80х гг тематика возможностей установления прав на информацию было
установлено, что на информацию невозможно установить абсолютное право. Но
препятствий для вовлечения информации в имущественный оборот нет, так как
режим охраны устанавливается в относительных правоотношениях. Также были
сформулированы признаки информации: (1) неотчуждаемость (можно ее
воспроизвести); (2) может использоваться одновременно неоднократное количество
раз неопределенным количеством лиц; (3) нелинейность информации.
 4. В 90х начинаются экономические реформы. К середине 90х начинает складываться
индустрия деловой информации. Появляются компании, у которых бизнес строится на
постоянном мониторинге информации, ее обработке и продаже. Принимаются 2
закона об информации: 1994 и 1995 гг. Основные положения: информация – это
сведения и факты. Информация как объект ГП, но она является объектом, только если
она задокументирована и в оборот включаются документы. В РФ начала развиваться
отрасль «информационное право».
5. Приняли новый закон «Об информации, информационных технологиях и защите
информации» в 2006 г. Информация там понималась как сведения о фактах
независимо от формы их предоставления. Информация мб объектом ГП, АП и иных
правоотношений. Вводится фигура «обладатель информации». Разделили
распространение информации (т.е. предоставление доступа неопределенному кругу
лиц) и предоставление информации (по факту по договорам).
6. Смежные права на инвестиционные базы данных были введены. Традиционно базы
данных охраняются авторским правом, но авторским правом охраняет БД как
составное произведение (не содержание БД, а принцип, по которому она составлена).
Но появились инвестиционные БД – это БД, создание которых требует больших
вложений и она должна составлять не менее 10 тыс материалов. На эту БД установили
смежное право, которое уже охраняет содержание БД.
7. ИТОГ: Постановление КС РФ от 26.11.2017 №25-П. Обладатель информации
обладает правами по аналогии как «собственник, титульный владелец», но с учетом
того, что информация нематериальная.
Дальше приходят массивные информационные технологии – Big Data – это огромные
массивы информации, стекающие в автоматическом режиме из разных сервисов. Они могут
дать определенные результаты при обработке. Сейчас лучше почитать Савельева по Big Data.
Савельев выделяет:
1) Необработанные массивы данных
2) Информация, которая обработана человеком и представляет собой результат
интеллектуальной деятельности.
Информация перестает рассматриваться только как сведения и факты. Она начинает
пониматься как некая оценка человека – его суждений.
В договорной практике тоже начинают говорить, что информация – это не только факты, а
оценочная информация конкретного субъекта-исполнителя. Понятие информации
расширяется.
На рынке результаты маркетинговых исследований представлены в 2 видах:
1) Обработанный массив информации, где констатирован определенный факт.
Информация интерпретирована, дается определенная оценка
2) Рекомендация маркетолога по решению определенной задачи заказчика (консалтинг).
В рекомендациях элемент личности исполнителя более ярко выражен.
На результат маркетингового исследования нет права собственности.

Маркетинговая деятельность не уникальна и не равнозначна понятию «научно-

исследовательская и конструкторских работ».
 Научно-исследовательская работа всегда уникальна - это решение новой задачи. В
регулировании 38 главы прописано, что важна личность исполнителя. Важна охрана
результата (изобретения и тд). Всегда есть риск получение отрицательного
результата. Отрицательный результат - невозможность решить поставленную
задачу, исходя из развития науки и техники.
 В маркетинговых исследованиях нет отрицательного результата и не может быть!

Глава 37 - проектные-изыскательные работы больше подходит под маркетинговые

исследования. С одной стороны договор МИ будет сравнительно не предусмотрен ГК, но с
другой стороны - нет оснований называть его непоименованным.
Авторское право - авторско-правовая защита (1) права автора (2) нельзя копировать,
перерабатывать, изменять без согласия (3) использование (ч. 3 ст. 1270 ГК - практическое
применение части произведения не является использованием произведения, кроме объектов
дизайна и архитектуры)

Патентные права - ПО патентует и вносится в реестр, есть формула раскрытия (всегда можно
посмотреть что же там охраняется). Мы раскрываем, для заказчика это катастрофа. Запрет
1050ст - не является

Ноу-Хау - пока храним в секрете, не раскрывается. Мы охраняем не форму, а прежде всего

содержание. Вводим режим защиты.

Маркетинговые исследования бывают разные. В зависимости от вида заинтересованность

исполнителя и заказчика в защите как информации так и результатов , отслеживания их юр
судьбы.
Заказчик – странно было бы ограничивать его правомочия по распоряжению результатами
маркетинговых исследований, но исполнителей всегда интересует вопрос передачи третьим
лицам без согласования. Иногда для передачи третьим лицам требуется согласие
исполнителя. Это мировая практика.
Использование результатов исполнителем – для заказчика критично, если исполнитель будет
передавать исследования конкурентам заказчика. Надо налагать условия, обязывающие
исполнителя не передавать результаты третьим лицам. Санкции должны быть жесткие.
Иногда заказчики предоставляют право использовать отдельную информацию: например,
инфа собранная на первичных этапах МИ. Может быть заранее исчисленные убытки.
Коммерческая ценность, неотчуждаемо. Может охраняться как коммерчаеская тайна,
соответственно обладатель информации определяет порядок ее передачи третьим лицам и
т.д.
ИЗ ЛЕКЦИЙ 2 КУРСА:
Проблемы правовой охраны здесь заключаются в том, что на информацию нет права
собственности. Тем не менее маркетинговое исследование - это результат интеллектуальной
деятельности.
Теоретически, мы могли бы использовать в целях защиты авторское право или
патентное право. Но, согласно пункту 5 статьи 1259 ГК РФ, авторские права не
распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы,
решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки
программирования, геологическую информацию о недрах.
Что касается патентного права, то согласно пункту 5 ст. 1350 ГК РФ не являются
изобретениями, в частности: 6) решения, заключающиеся только в представлении
информации. В соответствии с настоящим пунктом исключается возможность отнесения
этих объектов к изобретениям только в случае, когда заявка на выдачу патента на
изобретение касается этих объектов как таковых.
Да и ребят, серьезно, зачем использовать патент для регистрации результатом
маркетинговых исследований, если это информация будет опубликована и любое лицо
может ознакомиться со всей информацией в соответствии со статьей 1394 ГК РФ.
Таким образом остается лишь защита на ноу хау. В соответствии с пунктом 1 статьи 1465
секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные,
технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной
деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной
деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность
вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет
свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает
разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения
режима коммерческой тайны.
В соответствии со статьей 1471 в случае, когда секрет производства получен при
выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-
конструкторских или технологических работ либо по государственному или
муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд,
исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику
(исполнителю), если соответствующим договором (государственным или муниципальным
контрактом) не предусмотрено иное.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1472 нарушитель исключительного права на секрет
производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие
секрет производства, и разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное
сохранять конфиденциальность секрета производства в соответствии с пунктом 2 статьи
1468, пунктом 3 статьи 1469 или пунктом 2 статьи 1470 настоящего Кодекса, обязано
возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет
производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим
лицом.
В общем, подводя итог, если есть потребность в защите результатов маркетинговых
исследований, единственным эффективным способом предоставлением такой защиты
является составление определенных договоров.
Вопрос о передаче третьим лицам – может ли этот результат быть передан кому-либо еще
И вопрос о конфиденциальности – например, такая передача возможна, но без раскрытия
информации о заказчике, а также обязательство не передавать результаты исследований
прямым конкурентам. Участие людей в опросе – не мб защищена (инфа по результатам
опросов).
Соответственно, мы хотим защитить наш добытый кровью и потом результат маркетинговых
исследований от того, чтобы он не попал в руки третьих лиц, а также от того, что заказчик,
сказав что-либо в духе “Вы кто такие? Я вас не звал, идите на х…”, откажется платить за
результат маркетинговых исследований, но тем не менее определенный результат он таки
увидит.
Таким образом, в целях защиты результатов надо хорошо написать договор.
Соответственно, нужно предусматривать условия о коммерческой тайне. Помимо этого,
необходимо расписать преддоговорную ответственность когда контрагенту может
предоставляться определенная информация, расписать обязательства и ответственность в
самом договоре, так, чтобы, в случае воспаления хитрожопости контрагента, компенсировать
причиненные убытки.

10. Индивидуализация и идентификация субъектов торгового оборота: понятие, виды,

правовое регулирование.

Функции индивидуализации и идентификации (общие!):

 установление границ между своим товаром и конкурентами. Я и другие.
 информационная (субъект что-то сообщает о себе/товаре/бизнесе)
 коммуникативная (послание покупателю)
 репутационная (предприниматель стремится сохранить заработанную репутацию.
Если однажды не исполнить свои обязательства, то пятно на имидже придется
выводить).
 обеспечительная (есть не у всех. С помощью знака описывается лицо, которое будет
отвечать за причиненный вред. Если продавец Ашана накинется на покупателя, то
отвечать будет тот, «чей чепчик» - то есть Ашан будет отвечать).

Индивидуализация

Индивидуализация – это выделение субъекта, объекта, бизнеса из ряда аналогичных с

помощью специальных средств. Магазин «ВкусВилл»: один и тот же товар предоставлен
разными поставщиками, но носит сетевую индивидуализацию (т.к. это более выгодно
поставщикам). ИНДВИДУАЛИЗИРОВАТЬ означает отграничить одно от другого.
Отграничить мой товар от товара конкурента.

Виды средств индивидуализации:

1. Формальные (присвоение и использование которых определяется на основании

законодательства; ФН, наименование, имя, название Г, ТЗ) и неформальные (псевдоним,
маркировка, доменное имя, фирменный стиль).

2. Внутренние (присущи самому субъекту, объекту, бизнесу – изначально есть у него,

фактически их просто фиксируем, сами их не создаем – напр, отпечатки пальцев, широта и
долгота земельного участка, номер; не может отчуждаться) и внешние (сами придаем своим
усилием; может отчуждаться)

3. Относительные (возможно существование нескольких субъектов, объектов, бизнеса с

такими же средствами индивидуализации; ФН) и абсолютные (полная уникальность;
доменное имя – единственное полностью абсолютное + названия Г и СРФ)

Способы индивидуализации:

1. Субъект: фирменное наименование (для коммерческих организаций), имя (для ИП),

псевдоним, наименование (для НКО), название (государств, субъектов, муниципальных
образований)

Для выделения сделок из ряда аналогичных, определения правового режима сделок, правого
режима имущества

2. Объект: товарный знак, промышленный образец, маркировка, ТМ/СТМ (торговая

марка/собственная торговая марка), номер, штамп, чип (на животных) - для облегчения
поиска

3. Бизнес: коммерческое обозначение, доменное имя, фирменный стиль

Идентификация

Идентификация – это присоединение одного явления к другому, отождествление действий

одного лица с действиями другого лица, одних товаров с другими. ИДЕНТИФИЦИРОВАТЬ
означает определить, что А тождественно Б.

Средства:

 подпись,
 печать (вкл фирменное наименование),
 маркировка
 корпус фирмы
 идентификаторы по классам (МКТУ)
 Фирменный стиль

Хотя функции идентификации и индивидуализации противоположны, их средства либо

совпадают, либо включают друг друга.

Кафедральный учебник 2021 г.

Функции средств индивидуализации:

  Функция обособления, выделения конкретного товара из сходных товаров
 Функция идентификации, связи, ассоциации между конкретным товаром и его
изготовителем, продавцом
 Функция рекламная – продвижение товаров и формирование узнаваемости и
известности

Средства:

 Прямо индивидуализирующие товары (ТЗ, НМПТ, ГУ)

 Косвенно индивидуализирующие товары (коммерческие обозначения, промышленные
образцы и доменные имена)

НМПТ
Для регистрации требуется заключение о
том, что в границах данного
географического объекта заявитель
производит товар, отвечающий всем
требованиям п. 1 ст. 1516 ГК РФ
Словесное обозначение, представляющее
собой наименование географического
объекта, ставшее известным в результате
его использования в отношении товара
На территории географического объекта
должны осуществляться все стадии
производства товара, оказывающие
существенное влияние на его особые
свойства
Необходимо подтверждающее заключение
уполномоченного государственного органа
ГУ
Для регистрации требуются документы,
подтверждающие производство товара
определенного качества и прочие
характеристики, которые в значительной
степени определяются его географическим
происхождением
Любое обозначение, в том числе графическое
или комбинированное, которое позволит
определить товар как происходящий с
территории географического объекта
На территории географического объекта
должна осуществляться одна из стадий
производства товара, существенно влияющая
на его качество, репутацию или иные
характеристики

Бренд – термин из маркетинговой области. Это добавленная к средству индивидуализации

стоимость за счет создания у потребителей устойчивой ассоциации между товаром и
психологическими установками, созданными маркетологами.

+ прочитать общие положения части 4 ГК про указанные объекты (очень кратко:

https://new.fips.ru/to-applicants/trademarks/?PAGEN_1=4 )

АНТИМОНОПОЛКА
15. Соотношение правовых институтов: устные антиконкурентные соглашения и
согласованные действия.

Европейские концепции отделения соглашений от согласованных действий:

❖ Впервые понятие согласованных действий было сформулировано Европейским судом
в деле Dyestuffs: «такая форма координации, которая ещё не достигла формально
заключённого соглашения, но сознательно заменяет практическое взаимодействие
между ними с рисками для конкуренции».
 ❖ Концепция единого правонарушения, которая может применяться для
антиконкурентного поведения, состоящего как из соглашений, так и из конкурентных
действий.
❖ Параллелизм (США) – действия параллельны: одинаковые и одновременные.
Проблема одновременности – полной одновременности нет, а если есть, то скорее
всего это соглашение. В постановлении президиума ВАС #30 сказано, что действия не
могут быть одномоментным, так как должна быть определенная реакция.
❖ Контакты – главное доказательство действий – контакты между участниками, обмен
информации, встречи без установления содержания таких контактов.

Подходы к согласованным действиям

1) Форма координации, которая еще не достигла стадии формально заключенного
соглашения, но сознательно заменяет практическое взаимодействие между ними с
рисками для конкуренции. Европейский суд. Дело Dyestuffs. Впервые сформулировал
понятие согласованных действий.
2) Дело Polypropelene. Концепция «единого правонарушения». И устные соглашения,
или согласованные действия – это одно и то же. Докажите что-то одно.
3) Параллелизм. Согласованные действия должны быть параллельными, т.е.
ОДИНАКОВЫМИ и ОДНОВРЕМЕННЫМИ.
4) «Контакты». Между руководителями, замами и членами их семей. Первоначально
контакты появились как доказательство согласованных действий. Но сейчас контакты
доказывают согласование воли и устные соглашения.

СОГЛАШЕНИЕ
― договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких
документах, а также договоренность в устной форме. Сравнение Соглашений и
Договора по ст. 420 ГК РФ. Для ФАС лучше всего, когда Соглашение оформлено как
договор. Но если соглашение не оформлено формально, то всякие формальные
требования для него необязательны. Соглашение в итоге шире, чем договор, и к нему
нет формальных требований.

СОГЛАСОВАННЫЕ ДЕЙСТВИЯ
3 критерия:
1) Результат действий соответствует интересам каждого из указанных хоз.субъектов
2) Действия заранее известны каждому из участвующих в них субъектов в связи с
публичным заявлением одного из них о совершении таких действий
3) Действия каждого из хоз субъектов вызваны действиями иных хоз субъектов, и не
являются следствием объективных обстоятельств, в равной мере влияющих на все хоз
субъекты на товарном рынке

«Дела о гречневых картелях». В 2015 г. значительно подорожала гречка, дорожала

каждый месяц, причем где-то на 20% за месяц (примерно всего на 55% подорожание). Одни
УФАС: устные соглашения. Другие УФАС: согласованные действия.
Установили, что поставщики проявили одинаковый поведенческий характер и
установили необоснованно высокую надбавку на гречку. В этом деле УФАС и 1я инстанции
установили согласованные действия и потом через это установили соглашение (т.е. полное
непонимание ФАС этих двух институтов).
Апелляция и кассация: не надо смешивать эти 2 понятия. Все-таки имели место
соглашения, а не согласованные действия. Наценки на товар изменялись не единообразно,
не синхронно, отсутствовала осведомленность ответчиков о ценовой политике друг друга.
Также в этом деле суд сказал, что надо обязательно доказать наличие самого соглашения, а
оно может быть доказано только при наличии контактов между ХС.
Поэтому зачастую антимонопольные органы, а вслед за ними и суды квалифицируют
действия хозяйствующих субъектов, противоречащие положениям ч. 1 ст. 11 Закона о
защите конкуренции и реализуемые в рамках достигнутой между ними договоренности, в
качестве согласованных действий, а не в качестве антиконкуретного соглашения, в случае
отсутствия прямых доказательств заключения последнего.

16. Доминирующее положение на цифровых рынках: критерии, проблемы

доказывания.
5й антимонопольный пакет.

Изменения касаются определения доминирующего положения.

Будет определено доминирующее положение цифровых платформ.
Будут описаны сетевые эффекты:
― Прямые – повышается спрос на продукт как увеличение числа пользователей
― Косвенные – это сетевые экстерналии, выражаются в повышении спроса на продукты
и приложения, которые выпускаются в дополнение к основному продукту

Цифровая платформа – это размещенная в сети интернет инфраструктура, которая

используется для организации и обеспечения взаимодействия покупателей.

Также определения даются и в Интернете – это какая-то по сути дополнительная

информационная услуга.

Примеры: AppStore, iCloud, Uber, Gett, Alibaba, Facebook, YouTube и тд

Доминирующее положение для цифровых платформ – это положение субъекта,

владеющего сетевой платформой,
 при этом она занимает более 35% на рынке взаимозаменяемых услуг, оказываемых с
использованием цифровых платформ, связанных с обеспечением взаимодействия
продавцов и покупателей,
 и сетевые эффекты, основанные на количестве пользователей цифровой
платформой, дают такому хоз субъекту возможность оказывать решающее влияние на
общие обращения товара на соотв. товарном рынке.

С портала ПРАВО РУ:

КЛЮЧЕВЫЕ КЕЙСЫ

ФАС против Google

Суть претензий: Google запрещала производителям смартфонов предустановку приложений

других разработчиков. В ходе обжалования решения ФАС в суде стороны заключили
мировое соглашение, по которому корпорация признала вину, обязалась устранить
нарушения и выплатить штраф.

Почему важно: в онлайн-режиме вырабатывались новые подходы к анализу цифровых

рынков, оценке трансграничных практик глобальной компании, выработке подходов к
применению антитраста к сфере IP, формированию регуляторных требований в предписании.

Дело – пример ограничения конкуренции на рынке предустанавливаемых приложений, оно

показало необходимость вмешательства ФАС в деятельность IT-компаний для развития
конкуренции и обнажило пробелы в законодательстве по делам о нарушениях с их участием.
Кейс стал практикообразующим. Именно в нем антимонопольный орган заложил основные
подходы к тому, как устанавливать доминирующее положение на «цифровых рынках», как
применять закон о защите конкуренции к отношениям, касающимся отдельных компонентов
цифровых платформ, в том числе «магазинов приложений».

Дело вдохновило последующие инициативы ФАС и стало толчком для разработки пятого
антимонопольного пакета.

Kaspersky и Microsoft, Kaspersky и Apple

Суть претензий: в обоих случаях антимонопольному регулятору необходимо было оценить,

дискриминационными ли являются требования к доступу к платформе (ОС Windows // App
Store) для разработчиков приложений. Так, в деле Kaspersky и Microsoft единственным
антивирусом, который совместим с новым Windows 10, стала Windows Defender.

В итоге Microsoft добровольно устранила нарушение.

Почему важно: дело считается одним из лучших в практике ФАС. Службе удалось быстро
предотвратить ограничение конкуренции на рынке программного обеспечения. Дело также
продемонстрировало масштаб возможного негативного влияния на потребителей в
результате действий IT-компаний, говорит Надежда Савина. При рассмотрении заявления
ФАС столкнулась с трудностями при определении продуктовых границ товарного рынка, в
том числе по вопросам взаимозаменяемости различных антивирусных программ.

СЕТЕВЫЕ ЭФФЕКТЫ

Сетевой эффект – это ситуация, когда ценность подсоединения к сети для пользователя
зависит от числа других пользователей, уже подсоединенных. Чем больше участников, тем
«дороже». Например, как в случае с пользователями соцсетей. ФАС нужно понять, как такой
эффект влияет на компании (например, при их слиянии) и не усилится ли компания так, что
ограничит конкуренцию для других игроков.

Что предлагает ФАС: ФАС оценит, может ли платформа влиять на общие условия
обращения товара на рынке и устранять с рынка конкурентов. Это позволит определить, как
отдельно взятая платформа влияет на конкуренцию. Речь идет о случаях, когда
хозяйствующий субъект владеет платформой для взаимодействия между продавцами и
покупателями. Например, «Яндекс-Маркет». Компания-оператор, соединяя продавцов и
покупателей, может влиять на рынок и определять цены. В закон о защите конкуренции
предлагают добавить новые признаки доминирования для цифровых компаний:
сетевые эффекты, доля более 35% на рынке по обеспечению сделок с помощью программ,
выручка за последний год в размере более 400 млн руб.

Комментарий эксперта: инициатива отвечает мировой практике, направленной на контроль

цифровых компаний и ограничение злоупотреблений со стороны агрегаторов (такси, доски
объявлений, социальные сети). Критерии оценки сетевых эффектов и их воздействия на
возможность компании определять общие условия обращения товара на рынке надо
закрепить в руководстве ФАС по оценке состояния конкуренции (Приказ № 220), считает
Каменская.

53. Картели на торгах: механизмы формирования, сферы применения, меры

ответственности.

Частью 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»

признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-
конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу
товаров на одном товарном рынке, или между хозяйствующими субъектами,
осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения
приводят или могут привести к последствиям, предусмотренным указанной статьей.
Квалификация действий хозяйствующих субъектов при подготовке и участии в торгах по
части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции должна учитывать наступление или
возможность наступления негативных последствий, предусмотренных пунктом 2 части 1
статьи 11 Закона о защите конкуренции, а именно: повышение, снижение или поддержание
цен на торгах.
При этом сам факт ограничения конкуренции в случае наступления либо возможности
наступления негативных последствий предполагается и не требует доказывания
антимонопольным органом (запрет «per se»).
Сговор на торгах – когда участники торгов договариваются между собой, кто из них
выиграет торги и получит государственный контракт по максимальной цене с последующим
перераспределением средств между собой. В этом случае экономии государственных средств
не происходит.
Предмет доказывания по делам о картелях на торгах состоит из следующих элементов:
1. наличие устного или письменного соглашения;
2. предмет соглашения – торги в отношении которых заключено соглашение;
3. состав участников соглашения, а также наличие между ними конкурентных
отношений;
4. возможность наступления либо наличие последствий, указанных в пункте 2 части 1
статьи 11 Закона о защите конкуренции;
5. причинно-следственная связь между соглашением участников торгов и
наступившими (потенциальными) последствиями в виде повышения, снижения или
поддержания цен на торгах.
СХЕМА ТАРАН
Есть давно известная схема «таран». Выходят два участника и резко роняют цену на 80-90%
ниже начальной стоимости. Остальные участники понимают, что уже нет смысла делать
предложения, они отказываются от конкурентной борьбы. Потом третий участник, который
находится в сговоре с теми двумя, делает один шаг не ниже того, насколько упали
предложения, а ниже всего на один шаг от начальной максимальной цены.
Побеждают вроде бы те двое, которые резко уронили цену, но при рассмотрении заявок
оказывается, что у них нет какого-то необходимого документа для признания победителем.
Поэтому их заявки отклоняются и победителем становится третий, который с ними в
сговоре, и контракт заключается по фактически максимальной цене.
Такая схема была раскрыта в отношении пензенских компаний, которые занимались
проектировкой.
Аукционные роботы
В настоящее время популярность приобретают «цифровые» сговоры с применением
аукционных роботов, запрограммированных на минимальное снижение от начальной цены.
Подобный сговор на торгах в 2016 году был раскрыт в Мурманске. При создании
аукционных роботов две компании программировали для них лимиты снижения в диапазоне
от 0,5% до 1% от начальной цены контракта, в зависимости от того, кто из них должен
выиграть аукцион.
ФАС России в октябре 2017 года также возбудила дело по признакам «цифрового» сговора
на медицинских аукционах. Участники закупок использовали специальные программы
для автоматического поддержания максимальной цены при участии в аукционах, общая
сумма закупок составила более 145 млн рублей.
РАСПРОСТРАНЕНЫ СГОВОРЫ ТУТ: рынок медицинской техники, лекарственных
препаратов, строительный рынок.
Статья 14.32 КоАП. Заключение ограничивающего конкуренцию соглашения,
осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий, координация
экономической деятельности.
Статья 178 УК РФ. Ограничение конкуренции.

Единственная возможность уйти от ответственности - в случае признания вины до

оглашения решения. Первый признавшийся полностью освобождается от ответственности, а
другие участники платят минимальный штраф.
Одним из классических примеров является раскрытие минтаевого картеля. Он был
организован Ассоциацией добытчиков минтая и включал 26 рыбопромысловых компаний
Дальнего Востока, которые влияли на рынок минтая в России. Картель привел к сокращению
производства товара, созданию искусственного дефицита минтая и продукции из него, а
также росту цен на всей территории РФ. Основными доказательствами картеля послужили
протоколы собраний Ассоциации добытчиков минтая. Кроме того, в качестве доказательств
использовали переписку между членами ассоциации и их соглашения об объемах добычи
минтая и производства продуктов из него. Участники картеля обсуждали условия и цены
реализации, подписывали соглашения между предприятиями и тем самым создавали
искусственный дефицит рыбы и продукции из нее. Картель удалось пресечь совместными
усилиями ФАС и ФСБ. Также устранению последствий картеля содействовала
Правительственная комиссия по иностранным инвестициям.
Анализ правоприменительной практики показывает, что основными доказательствами при
расследовании картелей на торгах являются:
 подача заявок с одних IP-адресов;
  создание заявок конкурентов для участия в торгах одними и теми же лицами;
 несущественное снижение начальной максимальной цены контракта при отсутствии
активной конкурентной борьбы;
 электронная переписка сотрудников конкурентов;
 заявление одного из участников картеля, поданное в целях освобождения от
ответственности, то есть добровольное раскрытие картеля.

54. Антимонопольное регулирование деятельности торговые сетей

Торговая сеть – ключевая характеристика: осуществление торговой деятельности с

помощью нескольких торговых объектов (не менее 2, требований к торговым объектам нет).

торговая сеть - совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на

законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам,
входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите
конкуренции", или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются
под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации;

Основания объединения по ст.2 п.8 закона о торговле:

· Принадлежность на основании закона к хозяйствующему субъекту или нескольким
субъектам, образующим группу
· Использование двух и более торговых объектов под единым коммерческим
обозначением или средством индивидуализации (реализация с помощью договора
коммерческой концессии).

Конкурентные преимущества торговых сетей:

✓ Развитая логистическая инфраструктура
✓ Самостоятельное определение ассортимента
✓ Оперативность закупки товаров
✓ Эффект масштаба
✓ Эффективные расходы на рекламу
✓ Узнаваемость

Договор поставки продовольственных товаров в торговую сеть:

❖ Особый правовой режим – неравенство переговорных возможностей у сторон,
физические свойства передаваемых товаров (сроки оплаты, сроки реализации и
возможность возврата не реализованного товара).
❖ Ограничение по видам договоров – не допускается заключение договора поручения,
агентского или смешанного, содержащего элементы одного или всех указанных
договоров.
❖ Квалификация договорной модели – передача результатов производства сетевому
оператору с целью розничной перепродажи; предназначен для формирования и
организации долгосрочных отношений по передаче товарных единиц; субъектный
состав: профессиональные участники рынка (поставщики и торговые сети); договор
оптовой купли-продажи.

Регулирование конкурентных отношений в торговле:

· Закон о торговле – часть антимонопольного законодательства.
· Соотношение норм закона о защите конкуренции и закона о торговле: составы,
предусмотренные торговым законодательством, повторяют ряд форм
злоупотребления доминирующим положением из ст.10 закона о защите конкуренции),
но также содержит специальное регулирование, обусловленное особенностями
отрасли. Пример: запрет создавать дискриминационные условия требует соблюдения
норм закона о защите конкуренции и разъяснения к нему. Практика трактует как
 дискриминационные условия: положения договора о различном вознаграждении за
приобретение одинакового количества товара и об оплате оказания аналогичных
услуг по продвижению товаров, создание препятствий для доступа на товарный
рынок или выхода из него других субъектов; отсутствие экономического и
технологического обоснования.

Специальные требования:
· Запрет навязывания условий договоров – открытый перечень.
· Ограничение права на увеличение торговых площадей торговыми сетями.
· Установление срока оплаты в зависимости от срока годности.
· Ценовое регулирование:
➢ Свободное ценообразование, но по ст.8 на отдельные виды товаров цены
устанавливаются государством (социально значимые продовольственные
товары – если цена растет более чем на 30% и на протяжении 30 дней, то это
предпосылка для прямого ценового регулирования государством).
➢ Специфика договорных инструментов – включение вознаграждений и скидок
за приобретение определенного количества товаров, при этом вознаграждение
не должно превышать 5% от цены товара и включает в себя размер бонуса и
плату за услуги (продвижение продукции, хранение, логистика, подготовка и
отработка продукции, упаковка и т.д. – отдельный договор). Есть отдельный
перечень товаров социального значения, в отношении которых вообще нельзя
оказывать услуги.
· «Положительный эффект» - возможность поставщикам и торговым сетям
предоставить доказательства того, что совершенные ими действия могут быть
признаны допустимыми, то есть не создаётся для отдельных лиц возможность
устранить конкуренцию и не налагаются на участников и третьих лиц ограничения, не
соответствующие достижению целей таких действий + если их результатом является
или может являться совершенствование производства, реализация товаров,
повышение их конкурентоспособности на мировом рынке либо получение
покупателями преимуществ (выгод). Для рынка продовольственных товаров
приходится ссылаться именно на получение покупателями выгод, в том числе в
перспективе.
· Дополнительные запреты: плата за право поставок товаров в функционирующие или
открываемые торговые объекты, плата за изменение ассортимента, возмещение
расходов в связи с утратой или повреждением продовольственных товаров после
перехода права собственности.

Статья 13. Антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов,

осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов,
осуществляющих поставки продовольственных товаров

1. ТС и поставщикам запрещается:

1) создавать дискриминационные условия, определяемые в соответствии с

Федеральным законом "О защите конкуренции";

2) создавать препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из

товарного рынка других хозяйствующих субъектов;

3) нарушать установленный нормативными правовыми актами порядок

ценообразования;

4) навязывать контрагенту:
 а) условия о запрете на заключение договоров поставки продовольственных
товаров с другими ХС, осуществляющими аналогичную деятельность, а
также с другими ХС на аналогичных или иных условиях;
б) условия об ответственности за неисполнение обязательства ХС о поставках
продовольственных товаров на более выгодных условиях, чем условия для
других ХС, осуществляющих аналогичную деятельность;
в) условия о предоставлении ХС контрагенту сведений о заключаемых
данным ХС договорах с другими ХС, осуществляющими аналогичную
деятельность;
г) условия о снижении поставщиком цены товаров до уровня, который при
условии установления торговой надбавки (наценки) к их цене не превысит
минимальную цену таких товаров при их продаже ХС, осуществляющими
аналогичную деятельность;
д) условия о возврате ХС, осуществившему поставки продовольственных
товаров, таких товаров, срок годности на которые установлен свыше
тридцати дней, за исключением случаев, если возврат таких товаров
допускается или предусмотрен НПА;
е) иные условия, не относящиеся к предмету договора и (или) содержащие
существенные признаки условий, предусмотренных подпунктами "а" - "д"
настоящего пункта;

5) заключать между собой для осуществления торговой деятельности договор,

по которому товар передается для реализации третьему лицу без перехода к
такому лицу права собственности на товар, в том числе договор комиссии,
договор поручения, агентский договор или смешанный договор,
содержащий элементы одного или всех указанных договоров (за исключением
заключения указанных договоров внутри одной группы лиц и (или)
заключения указанных договоров между хозяйствующими субъектами,
образующими торговую сеть);

6) заключать между собой договор, содержащий условие о возврате поставщику

товаров, на которые срок годности установлен до тридцати дней
включительно, либо о замене таких товаров на такие же товары, либо о
возмещении их стоимости, за исключением случаев, если иное допускается
или предусмотрено НПА.

Хозяйствующий субъект вправе представить доказательства того, что его действия

(бездействие), указанные в части 1 настоящей статьи (за исключением действий, указанных в
пункте 4 части 1 настоящей статьи), могут быть признаны допустимыми в соответствии с
требованиями части 1 статьи 13 Федерального закона "О защите конкуренции".

Статья 14. Ограничение приобретения, аренды хозяйствующими субъектами,

осуществляющими розничную торговлю продовольственными товарами посредством
организации торговой сети, дополнительной площади торговых объектов

ТС, доля которого превышает 25% объема всех реализованных продовольственных товаров
в денежном выражении за предыдущий финансовый год в границах субъекта Российской
Федерации, в границах муниципального района, городского округа, не вправе приобретать
или арендовать в границах соответствующего административно-территориального
образования дополнительную площадь торговых объектов для осуществления торговой
деятельности по любым основаниям, в том числе в результате введения в эксплуатацию
торговых объектов, участия в торгах, проводимых в целях их приобретения.
Сделка, совершенная с нарушением предусмотренных частью 1 настоящей статьи
требований, ничтожна.

Статья 9.
13. ТС и поставщикам запрещается:
1) взимание платы либо внесение платы за
i. право поставок продовольственных товаров в функционирующие или
открываемые торговые объекты;
ii. изменение ассортимента продовольственных товаров;

2) возмещение расходов в связи с утратой или повреждением продовольственных

товаров после перехода права собственности на такие товары, за исключением
случаев, если утрата или повреждение произошли по вине хозяйствующего субъекта,
осуществляющего поставки таких товаров;

3) возмещение расходов, не связанных с исполнением договора поставки

продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких
товаров;

4) возмещение расходов, связанных с утилизацией или уничтожением непроданных

продовольственных товаров.

ЦЕННЫЕ БУМАГИ, БИРЖА, РАСЧЕТЫ

9. Правовое регулирование биржевой торговли: участники торгов, биржевые сделки

Товарная биржа – юридическое лицо, организующее на основе лицензии торговлю

определенными биржевыми товарами в форме гласных публичных торгов, проводимых в
заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.

Товарные биржи появились значительно раньше фондовых бирж. Первая товарная биржа
была основана в Брюгге в 1409 г. Первая организованная товарная биржа была создана в
Антверпене около 1460 года. В 1531 году было возведено здание биржи, а до этого сделки
проводились на специальной площади. После разгрома Антверпена испанцами в 1576 году,
биржа была перемещена в Амстердам. Позднее товарные биржи появились в других городах
Европы (Лондон, Лион, Тулуза и др.).

Отличия от других организаторов торгового оборота

Биржа – не «пособник», а непосредственный организатор (интерес биржи в проведении

торгов, в посредничестве чужой интерес).

Биржа – коммерческая организация (акционерное общество) => теоретическая дискуссия.

Биржа – не самостоятельная организационно-правовая форма, а функциональный

правовой статус, определяемый лицензией.

Как НКО биржа – обладает «исключительной» правоспособностью (подобно банкам и

страховым организациям).

Чем выделяется биржа среди других организаторов торгов?

 1) Именно товарной бирже должны предоставляться сведения о внебиржевых сделках
2) По общему правилу только на бирже можно торговать ПФИ, но ЦБ может установить
исключения из этого правила

Классификация бирж:
1) По характеру торгов:
a. закрытые
b. открытые – на практике большинство закрытые с точки зрения субъектного
состава: закрытость позволяет реализовать функции биржи – для сокращения
трансакционных издержек – допуск к торгам
2) По видам активов:
a. фондовые,
b. валютные
c. товарные
3) По видам сделок с биржевым товаром:
a. биржи реального товара
b. фьючерсные биржи
4) По основной цели деятельности:
a. коммерческие
b. НКО

Функции биржи:
1) Организация торговли товаром с минимальными транзакционными издержками
2) Формирование рыночных цен (модель идеального рынка и фиксация цен)
3) В рамках срочного рынка – обеспечение возможности и осуществление хэджирования
и инвестиционной деятельности
4) Информационная функция - трансляция цен
5) Регулятивная – систематизация торговых обычаев и создание собственных правил
6) Арбитражная – раньше создавали специальные третейские суды – сейчас тесное
сотрудничество с институционализированными третейскими судами
7) Расчетная функция – клиринг (хотя технически осуществляет не сама биржа, а
отдельное лицо; но возможен в рамках биржи)

Нормативные правовые акты:

1. Законы:
 ГК;
 ФЗ «Об организованных торгах»
 ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности»,
 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
2. Подзаконные акты:
 Указание ЦБ от 16.02.2015 №3565-У «О видах производных финансовых
инструментах»
 Инструкция Банка России от 26.10.2015 г. 169-И "О порядке лицензирования
Банком России бирж и торговых систем и порядке ведения реестра лицензий"
3. Локальные акты:
 Правила торгов – их наличие обязательно (по содержанию выделяют общие
правила торгов (1), по отдельным видам активов), также правила допуска к
торгам – совмещается с правилами торгов (например, Спецификация
поставочных фьючерсных контрактов на российскую экспортную нефть сорта
ВСТО)
 Спецификации – стандартные договоры закрепляются в этих правовых актах
 Регламенты технического характера и некоторые иные документы
Группы участников:
 Организационная группа (биржи, клиринг, расчетная палата):
 Биржа обеспечивает инфраструктуру (ч. 1 ст. 3 Закона об орг торгах –
заключает договор оказания услуг) -> Биржа – услугодатель.
 Клиринг – также по договору оказания услуг
 Группа участников торгов (члены биржи, посетители, маркет мейкеры –
специалисты)
 Посредническая (проф) группа (брокеры, дилеры).

1. Участники организованных торгов ценными бумагами:

- Дилеры, управляющие и брокеры (имеющие лицензию участника рынка цб)
- Управляющие компании инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных
фондов
- Центральный контрагент, Банк России, федеральное казначейство

2. Участники организованных торгов товаром:

ИП и ЮЛ (в том числе брокеры, центральный контрагент, допущенное биржей лицо
без лицензии - могут действовать как посредники)

3. Участники организованных торгов в иностранной валюте:

- Кредитные организации, имеющие лицензию на осуществление операций с
иностранной валютой
- Центральный контрагент, банк России, казначейство
- Иные ЮЛ (которые вправе осуществлять такие операции по ФЗ о валютном
регулировании)

4. Участники организованных торгов, на которых заключаются договоры ПФИ:

Банк России, Федеральное казначейство, центральный контрагент, управляющие
компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных
пенсионных фондов, а также дилеры, управляющие, брокеры, которые имеют лицензию
профессионального участника рынка ценных бумаг1.

Маркет-мейкер – участник торгов, который на основе договора принимает обязательство по

поддержанию цен, обязательство подачи встречных заявок на покупку и продажу товаров,
ценных бумаг, срочных контрактов.

Они обладают дополнительным статусом и задачами – поддержание предложения и

заключение определенных контрактов – генераторы спроса и предложения – основной
источник ликвидности в рамках одной секции биржи. Как правило, это дилеры, которые
являются крупными финансовыми организациями.

* Market maker (ММ) с английского дословно переводится как «участник рынка». Это
юридическое или физическое лицо, заключившее договор с биржей о поддержании уровня
цен торгуемых активов.

Брокеры и дилеры

Дилер – независимый посредник – комиссионная модель – от своего имени и за свой счет.

Брокер - зависимый посредник. Виды брокеров:

1
На такой классификации А. А. в рамках спецкурса внимание не заострял.
 1) Универсальный – full service – не только исполнение поручений клиента, но и,
например, инвестиционная деятельность
2) Дисконтный – discount broker – не оказывает доп услуги.

Заключается договор о брокерском обслуживании – разновидность агентского договора по

модели поручения,но м.б., конечно, и иначе.

Поручение в рамках биржевой торговли традиционно именуется – биржевой приказ,

обычное содержание которого: указание вида сделки (кп), предмет и сроки.

Участники торгов

1 уровень - посетитель торгов (биржи) - временный участник. Право - самостоятельно (не

посредник) торговать в одной секции биржи от своего имени и за свой счет.

2 уровень - временный член секции (временный участник, договор заключается на

определенный срок, на 1 год) - отличие от посетителя — участвует в организованных торгах
в одной секции в интересам и за счет других лиц (= посредник)

3 уровень - член секции (постоянный участник, договор на неопределенный срок) - также 1

секция от своего имен и за свой счет; отличия: участие в функционировании самой биржи +
можно приобрести права членов биржи (только с этого уровня можно).

4 уровень - член биржи; отличие - реализация всех прав во ВСЕХ секциях бирж

Биржевые сделки

Биржевая сделка — заключенное (=зарегистрированное) на бирже торговое соглашение,

определяющее ПиО сторон в отношении реального биржевого актива (товара, валюты и тд)
(нет речи о переходе ПС, биржевые сделки не сходятся с К-П).

Обилие типов биржевых договоров определяется экономическими соображения; с

юридической тз это либо один договор купли-продажи со специфическими условиями
(обычно, срок), либо совокупность нескольких договоров купли-продажи.

Когда говорят о биржевых договорах, иногда понимают узко – сделка, реально заключенная
на какой-либо бирже. Иногда понимают более широко – сделки, которые обычно
совершаются на бирже при участии организаторе торгов, либо когда-то возникли в биржевой
практике, но сейчас практикуются и вне бирж. Третье значение – иногда биржевые сделки
отождествляются со срочными сделками спекулятивного характера, которые заключаются
для чистого обогащения.

ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРОВ НА ОРГАНИЗОВАННЫХ ТОРГАХ

― нет непосредственного взаимодействия с КА. Стороны взаимодействуют

непосредственно с организатором торгов, но между ними складываются юридические
отношения.
― Момент заключения. Договор считается заключенным с момента внесения записи об
этом в реестр заключенных договоров, причем в простой письменной форме
― Иногда биржей создается центральный контрагент. И именно с ним будут
заключаться договоры. Это дань традиции, которая облегчает проведение расчетов.
Но в целом создавать ЦК необязательно.
Биржевой товар – товар, допущенный к торгам: 1) не ограничен в обороте, 2) массовый,
однородный, сравнимый, взаимозаменяемый (для возможности вести торговлю по образцам,
описаниям, стандартам; для того чтобы сводить к биржевым единицам – лотам).

Классификация:
 Организационно-посреднические договоры (договор оказания услуг с биржей, а также
клиринговых услуг и тп)
 Договоры об установлении прав и обязанностей (в отношении базисного биржевого
актива)

Типы сделок на товарных биржах:

1. Поставочные – договоры, которые предполагают реальное исполнение

2. Расчетные (спекулятивные) – договоры, которые заключаются не для цели их
реального исполнения, а чтобы ограничиться денежным расчетом по договору в
размере разницы во встречных требований продавца и покупателя.
3. Полупоставочные – договор заключается как поставочный, но стороны понимают,
что при определенных условиях реального исполнения не получится.

Критерий срока исполнения:

 Кассовые (спотовые сделки) – моментальное исполнение
 Деривативные / ПФИ – срочные сделки

Деривативы – двусторонние взаимные договоры, цена которых является производной от

некоторой лежащей в основе величины (базиса, базовой стоимости), зависящей от рыночных
котировок.

В законе о рынке ЦБ есть поставочные деривативы: с точки зрения экономики и права –

настоящий дериватив – это только финансовые, обладающий признаком срочности и
расчетности - а у поставочных деривативов наблюдается лишь признак срочности.

Спотовые (на месте хочешь получить свой базовый актив) и срочные сделки (не на передачу
товаров, а срок).

Это все срочные:

ФОРВАРДЫ

Форварды - передача базового актива в будущем по определенной цене.

 Поставочный форвард – одна из сторон обязуется передать актив другой стороне не
ранее 3х дней после дня заключения
 Расчетный форвард – обязанность сторон или стороны договора уплачивать
денежные средства в зависимости от изменения цен базисного актива и(или)
наступления обстоятельств.

! Форвардные договоры заключаются вне биржи: могут на бирже, а могут вне – то есть нет
требования к месту заключения как таковому.

Признаки форвардов:
1) Преобладающий вариант исполнения – передача – traditio
2) Материальность базисного актива – объект гражданских прав
3) Срочность – передача не ранее третьего дня
 ФЬЮЧЕРСЫ

Фьючерсы - заключаются на разницу цен, базовый актив не передается. (Разделение на две

сделки: 1) обычная КП с отложенным сроком исполнения и 2) КП имущественных прав) (п. 4
ст. 454 ГК РФ)

ОПЦИОНЫ

Опционы - заключаешь опционную сделку и выплачиваешь деньги (опционная премия) за

право заключить реальную сделку (либо на форвард/либо Фьючерс)

ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ:
К оферте и акцепту предъявляются императивные требования.
Далее биржа формирует пул заявок и фиксирует в реестре.
Срок стандартизирован.
Цена формируется лицом, направляющим заявку (это единственное специальное условие).
Заключение договора – фиксация биржей полного/частичного соответствия заявок друг
другу. Как правило, единственное возможное соответствие – соответствие по цене.
1) 1 вариант дальнейшего развития событий: совпадение заявок полное (100% против
100%). Тогда они включаются организатором торгов (биржей) в новый реестр –
реестр заключенных договоров. Момент фиксации в этом реестре и является
моментом заключения договора.
2) 2 вариант дальнейшего развития событий: неполное соответствие – совпадение в
указанном диапазоне цены. Например, А – купит за 150, Б – продаст за 100. Лучшая
заявка – на покупку (с наименьшей ценой) и на продажу (с наибольшей ценой) –
принятые Биржей раньше других

Отличия от классических оферты и акцепта:

1) Хронология направления
2) Условия полность безоговорочного акцепта

Отличительные признаки:
 спец место заключения (биржевые торги с последующей обязательной регистрацией
на бирже)
 субъектный состав (только допущенные биржей участники торгов)
 особым предметом (санкционированный биржевой товар)
ФЗ 325 об организованных торгах: биржа - один из организаторов торгов.

Особенности биржи как организатора торгов:

А) Биржа будет принимать во внимание цену ваших договоров (цену, сложившуюся
на внебиржевой рынке).
Б) Только на бирже можно работать с ПФИ - производственные финансовые
документы (диревативы).

Особенности договоров на организованных торгах:

1. Процесс заключения торгов

Принимают участие в качестве технического посредника. Можно заменить

программным обеспечением. Избавляет необходимости общения и знакомства контрагентов
с друг другом. Вы общаетесь с организатором (который никогда не станет моим
контрагентом). Условия заключения договора определяются по правилам торгов.
 !!! Решение о том, заключен или не заключён договор, определяется биржей по Ее
правилам.
Договоры заключаются путём взаимодействия контрагентов с общим третьим лицом.

2. Договоры считаются письменными. Заключены в момент внесения записи в

реестр договоров.

3. Некоторые организаторы торгов создают центрального контрагента

(финансовая организация). Не переживайте, что не знаете своего - вот вам этот фиктивный
парень с ним и заключайте. В этом лице нет необходимости, но некоторые ноют, что
неизвестно с кем заключают договор.

ПО БЕЛОВУ:

ПОСТАВОЧНЫЕ ДОГОВОРЫ

Договоры “today and tomorrow” – спотовый договор (spot market – текущий рынок). Это
договор купли-продажи с условием о его исполнении сторонами в течение самого краткого
срока с момента заключения – срока, не превышающего 2 дней. 3 варианта. Купили сегодня,
заплатили сегодня (договор тип today). Купили сегодня, заплатили завтра (tomorrow). Купили
сегодня, заплатили послезавтра (spot). Эти сделки помимо срока отличаются ценой. Это не
чисто биржевая сделка, ее можно заключить и на внебиржевом рынке.

Поставочный форвард (DF – delivery forward). Носит более долгосрочный характер, чем
спот. «Сделка по твердому курсу». Данный договор существует столько, сколько
существует биржа, причем сначала использовался преимущественно на товарных биржах.
Купля-продажа товара по цене, которую мы определили сейчас, а исполнение потом – от 15
дней до 1 года (это называется также расчетный день или срок ликвидации сделки). Срок
сделки зависит от качества базового актива, состояния рынка.

Появляется элемент заработка на изменение цены. Продавец рассчитывает на понижение

цены, а покупатель на увеличение. Быки – это покупатели по срочным сделкам, а медведи –
это продавцы, так как играют на понижение.

С одной стороны, поставочный форвард носит срочный характер, а с другой – незыблемый.

Как смягчить последствия поставочного форварда?

1. Не определять жесткую расчетную дату, а установить рамки. В поставочном форварде

иногда устанавливается максимальный, предельный срок исполнения – а
потребовать исполнение можно в любое время до наступления данного срока. Но это
не всегда удобно, так как надо поставлять реальный товар раньше срока.
2. Можно заключить поставочный форвард с условием о минимальном сроке
исполнения (пролонгационная сделка). Устанавливаем минимальный срок
действия поставочного форварда и если ни одна из сторон не возражает, то с
наступлением ее договор подлежит исполнению, однако любая сторона вправе
заявить о своем желании продлить действие форвардного контракта или
пролонгировать его. То есть у стороны или обеих сторон ко времени наступления
расчетного дня появляется право пролонгировать срок действия, т.е. отсрочить
ликвидацию на твердый и (обычно) окончательный период времени. ЦЕЛЬ:
минимизировать убытки проигравшего
 ПОЛУПОСТАВОЧНЫЕ ДОГОВОРЫ

1. Кратные сделки (сделки с плечом; сделки с рычагом) – сделки, которые

предусматривают, что та сторона, которая выиграла в поставочном форварде,
получает право потребовать поставки/покупки не того количества актива, которое
предусмотрено договором, а числа, увеличенного в некотором кратном размере.
ЦЕЛЬ: максимизировать прибыль выигравшего. При чем, плечи могут быть разные у
продавца и покупателя. Чем объясняется разность плеч: 1) плата за право меньшей
премии, 2) рыночные условия 3) ценовые ожидания. Пользоваться предусмотренным
плечом или нет – личное дело каждого. Теоретическое, плечо может быть сколько
угодно велико. Чем обусловлен размер плеча: 1) размер базиса контракта; 2)
возможности продавца и действительные потребности покупателя; 3) интенсивность
динамики цен (чем колебания цен менее интенсивны, тем больше плечо).
2. Сделка с премией. Договариваемся о классическом поставочном форварде. Но если
цена изменится в невыгодную для меня сторону, то я приобретаю право ничего не
поставлять, а заплатить отступное (премию). Премию может выговорить каждая
сторона, а может одна из двух. Если обе стороны предусматривают право откупиться
от сделки, то надо посмотреть, как соотносятся соответствующие премии.
3. Опцион и опционный договор. 429.2 и 429.3. Белов считает, что с практической тз
разницы между ними нет.

РАСЧЕТНЫЕ ДОГОВОРЫ

Фьючерсы – заранее предусматриваем, что поставки по договору не будет. Заключаются на

бирже, имеют стандартизированную форму, обычно носят долгосрочный характер.

Поставочные форварды на зеркальных условиях – расчетный форвард.

2 взаимообратные сделки: одна с исполнением сейчас, а другая с исполнением позже.

«Продажа на время». Похоже на эффект займа под залог.

Сделка репорт-депорт (договор репо). Продажа с правом обратного выкупа.

43. Понятие и формы расчетов.

Расчет – прекращение денежных обязательств целенаправленными действиями.

Платеж – один из способов расчетов.

Расчеты – это отношения, связанные с передачей денег или перечислением (переводом)

денежных средств.

Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с

осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном
порядке по общему правилу.

Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами с учетом
ограничений, установленных законом и принимаемыми в соответствии с ним банковскими
правилами. Ограничиваются расчеты наличными деньгами между ИП и ЮЛ в сумме 100
тыс. руб. Возможности использования расчетов по инкассо также ограничены.

Порядок расчетов не является существенным условием.

Стороны могут выбирать между расчетами
A. платежными поручениями
B. расчетами по инкассо
C. с помощью аккредитивов
D. с помощью чеков.

Подавляющее большинство расчетов по денежным обязательствам из торговых договоров

являются безналичными, т.е. совершаются при помощи изменения записей по банковским
счетам должника (покупателя) и кредитора (продавца) и не предполагают передачи
наличных (уплаты денег). Способы и формы безналичных расчетов определяются
условиями договора.

Содержание условия о собственно безналичных расчетах необходимо предполагает

определение как минимум следующих пяти элементов:

 основания своего совершения, т.е. определения того, за что, по какому обязательству

производятся расчеты;
 валюты, в которой они будут осуществляться;
 срока и иных условий осуществления;
 формы (порядка, способа, технологии) и
 реквизитов, с использованием которых они будут происходить.

98% внутренних коммерческих расчетов в России осуществляется с помощью пла-

тежных поручений. Их использование сегодня является по сути предметом презумпции.

Определяющий фактор здесь - элемент взаимного доверия (а не удобство, как думают

многие), обязательно присутствующий в отношениях сторон торговой сделки.

 Использование платежных поручений для целей внесения аванса (предоплаты)

свидетельствует о том доверии, которое покупатель оказывает продавцу либо об
экономической неравноценности позиций (интересов) сторон.

 Когда платежным поручением проводится последующая оплата, доверие

демонстрирует продавец, отгружающий товар «в никуда» (т.е. без подтверждения его
будущей оплаты).

Особенности иных форм безналичных расчетов:

 расчеты по аккредитиву должны считаться такими формами, которые
ориентированы по преимуществу на защиту интересов продавца (получателя платежа),
 инкассо, чеки, прямое дебетование — наоборот, выработаны для того, чтобы
охранять и защищать интересы покупателя (плательщика).

Формы безналичных расчетов:

 Кредитовые - расчеты, инициируемые плательщиком (расчеты платежными
поручениями, по аккредитиву и чеками).
 Дебетовые — расчеты, начинающиеся с действий получателя платежа (инкассо и
прямое дебетование).

Складывается три расчетных обязательства, используемых для погашения денежного

обязательства из торгового договора:
 между инициатором расчетов и обслуживающим его банком,
 между контрагентом инициатора расчетов и банком, обслуживающим его;
 обязательство между обслуживающими банками.
 Расчёты платежными поручениями

При расчетах платежными поручениями содержание обязательств инициатора расчетов

(плательщика) с обслуживающим его банком и контрагентом определяются ГК РФ +
договором банковского счета.

Плательщик сдает в обслуживающий его банк платежное поручение, которое (при его
соответствии требованиям законодательства и условиям договора) обслуживающий банк
обязан принять и (при наличии на счете клиента достаточного количества денежных
средств для его исполнения) — исполнить (перевести указанную в платежном поручении
сумму на корреспондентский счет банка, обслуживающего получателя платежа).

Банк, ведущий корреспондентский счет банка, обслуживающего банк плательщика, по

поручению последнего списывает сумму с этого корсчета и кредитует ею собственный
корсчет — «забирает» ее себе для передачи получателю платежа (зачисления на его счет) в
порядке и сроки, определенные договором банковского счета.

Участники одного расчетного обязательства не являются участниками другого. Лицо,

давшее платежное поручение, вправе требовать его исполнения от «своего»
обслуживающего банка, но не от банка, обслуживающего получателя платежа.

Расчеты по аккредитиву

Аккредитив — это поручение банка покупателя (банк-эмитент) банку поставщика об оплате

поставщику товаров и услуг на условиях, предусмотренных в аккредитивном заявлении
покупателя против представленных поставщиком соответствующих документов,
подтверждающих поставку товара согласно контракту.
Аккредитив используется в случае, если покупатель и продавец товара удалены друг от
друга или нуждаются в надежном посреднике для совершения сделки, поскольку
имеют небольшой опыт сотрудничества.

Аккредитив обеспечивает контрагентам:

 гибкие условия платежа;
 правовую надежность;
 получение краткосрочного кредитования.

Банк, действующий по поручению плательщика и в соответствии с его указанием (банк-

эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или
учесть переводной вексель.

Снятие денег со счета плательщика происходит параллельно отправке товаров в его адрес.

Платежи производятся банком плательщика (получателя товара) в соответствии с его

поручением и за счет его средств или полученного им кредита против названных в
аккредитивном поручении документов и при соблюдении других условий поручения,
которые банк доводит до сведения стороны, уполномоченной на получение платежа.

Но: деньги, числящиеся на аккредитиве, продолжают принадлежать получателю

товаров и снимаются с аккредитива лишь после того, как продавец отправит
указанные товары и представит в банк соответствующие документы.

Недостаток аккредитивной формы расчетов - сложный документооборот и задержки в

движении документов, связанные с контролем документов в банках и их пересылкой между
банками.

Классификация аккредитивов:
 денежные аккредитивы— это именной документ, выданный банком лицу, внесшему
определенную сумму для получения ее в другом банке, городе или стране в течение
определенного срока.
 товарные аккредитивы - это поручение банка, обслуживающего покупателя, банку
поставщика произвести оплату счетов поставщика за отгруженные товарно-материальные
ценности на условиях, предусмотренных покупателем и указанных в аккредитиве.

 Отзывной - это такой аккредитив, который может быть аннулирован как открывшим
его банком, так и покупателем в период действия аккредитива.
 Безотзывный - не может быть аннулирован в период его действия без согласия
поставщика.

 Подтвержденный аккредитив - содержит подтверждение первоклассного банка, что

равноценно дополнительной гарантии оплаты поставщику отгруженных товаров.
 Неподтвержденный - не содержит гарантий первоклассного банка.

Использование аккредитивной формы наиболее благоприятно для продавца товаров

(получателя платежа).
 расчеты по аккредитиву производятся по месту его нахождения, что приближает
осуществление платежа по времени к моменту отгрузки товаров, способствуя ускорению
оборачиваемости средств продавца.
 несвоевременное открытие аккредитива плательщиком позволяет ему задержать
поставку или даже отказаться от исполнения заключенного договора, ссылаясь на
неплатежеспособность контрагента.
 открытие же аккредитива придает ему уверенность в том, что поставленный товар
будет оплачен.

Расчеты по чеку

Расчетный чек — это документ установленной формы, содержащий безусловный

письменный приказ чекодателя своему банку о перечислении определенной денежной
суммы с его счета на счет получателя средств (чекодержателя).

Есть договор банковского счета с условием об обязанности банка, обслуживающего счет,

совершать в его рамках операции по оплате выставляемых клиентом чеков. Чекодержатель
же никаких требований к банку-плательщику по чеку не имеет.

Схема расчетов с помощью чеков

1. Покупатель предоставляет в обслуживающий его банк заявление на получение

чеков и платежное поручение на депонирование сумм (если оно осуществляется) или
заявление в двух экземплярах для приобретения чеков, оплата которых гарантирована
банком;
2. В банке, обслуживающем покупателя, бронируются средства на отдельном счете и
заполняются чеки, т. е. проставляются наименование банка, номер лицевого счета,
название чекодателя и лимит суммы чека;
3. Покупателю выдаются чеки и чековая карточка;
4. Продавец предъявляет покупателю документы на отгруженную продукцию
(выполненные работы, оказанные услуги);
5. Покупатель выдает чек продавцу;
6. Продавец предъявляет чек в банк, обслуживающий продавца, при реестре чеков;
7. В банке, обслуживающем продавца, зачисляются денежные средства на счет
продавца;
8. Банк продавца предъявляет чек для оплаты банку, обслуживающему
покупателя;
9. Банк, обслуживающий покупателя, списывает сумму чека за счет ранее
забронированных сумм;
10. Банки выдают клиентам выписки из счетов банка.

Гарантия платежа по чеку

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля.
Гарантия платежа по чеку (аваль) может даваться любым лицом, за исключением
плательщика. Основное: авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.

Его обязательство действительно даже в том случае, если обязательство, которое он

гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному, чем
несоблюдение формы.

Авалист, оплативший чек, приобретает права, вытекающие из чека, против того, за кого он
дал гарантию, и против тех, кто обязан перед последним.

Расчёты по инкассо

Расчеты по инкассо - банковская операция, посредством которой банк (банк-эмитент) по

поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по
получению от плательщика платежа. Для осуществления расчетов по инкассо банк-эмитент
вправе привлекать другой банк (исполняющий банк).

Расчеты по инкассо осуществляют на основании:

 платежных требований, оплата которых может производиться по распоряжению
плательщика (с акцептом) или без его распоряжения (в безакцептном порядке);
 инкассовых поручений, оплата которых производится без распоряжения
плательщика (в бесспорном порядке).

Платежное требование - расчетный документ, содержащий требование кредитора

(получателя средств) по основному договору к должнику (плательщику) об уплате
определенной денежной суммы через банк.

Акцепт: расчеты посредством платежных требований могут осуществляться

с предварительным акцептом и без акцепта плательщика.
Акцепт — это письменное согласие плательщика на осуществление платежа с его
расчетного или текущего счета.

По выставленным платежным требованиям акцепт должен составлять не менее пяти дней.

До получения акцепта плательщика или до наступления срока платежа представленное в

банк платежное требование хранится в специальной картотеке — «Расчетные документы,
ожидающие акцепта для оплаты».

В расчетах платежными требованиями применяется предварительная форма акцепта. Срок

для осуществления акцепта определяется сторонами по договору и, как правило, составляет
3 рабочих дня.

Схема документооборота при расчетах акцептованными платежными требованиями:

1. Договор-соглашение с указанием формы расчетов платежными требованиями;

2. Отгрузка продукции, передача товара;
3. Документы на отгрузку и платежное требование об оплате на инкассо;
4. Передача платежного требования для акцепта;
5. Акцепт платежного требования и передача в банк для оплаты;
6. Перечисление средств в уплату акцептованного платежного требования;
7. Зачисление средств на расчетный счет поставщика;
8. Выписка из расчетного счета;
9. Выписка из расчетного счета о зачислении платежа

*Банковские пластиковые карты.

Это техническое средство для дистанционного совершения кредитового перевода.

Раньше нужно было прийти в банк, написать поручение и т.д. Сейчас всего этого можно
избежать.

*Интернет-банкинг.

Заходим на сайт банка, дистанционно выдаем распоряжение о дебетовом переводе. Может

быть электронный аккредитив.

44. Ценные бумаги, используемые в коммерческом обороте (вексель, чек).

Вексель
Ордерная ценна бумага, т.е. передается по индоссаменту
Разделение векселей на простой и переводной
КРИТЕРИЙ: кто обязуется платить.

Что касается простого векселя, то лицом, обязанным по нему платить, является тот, кто
его выдал, то есть сам векселедатель.

Переводной вексель называется так, потому что с его помощью те деньги, который первый
приобретатель документа имел право получить от одного лица — векселедателя, — он
приобретает возможность получить от другого лица — плательщика. С помощью
переводного векселя денежный долг как бы переводятся с одного лица на другое, а если эти
лица находятся в разных местах — то деньги переводятся еще и из одного места в другое

 В простом векселе сначала появляется прямой должник, то есть лицо, обязанное

уплатить (векселедатель), а затем — с совершением
первого индоссамента, — регрессный.
 В переводном векселе же все наоборот: сначала появляется регрессный должник
(векселедатель), а потом — в результате акцепта, — прямой, то есть лицо, обязанное
платить (акцептант).

Простой вексель (общее понятие).

Простой вексель - простое, ничем не обусловленное обещание его составителя
(векселедателя) уплатить определенную денежную сумму.

Обязательные атрибут векселя в России - вексельная метка или лемма («по настоящему
векселю», т.е. упоминание в тексте документа, что это именно вексель)

 У нас формальный подход к определению векселя.

Применение простого векселя в торговом обороте.
Цель использования векселя в торговом обороте: оформление отсрочки платежа покупателю
с предоставлением продавцу возможности немедленного получения денег путем продажи
этого векселя с дисконтом (т.е. скидка).

Переводной вексель (общее понятие и применение).

Положение о переводном и простом векселе 7 августа 1937 года – до сих пор действует.

I. наименование "вексель", включенное в самый текст документа и выраженное на том

языке, на котором этот документ составлен
II. простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму

Например, продавец векселем «предлагает» покупателю оплатить товар в пользу третьего

лица

Трассант — тот, кто выдает переводной вексель — делая предложение об уплате

определенной денежной суммы плательщику, пытается тем самым превратить его в
должника по векселю, перевести на него свой долг.

Плательщик по переводному векселю, тот, на кого трассант пытается переложить

(перевести) свой долг перед первым приобретателем, обозначается — трассат.

Первый приобретатель называется ремитентом.

Сам переводной вексель называется тратта.

Акцепт векселя.
Только для переводного векселя!!! превращает предложение в обязательство, то есть
должник появляется с момента акцепта.

Акцепт = просто подпись на векселе.

 Аваль (вексельное поручительство).
Правовое положение авалиста определяется правовым положением того, за кого он дал
аваль:

 Если аваль был дан за кого-то из прямых должников, то и сам авалист также
становится прямым должником по векселю.
 Если авалист дал аваль за кого-то из регрессных должников, то и сам авалист также
становится регрессным.

Отказ в акцепте или платеже. Протест в неакцепте и неплатеже.

Протест — нотариальный акт, удостоверяющий определенные фактические обстоятельства,
значимые для вексельного обращения. Один из таких фактов — отказ в
акцепте переводного векселя.

Отказ в акцепте переводного векселя, удостоверенный протестом, дает возможность

векселедержателю обратиться к регрессным должникам, поставившим свои подписи на
векселе, с требованием об уплате денежной суммы согласно условиям векселя.

Также возможен протест в платеже уже акцептированного векселя.

И вот теперь у нас в руках не просто вексель, а вексель с отметкой нотариуса о совершенном
протесте в неплатеже или неакцепте — опротестованный или преюдицированный вексель.

Регрессные должники. Векселя «без оборота» и «без протеста».

Продавец станет регрессным вексельным должником, то есть лицом, которое обязано не
уплатить по векселю, а сделать так, чтобы такая уплата была произведена прямым
должником.

Фраза «без оборота на меня», включенная в индоссамент, исключает того, кто подписал
такой индоссамент из числа регрессных должников.

И есть еще одна ситуация, когда регрессный процесс можно открыть без протеста — это
когда или в самом векселе, или при подписях регрессных должников сделаны об этом
прямые оговорки: «оборот без протеста» или (как обычно выражаются) «оборот без
издержек».

Сроки платежа.
1. По предъявлении (может находится в течение года в обороте с момента
составления векселя, если иной срок не указан)
 «по предъявлении, но не ранее, чем…»- с этой даты будет годичный срок
исчисляться

2. Во столько-то времени от предъявления («через 10 дней от предъявления обязуюсь

оплатить…») (по общему правилу- 1 год со дня составления)
 Предъявляем 1й раз- ставится датированная отметка (вексельная виза), со
следующего дня начинает течь 10-дневный срок.

3. На определённый день (определяется по календарю места платежа)

 4. Во столько-то времени от составления (определяется по календарю места
составления)

Вексельное покрытие и вексельная валюта.

Для объяснения того, почему в обороте появился переводной вексель, знать об одних только
отношениях покрытия недостаточно.

В простом векселе отношения покрытия объясняют все — почему вексель попал в оборот.

А в переводном векселе надо объяснить не только то, почему было сделано предложение об
уплате, составляющее переводной вексель, но и то, почему вексель был выдан
определенному лицу. Надо ответить на вопрос об отношениях между трассентом и
ремитентом. Эти отношения —между трассентом и ремитентом — отношения, которые
объясняют, почему трассент вообще озаботился вопросом выдачи переводного векселя,
почему он его кому-то выдал — они называются отношениями вексельной валюты или
просто отношениями валюты.

отношения покрытия и отношения валюты.

 Отношения покрытия присутствуют при «начале» каждого векселя — и
переводного и простого, ибо они объясняют существо взаимодействия прямого
должника (актуального или потенциального) с трассентом или первым
приобретателем;
 отношения валюты изначально присутствуют только в векселе переводном, ибо
представляют собой отношения трассента и ремитента (лица, в простом векселе
отсутствующего до его первого индоссирования, с совершением которого отношения
валюты появляются и в векселе простом)

Абстрактность векселя.

Абстрактность касается вопроса не об осуществлении права, а вопроса о самой бумаге, ее

существовании.

Абстрактность — эта характеристика материально-правовой стороны ценной бумаги. Ценная

бумага определенного типа (в нашем примере — вексель, а не что-либо иное) налицо,
независимо от того, из каких отношений она была выдана, почему был назначен конкретный
плательщик, почему она была им акцептована и оплачена — стало быть, это абстрактная
ценная бумага.

Та же характеристика может быть дана и всем иным вексельным актам: акцепт всегда будет
акцептом, индоссамент — индоссаментом, аваль — авалем, независимо от того, в силу чего,
по каким основаниям они сделаны, в расчете на какие отношения даны; стало быть, все это
тоже абстрактные акты или абстрактные сделки.

Большинство сделок гражданского права, впрочем, не абстрактные — они каузальные. Они

должны иметь не какое-нибудь, а строго определенное основание. А вот вексельные сделки,
как я уже сказал, они как раз принадлежат к той немногочисленной категории сделок,
которые называются абстрактными — не меняют своей природы, существуют и являются
действительными несмотря ни какие различия, многочисленные особенности, которые могут
корениться в их основании.

Добавочный лист (аллонж).

Что делать, если исписали всю оборотную сторону векселя и не хватает места для
совершения новых индоссаментов и авалей? Ничего страшного: можно прикрепить так
называемый добавочный лист к векселю, называемый аллонж, от французского allonger —
продолжатель, «продвигатель», удлинитель, — и далее писать все необходимые надписи на
нем, на этом самом аллонже.

Чеки

Итак, есть страны, в частности, системы англо-американского или общего права, где чек
действительно рассматривается как частный случай переводного векселя, с той только
единственной, чисто технической разницей, что в качестве плательщика по векселю можно
назначить кого угодно, а вот по чеку — только банк. И не абы какой банк, а только тот, в
котором чекодатель имеет денежные средства.

Юридическая природа чека (постановка проблемы).

У нас юридическое различие между чеком и переводным векселем действительно

имеется, и оно принципиальное. Дело вот в чем. Мы говорили, что всякий переводной
вексель может быть рано или поздно акцептован и превратиться из предложения уплатить в
простое и ничем не обусловленное, самостоятельное (!) обязательство акцептанта
(плательщика) заплатить согласно условиям векселя.

Чек (по нашему российскому законодательству) никогда не может превратиться в

самостоятельное, простое и ничем не обусловленное обязательство банка-плательщика
уплатить согласно условиям чека. Чек (по нашему закону) не может удостоверить
требования своего владельца (чекодержателя) к банку-плательщику об уплате указанной в
нем определенной денежной суммы. По отношению к чекодержателю банк-плательщик
никогда не будет лицом, обязанным заплатить по чеку.

В силу самого факта наличия у банка денег чекодателя. Если чек действительно выдан в
нормальной ситуации, имеет достаточное денежное обеспечение на счете чекодателя, то
после того, как чекодатель выписал этот чек, банк, располагающий деньгами чекодателя, их
обязан выдать, но не чекодателю, а чекодержателю — тому, кому чекодатель указал
посредством выдачи чека. То есть чек рассматривается как нечто, похожее на индоссамент,
совершенный в отношении той денежной суммы, на которую писан чек при условии, что
такая сумма находится на счете. Но это — кажется единственный в мире (!) пример такого
подхода; да и то я не уверен, что он сохранился по сию пору. Во всех же остальных
законодательствах мира совершенно логично говорится: покажите тот юридический факт,
который обязал бы банк в отношении чекодержателя. Поскольку такого юридического факта
нет, то и платить банк чекодержателю ничего не обязан.

=> да, банк обязан заплатить по чеку, но перед кем же он к этому обязан? Перед
чекодателем. Да, заплатить обязан чекодержателю, но это не значит, что чекодержатель
может требовать платежа — ни в коем случае! Требует чекодатель. Банку, который
снабдил своих клиентов чековыми бланками, надо представлять себе следующее: в
помещении его операционного зала постоянно находятся эти самые потенциальные
чекодатели, которые все время напоминают банку о том, что как только начнут сюда
приходить держатели выписанных нами чеков, мы, лица, их составившие и выдавшие
(чекодатели), требуем их оплаты. Оплаты, совершенной в пользу каждого из
чекодержателей. Такова конструкция чека по нашему праву.

Чек – это ценная бумага или нет?

Белов считает, что да, приводит ряд аргументов.

 1 - признак, который подтверждает, что чек - ценная бумага. Чек удостоверяет право
(требование) его держателя, но не к плательщику, а к чекодателю и иным лицам,
подписавшим чек, поэтому рассматривается в качестве ценной бумаги.

2 - признак, который подтверждает, что чек - ценная бумага. Чек удостоверяет

полномочия чекодержателя на получение денег со счета чекодателя.

3 – признак, который подтверждается, что чек – ценная бумага. Чек (только в английской
системе удостоверяет право требования и к банку-плательщику. Почему так?

Чек и платежное поручение.

Платежное поручение, переданное в банк, подлежит немедленному исполнению.

Чек подлежит исполнению (оплате) либо в день его поступления в банк, либо (максимум,
который может позволить себе банк, столкнувшийся с предъявлением ему чека в конце
операционного дня) на следующий после этого день.
Платежное поручение несет в банк для предъявления тот, кто выписал.
Чек для предъявления в банк представляет тот, кому его выписали.
Вывод: Отличия существенны, особенно в части исполнения, поэтому чек – не является
платежным поручением. Чек и платежное поручение – это два разных вида
распоряжения по счету.

В итоге, насколько я правильно понял, вывод в Белова таков (ниже моё объяснение).
А – Б заключили договор. А (чекодатель) выписывает чек Б (чекодержатель) во исполнение
договора. Б идет с чеком в Банк (плательщик по чеку). Банк-плательщик отказывает Б в
выплате по чеку. Б заверяет отказ у нотариуса и идет к А с требованием исполнить договор.
То есть Б и Банк никакие отношения не построили. А и Б чеком тоже никаких отношений не
построили, так как они были до чека, но требование Б исполнить договор иначе чем чеком
возникло в связи с невозможность получения средств по чеку в связи с отказом Банка.

Срок обращения чека.

Установления особого срока платежа чеки не предполагают. Чеки подлежат оплате по

предъявлении.

Флоут чеков.

Рассматривается проблема возможности предъявления чека одного банка в другой банк.

Чекодержатель вправе это сделать, но другой банк вправе и отказать, так как по ст 877 ГК
РФ плательщиком можно назначить только тот банк, в которому у чекодателя имеются
денежные средства.
НО бывают в практике ситуации, когда другие банки покупают чек за заниженную
стоимость, чем указана в чеке. То есть подобным образом пользуется своим правом в целях
заработка дополнительных средств!

Где в мире это распространено? В Англии. В принципе по Белову все необычное это в
Англии. Так что это практически универсальный ответ.
Как используют чек в России?

Их используются предприниматели сами для себя.

В общем, есть правило о кассовом лимите, которое означает, что у предпринимателя при
расчетах может лежать только определенное количество налички. То есть все остальное у
них должно быть на банковских счетах. Так вот они, чтобы обойти правило кассового
лимита сами на себя чеки выписывают и забирают деньги по чекам, потому что чек –
абстрактная ценная бумага, которая не имеет отношение к его предприм деятельности и не
подчиняется правилам о кассовом лимите.

45. Товарораспорядительные документы: соотношение с ценными бумагами,

применение в коммерческом обороте.
Ценные бумаги не удостоверяют абсолютных и вещных прав.

Предмет распорядительного документа — это всегда индивидуально определенная

ценность.

 Когда я принимаю товар на хранение с обезличением (родовые вещи), я

выдаю товарные векселя, облигации — обязательственные бумаги.
 Когда же я принимают товар на классическое хранение, то есть когда я
индивидуализирую предмет хранения, — можно выдавать распорядительные
документы.

ВЫВОДЫ: предмет всякого ТРД — это индивидуально определенная, конкретная вещь

(партия товаров).

Товарораспорядительный документ выполняет как минимум одну вещно-правовую

функцию, а быть может и несколько вещно-правовых функций. Пример функции: к передаче
вещи приравнивается передача коносамента или иного распорядительного документа на
нее.

Теории ТРД

Теории ТРД – это теории призванные объяснить то, (а) какие вещно-правовые функции
выполняются товарораспорядительными документами; и то, (б) как это происходит.

Три теории выделяется. Одна — абсолютная и две — относительные (строго

относительная или обязательственная и умеренно относительная или репрезентативная).

Абсолютная теория ТРД (бумага символизирует товар)

ФОРМУЛА: Как только на известный товар выдан ТРД, про этот самый товар надо забыть и
действовать так, как будто его больше нет, или как будто таким товаром является сам
распорядительный на него документ.

С товаром происходит только то, что вы делаете с документом на товар; но если вы

совершаете нечто с таким документом, то это же самое нечто происходит и
с товаром, представляемым документом.

ТРД является символом товара во всех смыслах этого слова.

Бумага, появившись в обороте, как бы убирает товар из нашего поля зрения, уничтожает
его, после чего и занимает собою его место во всех смыслах.

Вопрос: кому принадлежит право собственности на товар? Тому, кому

принадлежит право собственности на представляющий товар документ. Кто
может осуществить это право? Тот, кто формально легитимирован распорядительным
документом.

ПРИРОДА ТРЕБОВАНИЯ: у держателя ТРД к должнику ВИНДИКАЦИОННОЕ

требование

ЕСЛИ ТОВАР ПОГИБ: Если товар, оформленный распорядительным документом,

погибнет от случайных причин, соответствующие убытки падут на собственника
распорядительного документа на этот товар.

Строго относительная (обязательственная) теория ТРД.

ФОРМУЛА: Бумага заменяет собой товар, но делает это не вполне, а только в некоторых,
прямо и строго определенных отношениях.

Товар есть, он никуда не исчезает, и представлять себе, будто товара нет, не требуется.
Товар обращается по всем общим правилам нормально движимых классических вещей.

Бумага удостоверяет всего лишь кредиторское требование — требование выдачи товара,

оформленного бумагой.

Выдайте мне товар, так я имею право требовать его выдачи. Я кредитор товара.

Кому принадлежит товар, определяется по общим нормам гражданского

законодательства о передаче права собственности на движимые вещи.

Передав ПС на ТРД, вы передали право требования выдачи товара, то есть в лучшем случае
— инструмент посредственного владения товаром.

ПРИРОДА ТРЕБОВАНИЯ: Держатель ТРД предъявляет к должнику КРЕДИТОРСКОЕ

ТРЕБОВАНИЕ ПОКУПАТЕЛЬСКОГО СВОЙСТВА (как покупатель о передаче вещи по
договору К-П).

ЕСЛИ ТОВАР ПОГИБ: Если случилось так, что товар погиб в силу случайных факторов,
то держатель распорядительного документа единственное, что теряет — свое кредиторское
требование. Теряет ли он право собственности в представляемом документом товаре? Если
он его имел — то да, если нет — то не теряет.

Умеренно относительная теория ТРД.

Действия совершаются с одним предметом (с бумагой), а правовые последствия этих

действий наступают для другого предмета (товаров) – как в абсолютной теории. Разница в
том, какие действия и какие последствия: в абсолютной теории — это любые действия
и все последствия; в умеренно относительной — только некоторые.

ФОРМУЛА: Передача бумаги (владения бумагой) новому формально легитимированному

ее держателю влечет передачу (перенесение или переход) двух типов владения
представляемым бумагой товаром: посредственное и непосредственное. А не право
собственности.

Передача владения товаром возможна только (!) путем передачи ТРД его новому формально
легитимированному держателю. НО! Передача ПС и иных вещных прав осуществляется
только общегражданскими способами.

Собственность в товарах переходит по общегражданским нормам, но посредственные и

непосредственное владение доставляется только бумагой. Получается: право
собственности, конечно, можно приобрести и без бумаги (в общегражданском порядке),
но осуществить его без бумаги уже будет невозможно.

Даже не будучи его собственником — вы получите возможность осуществлять право

собственности на товар, кому бы оно ни принадлежало, то есть не только свое, но и чужое (!)
право собственности.

Распорядительный документ в рамках репрезентативной теории — это условие реализации

или осуществления права собственности на представляемый им товар.

Бумага ДОПОЛНЯЕТ, ОБСЛУЖИВАЕТ ТОВАР.

ПРИРОДА ТРЕБОВАНИЯ: Требование держателя ТРД, объясняемого с позиций умеренно

относительной теории больше всего похоже на требование ПОКЛАЖЕДАТЕЛЯ, заявляемое
им обычному общегражданскому хранителю

ВЫВОДЫ

Если взять наше современное законодательство, то, наверное, будет правильно сказать, что
оно дает материал, в большей степени характерный для абсолютной теории (ст. 223 ГК). По
ГК 1922 г. была умеренно относительная теория.

Товарораспорядительные документы.

Речь идет о такого рода товарораспорядительных документах, которые могут сами

являться объектом оборота.

Это составленные на формулярных бланках, то есть, бланках с обязательными реквизитами,

тексты договоров, перемена собственников товара на которых производится путем
передачи новому собственнику экземпляра договора, выданного на предъявителя или путем
учинения переуступочной надписи на договоре.

То есть, сами документы – объекты коммерческих сделок. По сути, продаются договоры.

С этим работает только неорганизованный сектор. Их не рассматривают как ценные

бумаги.

Это документ, который при обычном ходе дел и финансировании свидетельствует о том, что
лицо, имеющее его во владении или управлении, имеет право на получение, управление,
владение и распоряжение документом и товарами, которые в нем указаны, и который
выдается или адресуется зависимому держателю и распространяется на товары, которые
находятся в собственности зависимого держателя и являются индивидуально определенным,
или на заменимые части товаров, определенные родовыми признаками.
Передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее
приравнивается к передаче самой вещи.

Товарораспорядительные документы могут рассматриваться как объекты торгового

права, потому что их передача представляет собой передачу товара.

Сфера применения: ограничивается, главным образом, внешнеторговыми сделками,

предполагающими морскую перевозку товаров (внешнеторговый бортовой коносамент).

Виды:
 складское свидетельство (простое и двойное из ГК)
 коносамент на морскую перевозку

Коносамент на перевозку груза морским транспортом.

После приема груза для перевозки перевозчик по требованию отправителя обязан выдать
отправителю коносамент на морскую перевозку.

Если коносамент выписан на предъявителя или предусматривает право передачи, то с ним

можно совершать сделки (то есть он будет являться объектом КП). По просьбе
грузоотправителя коносамент может выдаваться в нескольких экземплярах с указанием их
числа.

Коносамент, подписанный капитаном судна, считается подписанным от имени перевозчика.

После того, как груз погружен на борт судна, перевозчик по требованию отправителя выдает
ему бортовой коносамент, - должно быть указано, что груз находится на борту
определенного судна или судов, а также должны быть указаны дата или даты погрузки груза.

Виды коносамента.

Именной - на имя определенного получателя

На предъявителя

Ордерный (по приказу отправителя или получателя)

Порядок передачи различных видов коносаментов:

именной может передаваться по именным передаточным надписям или в иной форме в

соответствии с правилами, установленными для уступки требования:

ордерный может передаваться по именным или бланковым передаточным надписям;

на предъявителя - посредством простого вручения.

Не следует путать товарораспорядительные документы с товаросопроводительными

документами.

Товаросопроводительные документы: документы, которые транспортируются вместе с

товаром и содержат необходимую и достаточную информацию для целей
идентификации товарных партий на всем пути товародвижения (о характере,
количественном и качественном составе перевозимого товара, о его отправителе и
получателе).

ОТДЕЛЬНЫЕ ДОГОВОРЫ
21. Договор поставки, оптовой купли-продажи: сравнительная характеристика.

Договор поставки
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую
деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или
закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности
или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
использованием.
*поставщиком может быть не только коммерческая организация, но и НКО, если по роду
деятельности изготовление и последующая реализация товара не противоречит цели
деятельности организации (деятельность, направленная на получение дохода), а также ИП.
*про цель приобретения товара. Сделки, совершаемые юридическим лицом,
осуществляются для достижения цели этого юридического лица. Разграничение поставки и
розничной КП производится не по цели приобретения, а по способу организации процесса
заключения договора продавцом (если договор заключается в розничном магазине, то это
розничная КП, а не поставка, даже если товар покупается для предпринимательской
деятельности – Пленум 18 по поставке 1997г).
*в судебной практике срок не является существенным условием договора поставки.

ИСТОРИЧЕСКАЯ СВОДКА ПО ДОГОВОРУ ПОСТАВКИ

В дореволюционном праве двоякое понимание поставки.
1) Торговое: поставка – это не особая сделка, а особая коммерческая операция –
спекуляция на понижение цены с одной стороны и на повышение цены с другой
стороны.
2) Общегражданское: поставка понималась как современная купля-продажа.
По русскому дореволюционному праву продажа товаров рассматривался как вещный
договор – основание перехода ПС на вещь.
В 1913 г. было опубликовано исследование «Договор торговой купли-продажи» автор –
Бельдюгин. Он пришел к выводу, что КП и поставку надо различать. Если КП понимается
как вещный договор, то есть смысл выделять договор поставки.
В советское время понимание поставки изменилось. Договор КП стал трактоваться как
обязательственный договор. Но договор поставки в СССР выделялся, но по разным
критериям и соображениям. ЭТАПЫ:
1) 20е гг и до послевоенного времени. Поставка – это разновидность купли-продажи
товаров. Выделялся ряд признаков:
a. один из ключевых признаков – это плановый характер договора поставки.
b. Возник вопрос о юридических последствиях договора между
государственными предприятиями. Получается, что договор не влечет переход
права собственности. Но придумали право оперативного управления. И
получалось, что договор поставки влек переход права ОУ.
2) С 40х гг. начали говорить, что договор поставки – это не разновидность КП, но что-
то большее, чем КП. Сначала никто эту точку зрения не принимал всерьез. Но все
изменилось после издания в 1954 г. в рамках курса советского ГП тома «Отдельные
виды обязательств» под ред. Граве и Новицкого. Эта книга поменяла традицию, так
как начала рассказ о договоре поставки в качестве отдельного договора. Было
написано так, как будто не было мнения о том, что поставка – это разновидность КП.
a. На первое место выставили плановый характер.
b. Особые стороны – только гос ЮЛ.
c. Особые последствия – динамика права ОУ.
 d. Договор обязателен для заключения, при том для обеих сторон.
e. Разработка договора поставки – это обязанность поставщика.
f. Предмет поставки – это продукция производственно-технического назначения
(ППТН) либо товары народного потребления. Два правовых режима поставки в
соответствии с предметом поставки. Особый правовой режим имела поставка
импортных товаров.
g. Цель договора поставки – исполнение народно-хозяйственного плана.
h. Предмет – вещи, определенные родовыми признаками (но к 80м гг. это
постепенно размывается).
i. Долгосрочный характер договора (год и более).
ИТОГ: договор КП – настолько широкая конструкция, чтобы она применялась узко – только
к переходу ПС. Надо понимать более широко.

ФУНКЦИИ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ

 Организация долгосрочных хозяйственных связей (заключаются рамочный и разовый
договоры, судебная практика исходит из приоритета разового договора над
рамочным).
 Долгосрочный характер договора поставки имеет важное значение для
сотрудничества сторон при его заключении и исполнении. Широкое использование
стимулирующих условий, предусматривающих установление скидок при достижении
определенных объемов продаж в отдельном периоде.
Белов: поставка – это не самостоятельный договор, а разновидность КП. Найти какие-то
признаки, которые органически отличают поставку от КП, невозможно.
Президиум ВАС «Обзор практики применения норм о договоре поставки» - написан исходя
из того, что к данному договору применяются нормы о договоре поставки (помимо только 5
пункта, пожалуй). Но, прежде чем толковать статью 554 (о поставке), нужно понять, что она
подлежит применению.
Наибольшее количество постановлений утверждает, что срок должен отстоять от момента
заключения договора – но это ли главный признак? И уникальный ли?
 Прямо написать в договоре о том, что договор подчиняется нормам о договоре
поставки
 Либо стороны явно не выразили желание, но ссылаются на параграф 3 в целом,
либо на специальные правила, либо используют специальную терминологию,
подчиненную параграфу 3.
На сегодняшний день поставка – это один из режимов ДКП. Чисто формальный и
буквоедский подход, который ставит вопрос о существовании договора поставки в
принципе.
Белов: законодатель понадеялся, что толкователи правильно поймут интенцию, заложенную
в статье.
Если сравнить 554 и 506 статью, заметна разница:
 Термин «товар» - для ДКП и «товары» для поставки;
Товары – не технический термин, а указание на массовые однородные
заменимые вещи, определенные родовыми признаками.
 Когда речь идет о ДКП вообще, законодатель вспоминает про
«собственность» на товар. В случае с поставкой – речь только о передаче
товаров от одной стороны к другой. Цель здесь не перенесение права
собственности, а создание некоторого обязательственного отношения. Переход
собственности к сущности поставки не относится. Поставка предназначена для
того, чтобы иметь дело с реальным товаром, передача именно владения.
Получается, поставка должна закрыть цепочки, не покрываемые ДКП. Первое
и последнее, либо предпоследнее звено, если речь о передаче товаров в
розницу.
Это один из наиболее «свободных» договоров – стороны являются юридически равными
субъектами, не нуждающимися в применении спец.мер защиты кого-либо из контрагентов.
Практически все вопросы формирования договорных условий оставлены на усмотрение
сторон.
 Предмет договора. Существенное условие. Двухэтапный процесс
формирования условия о предмете. На первом этапе определяется род товаров
(в рамке), на втором этапе – наименование и количество подлежащих передаче
товаров. Товаром служат родовые вещи.
 Сроки поставки. Обычно устанавливаются – срок действия договора, срок
отгрузки отдельных партий, срок начала отгрузок. Если в договоре не
определены периоды поставок в течение срока действия договора, если из
содержания договора следует обязанность поставки товара по частям, то товар
должен поставляться равномерными партиями помесячно (ст. 508).
 Цена. Может определяться в договоре, в приложении или не устанавливаться.
В последнем случае товар подлежи оплате по обычной цене, взимаемой за
аналогичные товары.
 Форма – так как юр.лица, то ориентироваться на письменную форму. При этом
часто используются электронные средства коммуникации. Например, на ЭТП,
через оптовые интернет-магазины и др.
Особенности исполнения договора поставки. Поставщик, допустивший недопоставку
товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество
товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если
иное не предусмотрено договором.
В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику
указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка
(передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной
разнарядке.
Законодательно установлена процедура согласования разногласий при заключении договора.
В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия
по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая
от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати
дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не
согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий
договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не
принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую
сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей
статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий
договора.
Установлены особенности расторжения договора поставки. Определен перечень нарушений,
которые являются существенными. Нарушение договора поставки поставщиком
предполагается существенным в случаях:
 поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть
устранены в приемлемый для покупателя срок;
 неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
 неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
 неоднократной невыборки товаров.
Существенное нарушение дает право на односторонний отказ от договора. Договор
считается расторгнутым с момента получения уведомления.
Также надо учитывать правила отдельных НПА. Например, есть постановление
Правительства РФ о правилах поставки газа в РФ.
Договор оптовой купли-продажи товаров
В ст. 2 ФЗ об основах государственного регулирования торговой деятельности используется
термин «оптовая торговля», но отсутствует термин «договор оптовой купли-продажи
товаров».
 оптовая торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и
продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том
числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным,
домашним и иным подобным использованием
Таким образом, это НЕПОИМЕНОВАННЫЙ ДОГОВОР.
По договору оптовой КП продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность
по продаже товаров, обязуется передать в собственность другой стороне – покупателю,
осуществляющему предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу,
определенный товар для цели последующей продажи гражданам-потребителям
посредством заключения договора розничной купли-продажи.
Особая цель приобретения товара по данному договору – для перепродажи в розницу. В
связи с этим необходимо учитывать ряд специальных обязанностей, направленных на
обеспечение прав гражданина-потребителя.
В отличие от договора поставки договор оптовой КП не является договором, в отношении
которого без ограничений действует принцип свободы договора. Возможности сторон по
формированию договорных условий ограничены ради обеспечения права потребителя на
приобретение качественного товара.
Субъекты – предприниматели. Покупатель – субъект, осуществляющий продажу товаров в
розницу. Особо выделяются среди покупателей торговые сети.
Товар – вещи, определенные родовыми признаками, предназначенные для удовлетворения
личных, семейных, бытовых и иных потребностей граждан и предназначенные для продажи
в розничной сети. Товар описывается путем указания наименования и количества товара.
УЧИТЫВАТЬ:
 ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»
 Технические регламенты в отношении отдельных видов товаров
 Правила продажи отдельных видов товаров, утв. Постановление
Правительства
Другими словами, в отношении качества товаров в договоре оптовой КП действуют нормы
права, регулирующие качество товаров, продаваемых в розницу.
Права покупателя по договору оптовой КП шире, чем по договору поставки. Требования о
замене товара могут быть предъявлены продавцу вне зависимости от существенности
недостатка – во всех случаях, когда товар был возвращен розничным покупателем.
Формы договора специально не регламентирована, предъявляются общие требования.
В случае, если речь идет о договоре оптовой купли-продажи продовольственного товара в
торговую сеть, то нужно учитывать ФЗ Об основах государственного регулирования
торговой деятельности. Ограничения: 1) информационная прозрачность отбора торговой
сетью поставщиков и заключения договора; 2) ограничение свободы договора в части
выбора вида заключаемого договора; 3) ограничение свободы договора в части
формирования отдельных условий договора.
В СССР существовало 2 ведомства: Госплан (Государственный комитет по планированию) и
Госснаб (Государственный комитет по снабжению). Госснаб создал систему органов МТО
(материально-технического обеспечения) – складские помещения для хранения продукции
вне плана, которой по каким-то накладкам не хватает для производства. Госпредприятие
обращается на базу МТО и заключает с ней договор оптовой купли-продажи товаров
(социалистическое предприятие + специализированная организация).
Сегодня про договор оптовой купли-продажи рассуждают далеко не все.
БИП начал тему несколькими статьями в журнале «Хозяйство и право». Идея: законодатель
неправильно полагает, что договор регулирует торговые отношения. Есть совсем другие
признаки:
 Особая цель: передача реального товара, уже имеющегося в наличии на
момент заключения договора (поставка может быть заключена в отношении
еще не готовой вещи).
  Речь о спекуляции на повышение цен. Ищу перепродажу по более высокой
цене. Поставка наоборот: получив товар по дорогой, хочу произвести
исполнение по более дешевой.
 Особенность предмета: товары народного потребления в готовом виде.
Максимум изменений – перефасовка. В конечном счете, в розничную торговлю
попадает все или почти все.
 Необязательны долгосрочные, длительные, многократные и однотипные
отношения. Может быть и разовый договор.
Белов: скорее нет, чем да. Признаки важны в чисто практическом отношении и никак не
влияют на природу договора.
Оптовики: если товар попадет в финале на полку – приходится оглядываться на условия о
маркировке, закупорке бутылки с водой. Окей, а дальше что? Что-то меняется? Наверное,
нет. Строгой юридической необходимости нет.
От чего БИП оттолкнулся, когда выделял? Поставка не для чисто коммерческих отношений.
Попробовали поймать специфику именно коммерческой купли-продажи.

23. Дистрибьюторский и дилерский договоры: понятие, особенности, содержание.

Дистрибьюторский договор
Появился в начале 90х гг. в России, был заимствован из зарубежной практики.
По условиям дистрибьюторского договора дистрибьютор обязуется приобретать у
поставщика товары для последующей перепродажи и организовать систему реализации
товаров на обозначенной территории так, чтобы создать условия для последовательного
увеличения объема сбыта товаров в соответствии с согласованными с договоре
показателями, а поставщик обязуется продавать дистрибьютору товары на условиях,
предусмотренных в договоре.
Стороны договора:
 Производитель товаров
 Дистрибьютор – проф.участник торгового оборота, который на проф.основе
осуществляет деятельность по организации продаж товаров на определенной
территории или определенным покупателям.
Цель договора – не просто разовая сделка, а организация последующего продвижения товара
так, чтобы товар был доведен до потребителя, которому он предназначен.
Он предназначен только для товаров, защищаемых ТЗ. Отчуждая товар, поставщик не теряет
коммерческого интереса к дальнейшему продвижению товара до конечного потребителя.
НЕПОИМЕНОВАННЫЙ, СМЕШАННЫЙ ДОГОВОР – поставка + элементы, не
свойственные поименованным договорам. Условие об организации сбыта – признак
организационного договора.
Необходимо исходить из неделимости предмета дистрибьюторского договора, а именно –
обязательство по реализации товара и обязательство по организации, увеличению
дальнейшего сбыта товаров. Невозможно отрывать организационный компонент от
имущественного.
Дистрибьютор, в отличие от агента, действует в своих интересах.
1) Систематический характер отношений (долгосрочный или неопределенно
срочный)
2) Условие об избирательности или исключительности. Исключительность может
существовать в обе стороны: как в пользу дистрибьютора, так и в пользу поставщика.
a. Договор об исключительных закупках (1 поставщик)
b. Договор об исключительных продажах (1 дистрибьютор)
c. Селективный дистрибьюторский договор (ограниченная исключительность
в пользу дистрибьютора, неполная исключительность – товары могут
продавать только я, а еще А,Б,В).
Обычно всегда делается оговорка об исключительности в пользу дистрибьютора,
противоположные оговорки могут как содержаться, так и не содержаться.
DCFR акцентирует внимание, что ассортимент и объем закупки определяется
односторонней заявкой дистрибьютора. Так как дистрибьютор непосредственно
взаимодействует с рынком, то он должен информировать принципала.
Продукт продается дистрибьютору не совсем окончательно. Во-первых, из-за РИД.
Несвобода проявляется также в условиях перепродажи товаров. Можно установить условие о
минимальной цене продажи товаров (но не всегда это соответствует антимонополке). Иногда
поставщик ограничивает максимальную цену перепродажи товаров (тут антимонопольные
органы обычно молчат, а зря).
Поставщик приобретает право контролировать дистрибютора, в части того, как именно
он продвигает товар. Также он может давать дистрибьютору обязательные для выполнения
указания. Невыполнение данных указаний будет нарушением договора.
Если поставщик приобретает возможность давить на дистрибьютора, то логично дать и
дистрибьютору определенные права. Например, имеет право требовать у поставщика
информацию о свойствах товара, условиях продажи, ценах.
Договор похож на агентирование, комиссию, франчайзинг, лицензионный договор. Но
отличие в: 1) целях 2) субъектах 3) предмете
Квалификация. ГК РФ: непоименованный договор (ст. 421 ГК РФ)
А) если дистрибьюторский договор регулирует в том числе и передачу товаров, то он
является непоименованным смешанным -> сочетает элементы договора поставки и
элементы, не предусмотренные ГК РФ
Б) если дистрибьюторский договор не регулирует передачу товаров, но только организацию
перепродажи, то он непоименованный (унитарный) -> нужно ориентироваться на обычаи
делового оборота, обыкновения, а также Типовой дистрибьюторский контракт МТП и
Принципы европейского права: Коммерческое агентирование, франшиза, дистрибуция
Признаки
 удобный инструмент для организации сбыта товаров
 дистрибьютор закупает товары у производителя в собственность исключительно в
целях последующей перепродажи
 долгосрочный характер (минимум на год)
 дистрибьютор строит систему перепродажи товаров и перепродает их по им же
организованной системе
 распределение территории между дистрибьюторами
 цель, которая объединяет интересы и производителя, и дистрибьютора -
обеспечение последовательного наращивания объемов продаж
 доход дистрибьютора - 1) выручка от разницы между ценой покупки и ценой
перепродажи товаров; 2) вознаграждение от производителя за выполнение
определенных условий
Необходимые условия дистрибьюторского договора
1. Предмет
1) Поставка (количество и наименование товаров)
2) Организация сбыта (перечень действий, неразрывно связанных с приобретенными
товарами. Сюда можно отнести условие о порядке размещения заявок, исполнения заявок, о
соблюдении планов продаж, требование к минимальным объемам, порядок предоставления
отчетов об объемах реализации, форму реализации товаров, условия, регулирующие
перепродажу).
2. Условие о территории. Отличительной особенностью ДД является именно
территориальное ограничение реализации товаров. Стороны таким условием устанавливают,
что Б (дистрибьютор) осуществляет реализацию товаров А на территории N. Это зона
ответственности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж.
3. Условие о цене и вознаграждении дистрибьютора: порядок уплаты
вознаграждения, сроки. Обычно устанавливается система скидок и вознаграждений
дистрибьютору в связи с продвижением товара.
4. Логистические условия (транспорт, хранение, приемка) – их задача – обеспечить
качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю.
 5. Пределы использования товарного знака (при передаче товарного знака, что
редкость по ДД)
6. Ответственность сторон
Учет антимонопольных и налоговых требований к дистрибьюторскому договору
В соответствии с пунктом 19 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции»
дистрибьюторский договор является вертикальным соглашением. "Вертикальное"
соглашение - соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает
товар, а другой предоставляет (продает) товар.
Запрещены «вертикальные» соглашения (ст.11), если:
 они приводят или могут привести к установлению цены перепродажи, за
исключением случая установления максимальной цены.
 если предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего
субъекта, который является конкурентом продавца (кроме случаев франчайзинга и
лицензионного договора) (т.е. условие об эксклюзивности)
- установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к
ограничению конкуренции (самое широкое по охвату)
Но фишка в исключении из приведенного выше общего правила:
ст. 12 ч.2 Допускаются вертикальные соглашения между хозяйствующими
субъектами (за исключением вертикальных соглашений между финансовыми
организациями), доля каждого из которых на товарном рынке товара, являющегося
предметов «вертикального соглашения», не превышает 20 процентов.
Что имеем в итоге?
1) дистрибьюторские договоры могут заключаться между субъектами, в отношении
которых сложно доказать превышение 20 процентной доли
2) условия дистрибьюторского договора антиконкурентны не сами по себе, а только в
том случае, если они нарушают или создают условия для нарушения конкуренции
Ограничения, которые есть в законе о торговле:
Включение в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении
хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, действий, связанных с
оказанием услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих
товаров, иных подобных услуг, либо исполнение (реализация) такого договора в
соответствующей части не допускается.
При заключении и (или) исполнении (реализации) договора поставки
продовольственных товаров запрещается понуждение контрагента к заключению
договора возмездного оказания услуг (в том числе с третьими лицами), направленного на
оказание услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих
товаров, иных подобных услуг, а также иных договоров.
Выводы:
1) ограничения распространяются только на дистрибьюторские договоры,
предусматривающие поставку продовольственных товары
2) Ограничения не распространяются, если совокупная годовая выручка не превышает
400 млн руб.
3) Хозяйствующий субъект вправе представить доказательства того, что его действия
(бездействие), указанные в части 1 настоящей статьи (за исключением действий, указанных в
пункте 4 части 1 настоящей статьи), могут быть признаны допустимыми в соответствии с
требованиями части 1 статьи 13 Федерального закона "О защите конкуренции".
Вознаграждение за продвижение товаров и организацию сбыта облагается НДС
Позиция налоговых органов: действия по продвижению товаров - это услуга, за
которую производитель выплачивает вознаграждение. Услуги - самостоятельный объект
налогообложения, который подлежит налогообложению НДС.
ИЗ УЧЕБНИКА:
 Условия о цене и вознаграждении дистрибьютора по договору поставки
продовольственных товаров подпадает под ограничения стать 9 ЗоТ.
  Есть разные подходы к налогообложению сумм вознаграждений НДС. Являются ли
действия, связанные с продвижением, самостоятельным объектом реализации и
подлежит ли уплате НДС с сумм вознаграждений, выплачиваемых дистрибьютору?
ФНС: действия по продвижению товаров являются самостоятельным объектом
реализации, поэтому подлежат обложению НДС.
Дилерский договор
Это договор, по которому дилер обязуется закупать у поставщика товары для последующей
перепродажи потребителям и организовать перепродажу этих товаров в специально
оборудованном для этих целей дилерском центре таким образом, чтобы обеспечить
последовательное наращивание продаж, а другая сторона (поставщик) обязуется
предоставить дилеру право пользования товарным знаком и продавать товары в порядке и
на условиях, предусмотренных договором.
Цель дилерского договора – не разовая передача товара, а организация долгосрочных
отношений по продвижению товаров до потребителей и увеличению прибыли обеих сторон.
Продаваемый товар обладает спецификой:
 Крупные габариты, значительная стоимость – нужно, чтобы потребители имели
доступ к образцам, для этого строятся дилерские центры.
 Товары объединены одним или несколькими родственными брендами, которые
охраняются ТЗ.
 Потребители нуждаются в до и послепродажном обслуживании товаров и
сопутствующих услугах. Дилер осуществляет допродажное консультирование и
послепродажное обслуживание.
Специфика дилерского договора
1. Специфика сторон: как правило, производитель и дилер (закупает товары в
собственность и перепродает, располагает финансовыми возможностями
построить дилерский центр и нанять и обучить персонал)
2. Специфика предмета: товары определенного бренда («продвигаемые»), в
отношении которых необходимы допродажная консультация и послепродажное
обслуживание
3. Специфика целей: увеличение сбыта и оказание сервисного обслуживания
Общее с дистрибьюторским:
 удобные инструменты для организации сбыта товаров
 и тот, и другой договоры предусматривают передачу товаров, защищенных
определенным товарным знаком (брендом)
 товары приобретаются исключительно для перепродажи
 долгосрочный характер (минимум на год)
 и в том, и в другом договоре у сторон общая цель - добиться
последовательного увеличения продаж, обеспечить рост доли рынка и
прибыли
 доход и дилера, и дистрибьютора формируется из части заработанных на
продаже средств, а также вознаграждения за выполнение действий в связи с
приобретенными товарами
Различия:
1. Дистрибьютор не перепродает товары напрямую по договорам розничной купли-
продажи, а работает с оптовыми посредниками и розничными торговыми
организациями. На дилера возложена обязанность построить и оборудовать
дилерский центр, продает товары как розничная торговая организация.
2. Дистрибьютору не передаются права на товарный знак, дилеру передаются.
3. Дилер проводит допродажное консультирование и послепродажное обслуживание
Квалификация: непоименованный договор (421 ГК), варианты:
1. если дилерский договор регулирует в том числе и передачу товаров, то он является
непоименованным смешанным (сочетает элементы договора поставки и
элементы, не предусмотренные ГК РФ);
 2. если дилерский договор не регулирует передачу товаров, но только организацию
перепродажи, то он непоименованный (унитарный) (нужно ориентироваться на
обычаи делового оборота, обыкновения, а также Типовой дистрибьюторский
контракт МТП и Принципы европейского права: Коммерческое агентирование,
франшиза, дистрибуция)

ИЗ УЧЕБНИКА: договор содержит признаки поставки, условие о строительстве дилерского

центра, условия об организации сбыта (организационный договор), а также элемент
лицензионного договора, так как предполагается передача права на товарный знак (он
наносится на торговые помещения, платежные документы, сервисные подразделения и т.д.).
Почему не подходит традиционная поставка?
1) В главе ГК РФ о поставке не предусмотрено условия об обязательном
размещении заказов.
2) цель дилерского договора - увеличение сбыта и оказание сервисного
обслуживания
Необходимые условия дилерского договора
Предмет дилерского договора
1) поставка (количество и наименование товаров)
2) организация дилерского центра (согласование проекта)
выполнение планов продаж
обязанность перепродавать
и планов размещения построить дилерский центр
товары
заказов
обязанность соблюдать поддержание товарных
соответствие имиджу бренда
рекомендованные цены запасов на складе
оказание одинакового
направление отчетов
«внимания» все наличие базы клиентов
производителю
ассортиментным позициям
обеспечение компетенции
стандартизация всех процессов сервисное обслуживание сотрудников служб продаж и
сервиса

Иные условия дилерского договора:

3) условие об устройстве дилерского центра – тех.характеристики, соответствие
уровню бренда, порядок финансирования и процесса строительства торгового
помещения.
4) условие о рекомендованных ценах и о вознаграждении дилера – цена на
продаваемые товары, скидки и вознаграждения дилеру в зависимости от
выполнения дилером своих обязательств.
5) условие о сроке действия договора – важно, так как дилер будет инвестировать
значительные средства в обустройство дилерского центра.
6) условия об организации сервисного обслуживания – когда поставщик
заинтересован в организации обслуживания именно официальным дилером в
целях гарантии качества.
7) логистические условия – обеспечить качество товара на протяжении всего пути
от производителя к потребителю.
Учет антимонопольных и налоговых требований к дилерскому договору
Из презентации:
1. 1 год - слишком короткий срок действия дилерского договора год;
2. немотивированное расторжение дилерского договора;
3. установление минимальных цен перепродажи
4. создание «дискриминационных условий» определенным дилерам внутри одной
дилерской сети (недопоставка автомобилей, поставка только не ликвидных
 моделей, одностороннее изменение условий поставки, требование
дополнительных инвестиций в оборудование, помещения, установление 100 %
предоплаты продукции и пр.).
5. необоснованные отказы независимым автосервисам в поставках оригинальных
запасных частей, аксессуаров и расходных материалов, а также в праве доступа к
информационным базам (электронные каталоги запасных частей, расходных
материалов и аксессуаров),
6. дискриминационная цена продажи оригинальных запасных частей, аксессуаров и
расходных материалов и права доступа к информационным базам, за исключением
случаев, когда есть экономическое обоснование установления разной цены;
7. предпочтение дилерам, которые могут открыть сервис
8. навязывание тренингов
9. требование частой переделки / ремонта дилерского центра
Надо учитывать, что дилерский договор является вертикальным соглашением. Поэтому надо
учитывать ФЗ о защите конкуренции. Необходимо смотреть их соответствие статья 11 и 11.1
Закона о защите конкуренции.
Также надо учитывать нормы налогового законодательства в части условий о цене товара и
вознаграждении дилера. Надо ли оценивать деятельность дилера как оказание услуг
поставщику? Налоговые органы считают, что это услуги, самостоятельный объект
реализации, облагается НДС.

26. Договоры хранения: юридическая характеристика, складские документы.

Договор хранения
По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей
другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

В договоре хранения, в котором хранителем является коммерческая организация либо

некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей
профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть
предусмотрена обязанность хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя в
предусмотренный договором срок. Это т.н. консенсуальное хранение.

П. 1 ст. 888 ГК РФ – вводится понятие консенсуального хранения. Это договор

односторонне-обязывающий (хранителя обязан принять товар на хранение, если он будет
предъявлен ему). Взаимные обязанности тут не возникают! Обязанности сдать товар на
хранение нет. В случае, если товар на хранение не сдается, то «несостоявшийся»
поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, возникшие в связи с несостоявшимся
хранением. Убытки прежде всего заключаются в подготовке к исполнению договора. Дело
не в нарушении обязательств, а в умалении охраняемых законом интересов несостоявшегося
хранителя. На поклажедателе не лежит никаких обязательств в этом случае. Поэтому
поклажедатель, который и отвечает за убытки, но по принципу вины, а не как
предприниматель.

Договор предполагается строго личным. Хранитель не может перекладывать что-либо на

других лиц. Поэтому часто используют не хранение, а аренду. Но в аренде другое основание
ответственности – отвечаете за убытки, вызванные недостатком сданной в аренду вещи
(например, в сейфе дырка). Если все хорошо с сейфом, а сданных вещей не оказалось –
аривидерчи.

Также все договоры касаются то ли услуг, то ли работ – они внешне очень напоминают
услуги, но важен результат – нужно, чтобы вещь в итоге сохранилась. Нужно добиться,
чтобы вещь была в том состоянии, в каком она принята на хранение.
Хранение ГК классифицирует по 2 важным основаниям:
1. По личности хранителя

a. Профессиональное – вопрос в том, является ли деятельность

систематической (а не ОПФ хранителя).
1) только с профессиональным хранителем можно заключить консенсуальный договор.
2) Отличаются основания ответственности. Профессионал отвечает за все, кроме умысла и
грубую неосторожность поклажедателя, непреодолимой силы, свойство вещи. А
непрофессионал отвечает только за вину.
b. Непрофессиональное

2. По возмездности. 2 значения: 1) по 891 ГК – определяется мера надлежащей

заботы хранителя о предмете поклажи; 2) размер ответственности хранителя

a. Возмедное – 1) заботиться вещи более приоритетно, чем даже свои вещи,

2) отвечает за любые убытки
b. Безвомездное – 1) заботиться не хуже, чем о своих вещах, 2) отвечает за
утрату, порчу, недостачу и повреждение вези

Предел – поступление вещи в фактическое ведение хранителя. ИТОГ – предмет договора

хранения только индивидуально-определенная вещь и предполагается ее передача во
владение хранителю. Иррегулярное хранение – это какой-то другой договор, в нем
переходит право собственности. Это дает возможность отграничить договор хранения со
смежными отношениями.

Чтобы установить владение, нужна воля к владению (владение отличает хранение от

смежных договоров). Поэтому если я сдаю склад в аренду, туда что-то положили, владения
не возникает, так как нет воли на владение. На стоянке машин тоже не хранение.

Не всякие отношения хранения возникают в силу договора. Договора может не быть.

 Нотариальное действие – передаю нотариусу документы или ценности.
 Хранение арестованного, описанного, изъятого имущества – отношения хранения
есть, а договора хранения нет. Так как, как правило, имущество в этом случае
устанавливается у самого же собственника и отношения устанавливаются не в
интересах собственника, а в интересах 3 лиц (кредиторов).
 Хранение вещей в больнице или в тюрьме
 Отдельно выделяется депозитарное хранение – в строгом смысле это не хранение,
так как не касается хранением веще в физическом смысле. Главный предмет такого
хранения – бездокументарные ЦБ, Они хранят эти ЦБ, а депозитарий может их
зачислить на ваш счет депо. Можно депонировать документарные ЦБ – задача не в
том, чтобы обеспечить физическую сохранность, а обеспечить все те юридические
возможности, которые обеспечивает ценность. ИТОГ: обеспечивается юридическая
ценность, а не фактическая.
 Таможенное хранение. Товары сдаются на таможенный склад обычно.
 Хранение вещественных доказательств. Собственниками остались те, у которых
предметы взяты. А вот суд и РФ – хранители.
 Хранение предмета спора (секвестр).

Отношения хранения могут установиться в рамках многих ГП договоров. Например, договор

залога, договор перевозки, экспедитору для перевозки, вверил товары агенту и тд.

Статья 514 ГК употребляет термин «ответственное хранение грузов, не принятых

покупателем». Есть основание, по которым я могу не принимать товары как покупатель.
Покупателю может что-то приехать по ошибке. Как предотвратить убытки? Надо принять
товар как хранитель и хранить до тех пор, пока не получишь инструкции. Также
отношения регулируются Постановление СНК СССР от 17.08.1931 г. № 721 «Об
ответственном хранении неоплаченных грузов».

Если говорить о специальных видах хранения, есть 1) хранение на товарном складе; 2)

хранение в ломбарде.

Договор хранения на товарном складе описан исходя из устаревшего представления о

данном договоре. Считается, что главное в этом договоре – оформление складских
документов. Но складское хранение в том виде, в каком описано ГК, почти не встречается на
практике. Нет надобности в складских документах, их успешно заменяют электронные
суррогаты. Главная отличительная черта современного договора хранения на товарном
складе – комплексный характер договора. Хранение соединяется с оказанием массы услуг –
перевозка, логистика, сортировка, маркировка и т.д.

В случае хранения на товарном складе есть особый субъект-хранитель – товарный склад, т.е.
специализированная организация по хранению и осуществлению иных операций с
товарами.

Договор хранения дб заключен в простой письменной форме. Она считается соблюденной,

если принятие товара на хранение удостоверено складской распиской, простым/двойным
складским свидетельством или иным д-том, подпис хранителем. При несоблюдении формы
ссылаться на свидетельские показания можно лишь при доказывании тождества сданной на
хранение и возвращенной вещи. На практике обычно заключается полноценный договор.

Основная цель обязательств по хранению – обеспечить сохранность вверенного товарному

складу имущества. Отдельные спец.условия хранения отд.видов товаров мб предусмотрены
тех.регламентами, стандартами, иными документами, что должно соблюдаться хранителем.
Если для обеспечения сохранности товара надо изменить условия их хранения, товарный
склад вправе самостоятельно осуществить необходимые меры. Если принятые меры
существенно меняют условия хранения товара, согласованные в договоре, склад обязан
уведомить о принятых мерах товаровладельца.

Если обнаружены при хранении повреждения товаров, выходящие за пределы

согласованных в договоре норм естественной порчи/убыли, склад обязан немедленно
составить акт и в тот же день известить товаровладельца.

Договор складского хранения является возмездным. В плату включаются все расходы

хранителя. Чрезвычайные расходы – 898 ГК.

Ответственность хранителя в коммерческих отношениях носит общий характер, хранитель

возмещает убытки в полном объеме.

Складские и распределительные комплексы оказывают товаровладельцам большой спектр

услуг, не только обычные услуги складского хранения. Они могут осуществлять доставку
груза получателям, оказывать логистические услуги, погрузочно-разгрузочные работы,
предпродажную подготовку и т.д.

В общем, это комплексный договор, который выходит далеко за рамки ГК. Ошибочно
называется ответственным хранением, но это другое. Ответственное хранение
– ст 514 гк – это ситуация, когда покупатель в соответствии с законом/договором поставки
отказывается от переданного поставщиком товара, он обязан обеспечить сохранность этого
товара и незамедлительно уведомить поставщика. Обязательство по ответственному
хранению вытекает из ЗАКОНА.
 СКЛАДСКИЕ ДОКУМЕНТЫ
Товарный склад выдает в подтверждение принятия товара на хранение один из следующих
складских документов:
 двойное складское свидетельство;
 простое складское свидетельство;
 складскую квитанцию.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и

залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого.

Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское

свидетельство являются ценными бумагами.

Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может

быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего
свидетельства.

 Держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения

хранящимся на складе товаром в полном объеме.
 Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства,
вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения
кредита, выданного по залоговому свидетельству.
 Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства,
имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству
кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на
складском свидетельстве.

Складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь

по передаточным надписям.

Товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств (двойного

складского свидетельства) не иначе как в обмен на оба эти свидетельства вместе.

Простое складское свидетельство выдается на предъявителя.

27. Договор страхования коммерческих рисков: понятие, сфера применение,

обязанности сторон.

Договор страхования коммерческих рисков

Страхование коммерческого риска является частным случаем страхования
предпринимательского риска и разновидностью имущественного страхования.

СТРАХОВАТЕЛЬ - ФЛ или ЮЛ, являющееся субъектом предпринимательской

деятельности.

Может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в

его пользу.

ПРЕДМЕТ СТРАХОВАНИЯ - убытки, которые могут возникнуть у страхователя в

результате осуществления предпринимательской деятельности.
 Убытки, возникшие из-за нарушения своих обязанностей контрагентам
предпринимателя (непоставка товара, поставка некачественного товара)
  Убытки, возникшие в результате изменения условий предпринимательской
деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам (перерывы в
производстве, биржевые, валютные риски, инфляция).

В состав убытков может входить как реальный ущерб, так и упущенная выгода, например,
потеря дохода.

ОБЪЕКТ СТРАХОВАНИЯ – имущественный интерес страхователя, связанный с

возможностью компенсации за счет страхового возмещения тех убытков, которые возникли
у него в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

СТРАХОВОЙ СЛУЧАЙ – сам факт убытков, возникший у страхователя в результате

осуществления предпринимательской деятельности.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ

Основное право страхователя – это право на получение страхового возмещения при

наступлении страхового случая (статья 947 ГК РФ). Однако до получения возмещения от
страховщика страхователь обязан проинформировать его о том, что наступил страховой
случай. В страховом законодательстве не указан конкретный срок, в течение которого
страховщик должен быть уведомлен; содержится лишь упоминание о незамедлительности
исполнения такой обязанности.

После надлежащего уведомления страхователь, в силу статьи 962 ГК РФ, обязан принять все
возможные меры, направленные на уменьшение убытков.

Также страхователю следует подготовить информацию о том, как свершился страховой

случай. Для этого требуются документы, подтверждающие наступление страхового случая

Однако страховщик может отказать в выплате страховой суммы при наличии вины
страхователя в наступлении страхового случая. Такое возможно, когда предприниматель в
корыстных целях намеренно не принимает меры по уменьшению возможных убытков либо
способствует образованию тех факторов, которые оказывают непосредственное влияние и
тесно связаны с застрахованными рисками. Вина страхователя может быть выражена в
форме умысла или грубой неосторожности. Доказав вину, страховщик освобождается от
обязанности по выплате страхового возмещения (статья 963 ГК РФ).

До заключения договора страхования предпринимательского риска страхователь должен

сообщить страховой организации всю необходимую информацию о страхуемом риске.
Статья 944 ГК РФ ограничила эту обязанность указанием на то, что страхователь должен
предоставить только известную ему информацию о страхуемом интересе. При этом объем
необходимых сведений определяется страховщиком в его письменных запросах (анкетах).

В период страхования и до наступления страхового случая страхователь обязуется

уведомлять страховщика об обстоятельствах, которые могут оказать влияние на увеличение
страхового риска. При этом стороны вправе изменить условия договора в добровольном
порядке.

Основной обязанностью страхователя является уплата страховых взносов. Оплата должна

производиться своевременно и в размере, указанном в соглашении сторон.

Основное право страховщика – право на получение страховой премии. Оно обусловлено

обязанностью страхователя по уплате взносов. Размер страховой премии зависит: от размера
страховой суммы, от степени риска, а также от периода, за который уплачивается взнос.
В обязанность страховщика вменяется использование экономически обоснованных
страховых тарифов. Страховая премия, по общему правилу, должна быть уплачена в валюте
Российской Федерации.

За страховщиком закреплено право при заключении страхового соглашения, применять

стандартные формы договора, разработанные им либо объединением страховщиков (ст. 943
ГК РФ). Однако это не означает, что указанные в такой форме договора условия не могут
быть изменены. Стороны могут исключить, заменить или включить иные условия, которые
имеют для них существенное значение для формирования правоотношений именно с этим
контрагентом.

Следующее значительное право страховщика – это право на оценку страхуемого риска

(статья 945 ГК РФ). Реализуя его, страховая компания минимизирует возможность обмана со
стороны страхователя.

Не менее важной обязанность страховщика является сохранение тайны страхования.

Страховая компания должна обеспечить конфиденциальность сведений, предоставляемых
страхователем, будь то его персональные данные, так и информация о его имущественном
положении. В случае нарушения этой обязанности, страховщик несет юридическую
ответственность.

Главная обязанность страховщика – страховое возмещение при наступлении страхового

случая, о чем гласит статья 947 ГК РФ. Страховая сумма определяется по соглашению
сторон. При этом она не должна превышать действительную стоимость страхуемого
интереса.

Важным моментом является предоставление страховщику право на суброгацию. Под

суброгацией понимается переход прав страхователя на возмещение убытков к страховщику.
При этом размер возмещаемых убытков ограничен суммой, выплаченной страховой
компанией страхователю, согласно статье 965 ГК РФ.

КРАТКО
Обязанности страхователя:
 Уплата страховой премии (цены риска или платы за страхование)
 Уведомить страховщика об обстоятельствах, имеющих существенное значение для
наступления страхового случая и размера возможных убытков
 Незамедлительно уведомить страховщика о наступлении страхового случая
 Принятие разумных и доступных мер по уменьшению возможных убытков

Обязанности страховщика:
 Предоставить страховую выплату при наступлении страхового случая
 Соблюдать тайну страхования

28. Кредитный договор и договор займа, сравнительная характеристика, значение в

торговом обороте.

Кредитный договор – это разновидность договора займа, т.к. к отношениям по

кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не вытекает из
существа кредитного договора.
Кредитный договор

Особенности ТОРГОВОГО КРЕДИТОВАНИЯ:

 1. Краткосрочный характер – срок определятся продолжительностью отсрочки платежа
по конкретным торговым сделкам.
2. Должно осуществляться систематически, в продолжение неопределенно длительного
срока на более или менее единообразных условиях
3. Имеет целью покрытие систематических образующегося дефицита свободных
денежных средств, необходимых для расчетов по сделкам
4. Расчет на погашение кредита из выручки, полученной от реализации товаров по
сделкам их продажи
5. Обеспечивается залогом товаров, временно находящимся в собственности
коммерсанта либо уступкой дебиторской задолженности заемщика банку.

Оптимальная правовая форма осуществления торгового кредитования – долгосрочный

рамочный договор об открытии кредитной линии, исполняемый посредством представления
заемщиком заявок на выдачу партий (траншей) кредита в пределах установленной кредитной
линии и их акцепта банков.

Также в заявке указываются условия о предлагаемом заемщиком банку обеспечении

возвратности транша. К заявке прикладываются документы, подтверждающие права банка на
обеспечение.

Обычно проект долгосрочного рамочного договора об открытии кредитной линии

разрабатывается банком и предоставляется по запросу заемщика. Обычно это типовой
кредитный договор. Но бывает, что условия индивидуально согласуются. Условия,
согласованные индивидуально, преобладают над типовыми.

Необходимо, чтобы в договоре были закреплены следующие условия:

1. обязанность банка выдать кредит в определенный срок или выдать кредит
периодическими траншами (лучше 3 рабочих дня включить в договор)
2. исчерпывающий перечень обстоятельств, являющихся основанием для отказа в
предоставлении кредита, а также документов, подтверждающих данные
обстоятельства.
3. существенные условия кредитного договора (сумма, валюта, процентная
ставка, периоды начисления процентов и сроки и способ их выплаты, срок
возврата кредита, способ возврата кредита). Также если это кредитная линия,
то общая сумма кредитной линии, максимальная и минимальная сумма одного
транша, периодичность предоставления траншей, возможность полной и
частичной выборки лимита, возможность возобновления кредитной линии.
4. право заемщика в одностороннем порядке выбирать и изменять способ выдачи
очередного транша кредита. Например, выдача наличных, перечисление
кредита на счет заемщика или на счет третьего лица. Также право заемщика
выбрать валюту кредита (если это внешнеторговый кредит).
5. Обеспечение – условия о наличии обеспечения и его характере лучше
включить в сам кредитный договор. Также право заемщика на одностороннюю
отмену обеспечению полностью или частично по мере досрочного погашения
долга.
6. досрочное погашение – право заемщика в любое время погасить кредит
досрочно полностью или в части, предупредив банк.
7. условие о моменте, с которого обязательство заемщика считается
исполненным – день поступления денег на корреспондентский счет банка-
кредитора.
8. условие об обязанности безакцептного списания – установить обязанность
банка списывать безакцептно суммы задолженность с ведущихся у него счетов
заемщика в день ее образования или в день, когда она подлежит погашению.
НЕЛЬЗЯ соглашаться на следующие условия:
 право банка в одностороннем порядке менять условия кредитного договора
 условие о конкретной цели кредитования
 условия, позволяющие банку в любое время без причин отказать от выдаче
очередного транша кредита
 указание на контрольные полномочия банка
 условия об обязанностях уплаты вознаграждений и комиссий банку
 условия о праве потребовать досрочного возврата кредита по иным основаниям, чем
указано в законе.

Договор займа Договор кредита

Займодавцем может выступать любая Кредит может быть предоставлен только
организация или даже частное лицо, так как банком или иной кредитной организацией,
для выдачи займа в общем смысле не для осуществления операций которым
требуется специального разрешения необходима лицензия Центрального банка
Российской Федерации
Предметом договора займа является заем – По смыслу категории «право собственности»
деньги или другие вещи, определенные денежные средства переходят к должнику
родовыми признаками. Заемщику в только во временное пользование
собственность переходит предмет займа на
все время пользования займом
Заем по своей природе является Кредитный договор всегда является
безвозмездным возмездным, то есть имущественное
предоставление одной стороны
обусловливает встречное имущественное
предоставление другой

Кредитный договор по ГК РФ:

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются

предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях,
предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную
сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным
договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

Если кредит используется должником полностью или частично для исполнения обязательств
по ранее предоставленному тем же кредитором кредиту и в соответствии с договором кредит
используется без зачисления на банковский счет должника для исполнения ранее
предоставленного кредита, такой кредит считается предоставленным с момента получения
должником от кредитора в порядке, предусмотренном договором, сведений о погашении
ранее предоставленного кредита.

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение

письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор
считается ничтожным.

Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным

договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в
срок.

Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, уведомив об

этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не
предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.
В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности
целевого использования кредита (статья 814) кредитор вправе также отказаться от
дальнейшего кредитования заемщика по договору.

Кредитор вправе требовать досрочного возврата кредита в случаях, предусмотренных

настоящим Кодексом, другими законами, а при предоставлении кредита юридическому лицу
или индивидуальному предпринимателю также в случаях, предусмотренных кредитным
договором.
Договор займа

По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в

собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми
признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же
сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и
качества либо таких же ценных бумаг.

Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от
исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно
свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.

Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе
отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до
установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен,
в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо,
осуществляющее предпринимательскую деятельность.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его
сумма превышает десять тысяч рублей, а в случае, когда займодавцем является юридическое
лицо, - независимо от суммы.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика
или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной
суммы или определенного количества вещей.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на
получение с заемщика процентов за пользование займом в размерах и в порядке,
определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов за
пользование займом их размер определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей
в соответствующие периоды.

Размер процентов за пользование займом может быть установлен в договоре с применением

ставки в процентах годовых в виде фиксированной величины, с применением ставки в
процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от предусмотренных
договором условий, в том числе в зависимости от изменения переменной величины, либо
иным путем, позволяющим определить надлежащий размер процентов на момент их уплаты.

При отсутствии иного соглашения проценты за пользование займом выплачиваются

ежемесячно до дня возврата займа включительно.

Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в

случаях, когда:
  договор заключен между гражданами, в том числе индивидуальными
предпринимателями, на сумму, не превышающую ста тысяч рублей;
 по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми
признаками.

В случае возврата досрочно займа, предоставленного под проценты в соответствии с

пунктом 2 статьи 810 настоящего Кодекса, займодавец имеет право на получение с заемщика
процентов по договору займа, начисленных включительно до дня возврата суммы займа
полностью или ее части.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке,

которые предусмотрены договором займа.

В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом

востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со
дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть
возвращена заемщиком досрочно полностью или частично.

Сумма займа, предоставленного под проценты в иных случаях, может быть возвращена
досрочно с согласия займодавца, в том числе согласия, выраженного в договоре займа.

22. Критерии выбора договорной конструкции при организации сбыта товаров

ПРОБЛЕМА 1. ВЫБОР ДОГОВОРНОЙ КОНСТРУКЦИИ РЕАЛИЗАЦИОННОГО

ДОГОВОРА.
Вариант № 1. Вы выводите на рынок новый товар и не знаете, будет ли он коммерчески
успешен; данный товар является непрофильным производством; вы производите сырьевой
товар в условиях ограниченности ресурсов.

В данных случаях вам как производителю будут не важны:

 объемы продаж (нет плана производства)
 цена, по которой будут продаваться переданные им товары
 формат розничных точек продаж, где будут продаваться товары
В таком случае договор купли-продажи является оптимальной договорной конструкцией.
Он очень прост.

Вариант № 2. Если для вас представляется важным: планирование сбыта (для загрузки
производства); планирование закупок сырья для производства. Но, в то же время, не
представляется важным: конечная розничная цена; формат розничной торговой точки (лоток,
палатка, супермаркет, и т.д.)
В таких случаях подходит договор поставки. Поставка позволяет внести ясность в планы по
производству, обеспечить стабильность сбыта.

Вариант № 3. В случае, если вы инвестируете свои средства: в производство товаров (сырье,

оборудование, обучение рабочих и т.д.), в формирование привлекательного имиджа
товарного знака (бренд) производимых товаров (маркетинговая стратегия для потребителя).
Для вас представляет важность: увеличение объемов продаж; формат розничной торговой
точки; выкладка товаров на полкам магазина; ассортимент товаров; равномерное деление
территории сбыта; розничная цена, по которой товары предлагаются к продаже.
То воспользуйтесь дистрибьюторским или дилерским договором. Данные договорные
конструкции позволяют контролировать условия сбыта товара и бить дилера/дистрибьютора
за реализацию товара, негативно влияющую на репутацию товара.
Вариант № 4. Допустим, вы сгенерировали успешную модель ведения бизнеса, вложившись
в технологию продаж и маркетинговую стратегию. При этом маркетинговая стратегия
предусматривает строгое соблюдение параметров сбыта, будь то формат розничной точки и
ее характеристики, выкладка товаров (мерчандайзинг), ассортимент и розничная цена товара.
С другой стороны имеется предприниматель, готовый использовать сгенерированную вами
бизнес – идею и готов платить за это.
В данном случае применяется договор коммерческой концессии или франчайзинг.
Данный договор предоставляет возможность контролировать франчайзи.

ПРОБЛЕМА 2. ВЫБОР ДОГОВОРНОЙ КОНСТРУКЦИИ ПОСРЕДНИЧЕСКОГО

ДОГОВОРА.
Далее, перед предпринимателем может стоять вопрос о выборе конструкции
посреднического договора. Критериями выбора конструкции являются задачи, стоящие
перед участниками торгового оборота (производитель, оптовая торговая организация,
розничная торговая организация); издержки (размер вознаграждения посреднику,
трансакционные и логистические издержки) и налоговые аспекты.

Вариант № 1 «опробация спроса» (для производителя). Перед вами стоят задачи запуска
нового товара на рынок и вы хотите получить информацию об условиях рынка (покупатели,
условия продажи, формат продаж, цена потенциальных конкурентов).
 Если вы хотите самостоятельно совершать сделки и контролировать реализацию
товара – используйте агентский договор.
 Если не хотите и для вас важно лишь сбыть товар – договор комиссии.

Вариант № 2 «опробация предложения» (для оптовой торговой организации). Перед вами

стоят задачи изучения потребительского спроса, вы ищете информацию о торговых
форматах розничных торговых организаций, возможных партий закупаемых товаров, а также
изучаете рынок товара, предлагаемого к продаже производителями.
 Опять же, хотите самостоятельно совершать сделки – агентский договор.
 Хотите лишь приобретать товар – договор комиссии.

Вариант № 3 «Опробация спроса» (для розничной торговой организации). Перед вами стоят
задачи изучения потребительского спроса, изучение предлагаемых товаров, сравнения цен на
рынке, изучение логистических возможностей поставщиков, и перед вами стоит выбор
канала сбыта.
 Опять же, хотите контролировать – агентский договор,
 не хотите – договор комиссии.
Однако, если мы говорим о поставке продовольственных товаров, договор комиссии в
соответствии со ст. 13 Закона о торговле запрещен.

24. Посреднические торговые договоры: виды, общая характеристика.

Соотношение посредничества и представительства

Посредничество – экономическая категория, представительство – юридическая.
Коммерческое представительство – это отношения, связанные с заключением коммерческим
представителем договоров от имени предпринимателей, в силу которых гражданские ПиО
возникают, изменяются или прекращаются у стороны, от имени которой была совершена
сделка.
Два критерия отделения представительства от посредничества:
1. характер совершаемых действий
a. юридические – представительство
b. фактические – посредничество
2. сферы образования и преимущественного применения данных понятий
 a. гражданское право – представительство
b. экономическая сфера – посредничество.
Посредническая деятельность является разновидностью торговой деятельности.
 Отсутствует цель самостоятельного производства товаров.
 Фактические или юридическое участие в заключении сделки между изготовителем и
потребителем товаров.

Посредническая деятельность – это деятельность, направленная на установление

экономических и правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров
через посредство или при участии другого лица.

ВИДЫ ПОСРЕДНИЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

Кому принадлежит товар, являющийся предметом посредничества?
1) Коммерсанту (принципалу), который заказал услуги посредника (посредничество в
обращении чужого товара). Эти договоры оформляют коммерческое
представительство (прямое и косвенное).
Не путать с коммерческим представительством по ГП! Коммерческое поручение
входит в число сделок, совершаемых коммерческим представителем, но этим не
исчерпывается. Понятие коммерческого представительства по ГП гораздо шире.
a. Торговое поручение – поверенный обязуется совершить ОТ ИМЕНИ и за счет
доверителя определенные ЮРИДИЧЕСКИЕ действия. ПиО по сделке
возникают у доверителя. Данный договор используется, если в качестве
поверенного действует коммерческий представитель, который совершает
торговые сделки. При заключении договора поручения при совершении
торговых сделок на него распространяются общие правила о коммерческом
представительстве (п 3 ст 972, п 3 ст 973, п 1 ст 975, п 1 ст 976).

b. Торговая комиссия. Комиссионер обязуется по поручение комитента за

вознаграждения СОВЕРШИТЬ ОДНУ ИЛИ НЕСКОЛЬКО СДЕЛОК ОТ
СВОЕГО ИМЕНИ, но за счет комитента. По сделке приобретает ПиО
комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим
лицом в отношения по исполнению.
Особенно ст. 995 (право комиссионера отступать от указаний комитента. По
общему правилу – запросить согласие. Но комиссионер, который работает
профессионально, вправе отступать от указаний без предварительного на то
запроса). Отличительная черта – это самостоятельное принятие посредником
решений об условиях заключаемых им сделок.
i. Консигнация. Договор о комиссионной распродаже товара с
консигнационного склада. Ты привозишь товар за границу и оставляешь
его там, не платишь таможенные пошлины. Потом нанимаешь
комиссионера, который будет искать контрагентов и распродавать
товар. Когда контрагент найдется, он будет сам оплачивать таможенные
пошлины.

c. Торговое агентирование. Агент обязуется за вознаграждение совершать по

поручению принципала ЮРИДИЧЕСКИЕ И ИНЫЕ ДЕЙСТВИЯ ОТ СВОЕГО
ИМЕНИ, но за счет принципала, либо ОТ ИМЕНИ и за счет принципала. По
сделке, совершенной агентом от своего имени, ПиО приобретает агент, даже
если принципал был назван в сделке. По сделке, совершенной агентом от
имени принципала, ПиО приобретает принципал.

2) Посреднику (посредничество в обращении своего товара). Эти договоры

опосредуют деятельность независимых посредников.
 Прежде чем продвигать товар, посредник его приобретает в собственность. По
общему правилу данная форма посредничества связана с продвижением
брендированных товаров (с РИД). Обладатель интеллектуальных прав заинтересован
в том, чтобы сохранять за собой эти права в некотором объеме.
a. Дистрибьюторские и дилерские. В целом, это одно и то же.
b. Франчайзинг (коммерческая концессия)
c. Договоры об исключительной продаже товаров

Договор комиссионной продажи товаров (покупаю товар для целей его перепродажи.
Отличие от комиссии в том, что покупаешь товар с отменительным условием – покупаю с
правом последующей отмены покупки, например, если не получилось перепродать товар).
Поручение Комиссия Агентский
Отношения Лицо действует по поручению, за счет и в интересах другого, не
преследуя самостоятельной коммерческой цели, кроме получения
прибыли в виде вознаграждения
Предмет Юридические Совершение одной или Как сделки, так и
действия, в т.ч. по нескольких сделок. другие юридические и
исполнению фактические действия
обязанностей или
осуществлению
прав. Часто
фактические
действия также
входят.
От чьего имени От имени От своего имени Как от своего имени,
совершаются доверителя (комиссионера) так и от имени
сделки принципала
Срок Как на определенный, указанный в договоре срок, так и без указания
срока. Агентский договор изначально рассчитан на длящийся характер
отношений.
Отступление Возможность посредника отступить от указаний стороны, в интересах
посредника от которой совершается сделка, если это отвечает интересам
указаний клиента представляемой стороны. НО!
 Право коммерческого представителя дб предусмотрено в
договоре поручения и коммерческий представитель должен в
разумный срок уведомить о допущенных отступлениях
 Комиссионер может отступать независимо от того,
предусмотрено ли это было в договоре комиссия. УСЛОВИЯ: По
обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и
комиссионер не получил в разумный срок ответ на свой запрос.
Комиссионер обязан уведомить об отступления, как только это
стало возможным.
 Про агентский ничего не сказано. Возможность отступления от
указаний дб предусмотрена в договоре, если агент действует от
имени принципала и речь о совершении юридических действий.
Если агент действует от своего имени, то применяются нормы о
комиссии. Если совершаются фактические действия, то
допустимость отступлений дб в договоре или дополнительно
согласована сторонами
Вознаграждение Возмездность носит Возмездность носит императивный характер.
посредника диспозитивный Право требовать оплаты комиссионного
характер вознаграждения нельзя ставить в зависимость от
(презюмируется исполнения сделки, заключенной между
возмездность, но комиссионером и третьим лицом.
 можно иное)
Право посредника Обязанность Не определено прямо в законе, но из
на возмещение возместить определения договоров следует, что клиент
понесенных установлена в законе обязан возместить. Лучше прописать это в
расходов договоре.
Право посредника Право поверенного, комиссионера, агента удерживать находящиеся у
удерживать вещи него вещи клиента в обеспечение своих требований по договору.
клиента
Перепоручение Допускается передача полномочий другому лицу
исполнения  Поручение – общие правила о передоверии (нотариально)
 Комиссия, агентский – заключение договоров субкомиссии и
субагентского
УСЛОВИЯ: передача полномочий другому лицу не запрещена
основным договором, ответственным перед доверителем остается
представитель.
Оформление Договор + Договор Договор
отношений доверенность
Исключительные Можно заключить: с Можно включить
условия указанием или без ограничения
указания территории территории. НЕЛЬЗЯ
исполнения, с ограничить круг
обязательством третьих лиц –
комитентам не контрагентов по
представлять третьим сделкам, заключаемых
лицам право совершать агентом.
в его интересах и за его
счет сделка,
совершение которых
поручено
комиссионеру, с
условиями или без про
ассортимент.
Прекращение и Доверитель может Комитент может в Любая из сторон имеет
досрочное отменить поручение, любое время право на
расторжение а поверенный отказаться от односторонний отказ,
отказаться от него в исполнения. если срок действия не
любое время. Если Комиссионер может определен.
отказывается отказаться только в По вопросу об отказе
коммерческий случаях, от агентского договора,
представитель, то установленных если срок определен,
надо уведомить не договором ЛИБО если есть три позиции судов:
менее чем за 30 договор комиссии стороны не могут
дней. бессрочный. В отказаться, стороны
последнем случае могут отказаться, если
уведомить комитента возможность
не менее чем за 30 установлена договором,
дней + принять меры стороны могут
для обеспечения отказаться, если по
сохранности условиям договора
имущества. агент действует от
имени и за счет
принципала.
25. Договоры, содействующие торговле: понятие, виды, особенности.

Хранение, перевозка, страхование – типичные содействующие торговле. Они содействуют

реализации конкретных торговых сделок, конкретной партии товаров. В узком смысле.
Сюда также можно включить кредитные договоры. Условие о коммерческом кредите – это
условие конкретной торговой сделки (например, аванс и т.д.). Обычно сейчас коммерсанты
получают кредиты не под конкретные торговые сделки, а просят профинансировать
конкретный период их деятельности.

Некоторые договоры содействуют торговле в целом – маркетинговые и рекламные

услуги. В широком смысле.

Надо остановиться там, где заканчивается торговая специфика. Например, договор хостинга
или договор аренды – неважно, заключает его торговец или обычный человек.

ИТОГ: содействую торговле масса договоров. Некоторые имеют торговую специфику –

тогда это содействующие договоры. Если не имеют – это обычные общегражданские
договоры.

Главная черта этих сделок – это их привязка к конкретным торговым сделкам. Их условия во
многом предопределяются условиями торговых сделок. Самая большая проблема в том, что
лица, участвующие в данных договорах – несут ответственность только за ненадлежащее
исполнение их услуг. Но это сорвет те сделки, для содействия которым они были заключены.
Например, перевозчики несут ограниченную ответственность: 1) ограничена только
реальным ущербом (касающийся данного конкретного товара). Хранитель тоже отвечает
ограниченно. Иногда хранителя можно привлечь к полной ответственности, но тут вступает
в дело причинно-следственная связь. Надо подумать, мог ли предвидеть убытки хранитель.

ГЛАВНАЯ ПРОБЛЕМА ДАННЫХ ДОГОВОРОВ: они имеют очень большое значение,

без их адекватного исполнения не будут нормально исполняться договоры, содействующие
торговле.

Среди рассматриваемых договоров важно различать договоры на оказание услуг и на

выполнение работ. Основной отличительный признак - договоры на выполнение работ
всегда имеют результатом создание определенного материального или идеального продукта.
Созданный продукт может быть предметом последующих продаж. Что касается договоров на
услуги, то они предусматривают совершение должником определенных действий в пользу
кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование и т.п.) является
желаемым благом и создает исполнение договора. Требования к договорам на работы и
услуги весьма различны.

Договоры, содействующие торговле в неорганизованном секторе товарного рынка:

 договор перевозки товара;
 договор хранения;
 договоры в сфере кредитования и расчетов (займа и кредита, банковского счета,
факторинга и др.);
 договор на проведение маркетинговых исследований;
 договоры на создание и распространение рекламы;
 договоры страхования товара и коммерческих рисков;
 договоры в сфере обращения информации
 расчетные деривативы и др.

Договоры, содействующие торговле в секторе публичных закупок:

 договор о проведении экспертизы (поставленного товара и др.) (ст. 41 ФЗ «О
контрактной системе»).
 договоры, применяемые в неорганизованном секторе: перевозки, страхования и др.

Договоры, содействующие торговле в организованном секторе товарного рынка:

 договор об оказании услуг по проведению организованных торгов (ст. 3 ФЗ «Об
организованных торгах»);
 договор организатора торгов с участником торгов - маркет-мейкером (предмет
договора – поддержание маркет-мейкером цен, спроса, предложения и (или) объема торгов
товаром на условиях, установленных таким договором);
 договор об оказании клиринговых услуг (клиринг – определение подлежащих
исполнению обязательств, возникших из договоров, и подготовке документов, являющихся
основанием прекращения и(или) исполнения таких обязательств).

Система договоров, содействующих торговле

 Договоры, направленные на подтверждение соответствия (несоответствия) товара
установленным требованиям
 Договоры, обеспечивающие процесс товародвижения
 Договоры, содействующие продвижению товаров
 Договоры, обслуживающие расчетные и кредитные операции
 Договоры, обеспечивающие управление коммерческими рисками

Договоры, направленные на подтверждение соответствия товара:

 Договор возмездного оказания услуг по сертификации товара (заключается с органом
сертификации)
 Договор возмездного оказания услуг по определению страны происхождения товара,
оформлению сертификата происхождения товара (заключается с торгово-промышленными
палатами)
 Договор возмездного оказания услуг по проведению экспертизы качества и
безопасности товара (заключается с бюро товарных экспертиз при органах
Роспотребнадзора, иными экспертными организациями)

Договоры, обеспечивающие процесс товародвижения:

 Договоры перевозки грузов на различных видах транспорта (автомобильный,
железнодорожный, морской и др.)
 Договор транспортной экспедиции
 Договор аренды транспортных средств (с экипажем и без экипажа)
 Договор аренды зданий и сооружений
 Договор финансовой аренды (лизинга)
 Договор купли-продажи транспортных средств, зданий и сооружений
 Договор хранения, в т.ч. хранения на товарном складе
 Договор возмездного оказания услуг (логистических)

Договоры, содействующие продвижению товаров:

 Договоры на выполнение маркетинговых исследований
 Договор оказания маркетинговых услуг
 Договор на создание рекламы
 Договор на распространение рекламы (в т.ч. наружной рекламы)
 Договор об установке рекламной конструкции
 Договоры на оказание информационных услуг
 Договоры на выполнение работ в информационной сфере
 Договоры о передаче информационных продуктов
 Договор коммерческой концессии
 Договор об отчуждении исключительного права на товарный знак
 Договор о предоставлении права использования товарного знака (лицензионный
договор)
 Договор о предоставлении права на использование коммерческого обозначения
 Договор франшизы (производственный и сервисный франчайзинг)

Договоры, обслуживающие расчетные и кредитные операции:

 Договор банковского кредитования
 Договоры финансирования под уступку денежного требования.
 Договор банковского счета
 Договор номинального счета– для совершения операций с денежными средствами,
права на которые принадлежат другому лицу-бенефициару
 Договор счета эскроу - предусматривает открытие банком (эскроу-агентом)
специального счета для учета и блокирования денежных средств, полученных им от
владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при
возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и
бенефициаром

Договоры, обеспечивающие управление рисками:

 Договор страхования риска утраты (гибели), недостачи или повреждения товара
 Договор страхования риска ответственности по обязательствам вследствие
причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц
 Договор страхования риска ответственности за нарушение договора
 Договор страхования риска убытков из-за нарушения обязательств контрагентами или
изменения условий предпринимательской деятельности по независящим от субъектов
торгового оборота обстоятельствам (страхование предпринимательского риска)

36. Законодательное регулирование логистики.

Понятие

Логистика – деятельность, способствующая достижению стратегических, тактических,

оперативных целей организации бизнеса за счёт эффективного управления материальными
и (или) сервисными потоками, а также сопутствующими им потокам информации и
финансовых средств.

Логистика – это также процесс планирования обеспечения (включая контроль)

эффективного и непрерывного поступления товаров работ и услуг и сопутствующей
информации оттуда, где они создаются к потребителю, направленный на всемерное
удовлетворение потребительских запросов.

Ключевые понятия логистики

• Цепь поставок – совокупность организаций, людей, видов деятельности и информации,

вовлечённых в процесс преобразования первичного сырья в готовый продукт и движения
сырья / готового продукта от поставщика первичного сырья до конечного потребителя.

• Материальный поток – взаимосвязанная система хозяйствующих субъектов и

заключаемых ими договоров, регулирующих доведение товаров от изготовителя до
конечного потребителя.

Виды логистики на предприятии

1. Закупочная (Центральный/региональный склад, склад сырья)
2. Логистика производства (производство, промежуточное хранение)
3. Сбытовая (конечный – склад готовой продукции, товарный склад посредника)
4. Ретрологистика, т.е. логистика отходов (остатки и отходы производства, возврат товаров,
порожняя тара)

В договорах логистика оставляет след из трёх формул:

1. Точно в срок (иначе устанавливаем санкции в договоре)

2. С наименьшими издержками (меньше стоков, дешевая доставка и хранение, наименьшее
количество промежуточных мест перевалки)
3. С потребительскими свойствами, заданными производителями – процесс и условия
надо прописать в договоре приемки, хранения, перевозки подробно должны быть описаны.

В праве логистика:

1) влияет на выбор договорной конструкции и формировании условий о сроке,

способе доставки, хранении и приемке (структура рынка) - в качестве логистических
условий реализационных договоров
a) СРОК
b) ДОСТАВКА
c) ХРАНЕНИЕ
d) ПРИЕМКА

2) выбор и заключение договора с логистическими операторами (экспедитор)

Логистический центр (оператор) – это территориальное объединение хоз субъектов и

органов, занимающихся грузовыми перевозками и сопутствующими услугами, включающее
не менее одного терминала.

Договоры с логистическим центром

Есть мнение что это смешанный договор: оказание услуг + хранение. Так ли это? Складских
расписок тут не будет. Оформляется договор возмездного оказания услуг.

Комплексные логистические услуги:

● доставка и адресное хранение
● управление заказами и отслеживание движения грузов
● сортировка и комплектовка
● выгрузка конечным покупателям и передача
Еще могут быть кастомизация/сортировка/затаривание как вид предоставляемых
логистических услуг

Отсутствие законодательного определения, НО есть:

o Логистика – Упоминание в п.1 ст. 10 ФЗ от 22.07.2005 № 116-ФЗ «Об особых

экономических зонах в РФ» - «под деятельностью по логистике понимается оказание
услуг по обеспечению перевозок и складированию товара».

o Логистическая услуга торговой сети – услуга по которой сеть за вознаграждение

представляет возможность поставщику доставить товары в логистический центр
торговой сети (переход рисков, нет необходимости хранения).
Законодательные источники:

 Конституция РФ (ст. 71 Конституции РФ управление федеральным транспортом,

путями сообщения относится к ведению Российской Федерации)

На территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ,

пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг
и финансовых средств.

Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным

законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья
людей, охраны природы и культурных ценностей

 ГК РФ

Стержнем для правового обеспечения логистики служит ГК РФ: главы 39 "Возмездное

оказание услуг", 40 "Перевозка", 41 "Транспортная экспедиция", 46 "Расчеты", 47
"Хранение", 48 "Страхование" и 49 "Поручение", как имеющие непосредственное отношение
к регулированию логистической деятельности.

 Закон Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ

(ст. 9 “Магнит” навязывает логистическую скидку - сами развозят в свои магазины
продукты со складов, то такое условие не может быть по продовольственным
продуктам - только через отдельный договор если прописывать),

 Федеральный закон "О транспортно-экспедиционной деятельности" от

30.06.2003 № 87-ФЗ,

В Федеральном законе "О транспортно-экспедиционной деятельности" под

транспортно-экспедиционной деятельностью понимается оказание услуг по организации
перевозок грузов любыми видами транспорта (в том числе и автомобильным) и оформлению
перевозочных документов, документов для таможенных целей и других документов,
необходимых для осуществления перевозок грузов.

Этим законом восполняется пробел в главе 40 "Перевозка" ГК РФ и вводится новый вид

договора - договор о транспортной экспедиции, а также регламентируются его отдельные
институты, такие, как: права экспедитора и клиента; обязанности экспедитора; обязанности
клиента; ответственность экспедитора и клиента; досудебный порядок, условия и сроки
предъявления экспедитору претензий.

 Отраслевое законодательство:
❖ Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 № 81-ФЗ,
❖ Кодекс внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 № 24-ФЗ,
❖ Воздушный кодекс РФ от 19.03.1997 № 60-ФЗ,
❖ Федеральный закон "О железнодорожном транспорте в Российской
Федерации" от 10.01.2003 № 17-ФЗ,
❖ Устав железнодорожного транспорта РФ от 10.01.2003 № 18-ФЗ,
❖ Устав автомобильного транспорта и городского наземного
электрического транспорта от 0811.2007 № 259-ФЗ,

 Правила о перевозке грузов и пассажиров различными видами транспорта.

Пример: Федеральные авиационные правила (ФАП) "Общие правила воздушных перевозок
пассажиров, багажа, грузов и требования к обслуживанию пассажиров, грузоотправителей,
грузополучателей" конкретизируют отношения, связанные с перевозкой грузов, пассажиров
и багажа, изложенные в Воздушном кодексе РФ. Авиакомпании вправе устанавливать свои
правила. Однако они не должны противоречить основным и ухудшать уровень
обслуживания пассажиров, грузоотправителей и грузополучателей.

Консигнационная модель логистики.

КОНСИГНАЦИЯ — условие продажи товаров через склады посредников, когда право

собственности на товар остается за продавцом (консигнантом) до момента продажи товара
покупателю. Хранение товара на складе и его предпродажная подготовка осуществляются за
счет продавца.

Склад здесь ключевое понятие, поскольку речь идет о логистике.

Консигнационный склад — это род хозяйственных отношений, при котором продавец

осуществляет поставку товара покупателю с расположенного на территории покупателя
склада покупателя (или близлежащего склада покупателя). При этом оплата покупателем
осуществляется по факту, за выбранный объем. Продавец оплачивает покупателю
арендные платежи по отдельному договору, либо включает их в цену отпускаемых товаров.
Все запасы на складе являются собственностью продавца до момента выдачи покупателю.
Оплата может осуществляться как по итогу месяца, квартала, так и при отгрузке каждой
партии товара.

Короче, это удобная штука для больших предприятий. Например, вы владелец шахт по
добыче золота в Якутии. У вас там круглые сутки самосвалы возят пароду на вымывание. У
вас есть 50 грузовиков, у которых часто, что-то нужно менять, резину, подшипники
подъемного цилиндра, ступицы колес, и вы понимаете, что прогнозировать все это тяжело,
но все это необходимо покупать и менять. Вы строите склад, на который компания Камаз
привозит три вагона запасных частей. Запчасти лежат на вашем складе, но собственником
остается камаз, по мере необходимости, вы приходите на склад и берете то, что вам нужно.

Для вас преимущества очевидны: 1) Моментальное удовлетворение потребностей, 2) Цены

ниже из-за большого объема.

Для Камаза все тоже круто: 1) Он направляет вам большой объем; 2) Вы к нему привязаны
конкретно; 3) У него налажены планирование и логистика.

51. Применение организационных договоров в торговом обороте.

Организационный договор – это самостоятельный вид гражданско-правовых договоров.

Организационный договор – это соглашение об упорядочении взаимосвязанной

деятельности двух и более лиц, определяющее процедуру возникновения и общие условия
исполнения конкретных имущественных обязательств в последующем и мерах,
направленных на повышение эффективности этой деятельности.

Предметом организационного договора служит определение наиболее общих условий

взаимосвязанной деятельности, которые не могут быть предусмотрены в заключаемых
субъектами отдельных имущественных договорах.

 Целью имущественного договора является получение имущества или иного блага

(оформление актов товарообмена),
 Целью организационного договора служит создание возможностей и предпосылок
для более успешного осуществления взаимосвязанной деятельности лиц, повышения
 координированности и согласованности совершаемых в дальнейшем имущественных
операций.

Впервые организационные договоры выделил Красавичков О.А., он является автором

концепции разделения договоров на имущественные и организационные.

Выделение организационных договоров как отдельного самостоятельного вида договоров

разделяется не всеми, потому что,
 во-первых, до сих пор спорным является существование неимщественных
обязательств (т.к. обычно всегда есть ответственность, которая носит
имущественный характер),
 во-вторых, любой имущественный договор включает в себя и организационный
элемент (в купле-продаже, например, предоставление информации о товаре,
информации о недостатках качества товара и т.д.)
 в-третьих, в ст. 2 ГК РФ в перечне объектов гражданского права не указаны
организационно-правовые отношения.

Но как говорит великий Пугинский Б.И., действительное существование вещей не зависит от

их законодательного регулирования.

Для целей коммерческого права выделяют следующие организационные договоры:

1.Договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров.

Данная группа договоров предусматривает разные формы сотрудничества

производственных и оптовых торговых организаций для обеспечения устойчивого сбыта
товаров, а также снабжения сторон необходимыми ресурсами, и увеличения прибыли.

Несколько производственных или оптовых организаций создают на договорной основе

общие снабженческие и сбытовые структуры. Образуемые организации подконтрольны
своим учредителям, что принципиально отличает их от независимых посредников.

В данном организационном договоре устанавливается порядок деятельности создаваемой

снабженческой или сбытовой организации. В нем предусматривается
 расширение объемов сбыта товаров за счет предложения к продаже уже имеющегося
у сторон более широкого (чем у каждого в отдельности) ассортимента товаров,
 разведение конкурирующих товаров на разные потребительские рынки,
 возможность и порядок займа одним из учредителей ресурсов из неиспользуемых
запасов других партнеров,
 порядок обмена различными ресурсами,
 определяется порядок распределения прибыли.

ВОПРОС: НАСКОЛЬКО ЭТО ВСЕ СООТНОСИТСЯ С ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ О

ЗАЩИТЕ КОНКУРЕНЦИИ

2. Договоры об образовании контрактных объединений.

Это договор о простом товариществе, договор между централизованными и зависимыми

звеньями холдинга о принятии управленческих решений и т.д.

Содержание каждого организационного договора о создании контрактных объединений

зависит от вида договора и характера задач, стоящих перед субъектами.

Например, договор о создании простого товарищества предполагает включение в него

  видов и стоимости имущества и иных благ, вносимых каждым из товарищей в общее
дело,
 порядок учета на отдельном балансе общего имущества товарищей, а также
произведенной продукции и полученных доходов,
 поручения о введении общих дел одному из товарищей,
 систематического распределение прибыли, полученной товарищами в результате
совместной деятельности.

3. Договор об организации перевозок грузов.

Данные договоры заключаются при необходимости осуществления систематических

перевозок грузов и носят долгосрочный характер. На основании договора об организации
перевозок стороны подают разовые заявки.

Согласно ст. 798 ГК РФ договор об организации перевозок предусматривает обязанность

перевозчика в установленные сроки принимать, а грузовладельца предъявлять грузы к
перевозке. Предмет договора об организации перевозок составляют действия перевозчика и
грузовладельца по упорядочиванию периодического заключения и исполнения договоров о
предъявлении груза к перевозке и договоров перевозки.

Данный договор включает общие условия организации перевозок, а именно:

 объем принимаемого и предъявляемого к перевозке груза,
 условия и график предоставления транспортных средств,
 характеристики предоставляемых транспортных средств,
 условия предъявления груза к перевозке,
 характеристики и особенности грузов,
 особенности и условия перевозки отдельных видов грузов,
 требования к таре и упаковке,
 сроки предоставления транспортных средств и предъявления грузов к перевозке,
 порядок подачи и акцепта заявки,

Объем груза может быть установлен как в общем договоре об организации перевозок, а так и
в разовой заявке. Условия договора об организации перевозок зависят от вида транспорта.

Из конструкции ст. 798 и ст. 791 ГК РФ можно сделать вывод, что договор об организации
перевозок грузов является организационным общим договором, регулирующим только
исключительно этап погрузки груза. Но, он может включать в себя порядок расчетов (это
предусмотрено ст. 798 ГК РФ) и условие о сроках уведомления о прибытии или о подходе
грузов, прибывающих в адрес грузополучателя (это Брагинский, Витрянский). Да и, в целом,
перечень условий в ГК, включаемых в договор открыт. Поэтому данный договор является
рамочным организационным договором для всех этапов перевозки, а не только для этапа
предъявления груза к перевозке.

4. Договоры, заключаемые между транспортными организациями.

4.1. Узловые соглашения. Стороны заключают узловые соглашения при перевозках

грузов в прямом и смешанном сообщении, то есть когда перевозка осуществляется
несколькими транспортными организациями различных видов транспорта по единому
транспортному документу.

Например, при железнодорожно-водном сообщении транспортные организации в

узловых соглашениях предусматривают
 порядок работы пункта перевалки,
 места передачи грузов,
  сроки загрузки и разгрузки вагонов,
 порядок подачи, расстановки и уборки железными дорогами груженых
вагонов,
 порядок приема, сдачи грузов,
 порядок и сроки предоставления информации о подходе грузов к пункту
перевалки, о прибытии груженых вагонов и судов, о подаче вагонов, их
готовности к уборке и иные вопросы.

В общем, узловые соглашения направлены непосредственно на урегулирование

слаженной деятельности транспортных организаций по наиболее оптимальной организации
1) объемов перевалки грузов, 2) передаче грузов с одного вида транспорта на другой и 3)
осуществления расчетов между ними.

Данная конструкция отношений по перевозке освобождает грузоотправителя от

необходимости своими силами перемещать перевозимый груз с одного вида транспорта на
другой и оформлять необходимые для этого документы.

Чтобы избежать связанные с этим риски, для осуществления перевозки в прямом

смешанном сообщении заключаются два вида соглашений:
 имущественный договор перевозки в прямом смешанном сообщении
 договоры между транспортными организациями, которые как раз согласно
ст. 788 ГК РФ регламентируют их взаимосвязанную деятельности по
организации перевозок грузов для обеспечения своевременной доставки груза
грузополучателю.

4.2. Договор на централизованный завоз и вывоз.

При использовании такой конструкции организационного транспортного договора

существует два типа правоотношений:
 во-первых, договор между грузоотправителем или грузополучателем и
автотранспортной организацией (экспедитором),
 а во-вторых, договор между автотранспортной организацией (экспедитором) и
транспортными организациями иных видов транспорта.

Первые сочетают в себе обязанности по перевозке грузов и транспортно-

экспедиционное обслуживание. Автотранспортная организация (экспедитор) не просто
доставляет груз от склада грузоотправителя до перевозчика или, наоборот, от перевозчика до
склада грузополучателя, а осуществляет иные операции, такие как оформление и получение
документов, проверка качества груза, получение груза в пункте назначения, таможенное
оформление грузов, хранение груза и т.д.
Например, покупатель в Москве, груз прибыл в порт Новороссийска. И покупатель
заключает договор с транспортной компанией, которая примет груз в Новороссийске,
проверит документы, оформит таможенные документы, и будет этот груз хранить на
своих складах или доставит его в Москву. Автотранспортная организация выступает
представителем покупателя.

Автотранспортная организация заключает договор с транспортными организациями

иного вида транспорта, для того, чтобы исполнить обязательства по договору с
грузоотправителем или грузополучателем. Отношения между автотранспортной
организацией (экспедитором) и транспортными организациями иного вида транспорта
направлены на организацию взаимосвязанных действий транспортных организаций по
перевозке грузов и обеспечение их слаженной работы.

Стороны в соглашениях о централизованном завозе (вывозе) грузов предусматривают

  порядок предоставления информации о прибывших грузах,
 порядок и сроки получения документов,
 порядок работы автотранспортной организации с учетом организации
централизованного завоза (вывоза),
 правила осуществления погрузочно-разгрузочных работ,
 порядок подачи автомобилей под погрузку и выгрузку и т.д.

Особенностью данного договора является то, что его условия напрямую зависят от
заключенного договора транспортной экспедиции, так как в последнем установлены пределы
полномочий автотранспортной организации, как представителя грузоотправителя или
грузополучателя, за которые она не может выйти во взаимоотношениях с транспортными
организациями иных видов транспорта.

Организационными договорами, используемыми в коммерческой деятельности,

являются еще рамочный договор и опцион на заключение договора.

Рамочный договор (ст. 429.1 ГК).

Чаще всего модель рамочного договора используется субъектами коммерческого

права при заключении договоров поставки и перевозки. Данная модель предполагает, что
стороны предусматривают в рамочном договоре наиболее общие условия договора
(применимое право, порядок расчетов, ответственность за неисполнение или
ненадлежащее исполнение договора, порядок подачи заявок или заключения уточняющих
договоров, конфиденциальность), и конкретизируют общие условия потом либо путем
составления договоров (дополнительных соглашений), либо путем подачи заявок в
одностороннем порядке. При этом в Постановление Пленума ВС РФ № 49 сказано, что в
основном договоре не обязательно должна быть ссылка на рамочный договор. Условия
рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора,
если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном
договоре. Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный
договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора.

Проблема использования рамочного договора.

В разовых договорах или заявках стороны согласовывают существенные условия –

наименования и количество товаров для договора поставки. И если стороны разовые
договоры не заключат, или покупатель не подаст заявку, то по сути договор в таком случае
никаких юридический последствий не несет. Поставщик, например, ждет, что он продаст
партию товара, но покупатель заявку так и не подал. Поставщик идет в суд, суд говорит,
что договор поставки не заключен, потому что не согласованы существенные условия о
наименовании и количестве товара. Поставщик ничего сделать не может. Но договор будет
действовать для сторон в том случае, если в нем, например, предусмотрено условие, что
поставщик может отказаться от договора в одностороннем порядке, если покупатель не
подаст заявку в течение, например, 3 месяцев. Вот это условие о праве на односторонний
отказ будет действовать и без заключенного разового договора и подачи заявки. То есть
бывают рамочные договоры, которые действуют только с момента заключения
разового договора, то есть с момента согласования существенных условий, а бывают
рамочные договоры, условия которых действуют до и без заключения разовых
договоров.

Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК)

Это безотзывная оферта, договор заключается путем акцепта безотзывной оферты,

то есть односторонним действием.
 У нас есть опцион на покупку call option, то есть сторона приобретает право купить
товар по установленной в опционе товар, и put option – опцион на продажу, сторона
приобретает право продать товар по установленной в договоре цене. Опционы используются
в биржевой торговле.

В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на

заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет
другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях,
предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату
или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том
числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе
заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые
предусмотрены опционом.
Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен
только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от
воли одной из сторон.
В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной
оферты не установлен, этот срок считается равным одному году.
Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не
засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной
оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить
предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.
Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом,
позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим

договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны
совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить
денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная
сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору
считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает
предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если
опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями,
предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено
иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из
отношений сторон.
При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом
2 настоящей статьи, возврату не подлежит.

ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ПО ДОГОВОРАМ

17. Понятие торгового договора. Правовые и экономические функции торговых
договоров.
Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор является самостоятельным и
главным средством правового регулирования экономических отношений.

Сердцевина понятия договор – это использование договора как средства частноправового

регулирования, средство саморегулирования общественных отношений.
Договор – это не просто юр факт, а еще и источник прав и обязанностей, создаваемых
волеизъявлением его участников и предусмотренных его условиями. Частный договор – это
источник права для его участников (частный закон).

Договор – это не только сделка (юр факт), но и специальное частноправовое средство

регулирования общественных отношений, в первую очередь – имущественных, а среди них –
прежде всего рыночных (коммерческих). Именно в договоре выражается свободная воля
частных лиц, определяются их отношения.

Функции договора

1) Заключение договора ставит субъектов в юридическую зависимость друг от друга.

Договор – средство налаживания огромного множества конкретных правовых связей
разнообразного содержания.
2) Определение в договоре самими сторонами подлежащих совершению действий,
выполнение которых направлено на достижение цели договора.
3) Правовая регламентация действий, подлежащих выполнению участниками
обязательства. Условия договора – это правовой алгоритм взаимосвязанных действий
лиц.

2 признака всех торговых договоров:

1. ОБЪЕКТНЫЙ. Касаются товаров. Товары – родовые, заменимые, движимые вещи,

находящиеся в ТО. Для владельцев не имеет значения потребительская стоимость
товаров. Им важна только меновая стоимость товара. Чаще всего, речь идет о
конкретной партии товаров (но не всегда, например, сопутствующие договоры не
касаются конкретной партии товаров обычно). Недвижимость обычно не является
товаром, очень редко, например, если большая партия недвижимости. Также есть
«идеальные» продукты – всякие электронные продукты и т.д. Они будут объектами
торговых договоров в той части, какой могут быть подчинены нормам торгового
права.

2. СУБЪЕКТНЫЙ. Договоры касаются коммерсантов. Коммерсанты сами не видят

товаров, им надо только товар перепродать (посредник в чистом виде). Рядом с
посредниками в узком смысле есть ряд иных категорий. Например, те, кто
видоизменили купленное, а потом перепродали.

Вокруг посредников есть те, кто помогают им – лица, содействующие торговле: склады,
перевозчики, экспедиторы, страховщики.

Деятельность:
1. По приобретению и продаже товаров – реализационные договоры
2. Посредническая – посреднические договоры
3. Содействие торговле – содействующие договоры
4. Организация торговли – организационные договоры

Представляют ли ТД систему? Это вопрос относительный – зависит от подхода к изучению

определенного предмета. Вопрос – нужно ли рассматривать какой-то предмет с т.з.
системного подхода.

Система торговых договор существует с субъективной т.з., то есть с точки зрения целей,
задач и потребностей коммерсанта. Коммерческие договоры закрывают со всех сторон
потребности коммерсанта.
Отличия ГП и ТД договоров:
 ТД и ГпД обслуживают разные цели. В ГП имеет значение потребительная
стоимость вещи. А задача торговца – купить товары для перепродажи. Цель
накладывает отпечаток на всю деятельность торговца.
 Второй момент – массовый характер товаров и сделок в ТО. ГП сделки
совершаются гораздо реже, обычно они единичные. В этом плане коммерсант –
профессионал, поэтому ему нужны иные правила.
 Также массовость товара говорит о том, что он обычно покупается по образцу, часто
даже не видя сам товар. Также сделки заключаются удаленно, не видя друг друга. В
ГП все-таки покупается конкретная вещь.

Необходимо также проводить бухгалтерский учет коммерческих операций.

 Торговая деятельность примерно единообразна во всем мире. И торговое право лучше

поддается унификации. Поэтому очень много конвенций по коммерческому праву.
Оно лучше унифицировано, чем любая другая отрасль частного права.
 Торговля неистощима по своему творческому потенциалу.

В ГП договор – это разновидность сделки, юридический факт.

В КП договор понимается как средство организации определенной деятельности, средство
регулирования. Это источник норм и правил.

Коммерческие договоры – это договоры, заключаемые субъектами, осуществляющими

самостоятельную профессиональную деятельность, имеющую целью реализацию товаров
или предоставление связанных с этим услуг за вознаграждение и выступающие правовыми
средствами урегулирования отношений, возникающих в процессе осуществления такой
деятельности.

18. Заключение торговых договоров: способы, использование информационных

технологий при заключении торговых договоров.

Заключение торгового договора – это правовая деятельность субъектов, направленная на

формирование правовой связи.

Цель – создание правовой связи между субъектами торгового оборота. Но эта цель
промежуточная, так как основная – получение определенного блага.

Задачи, которые решаются:

1) Создание взаимных ПиО
2) Планирование приобретения товаров и своих трат на определенный срок. С
помощью договора организация упорядочивает свои доходы и расходы.
3) Получение возможности детального ознакомления с особенностями
производственного и технологического процесса контрагента.
4) Осуществление сотрудничества между контрагентами
5) Моделирование и проигрывание потенциальных конфликтов. Неблагоприятные
имущественные последствия от нарушения обязательства буду менее ощутимыми для
субъектов.

Главный принцип – СВОБОДА ДОГОВОРА (ст. 421 ГК)

 Самостоятельно определять, заключать или не заключать договор
 Самостоятельно определять вид договора и его условия
 Самостоятельно выбирать контрагента
Чтобы не допустить господство более экономически сильной стороны над слабой,
устанавливаются определенные ограничения свободы договора.

Например, Закон о торговле: запрет на заключения некоторых видов договоров между

поставщиками и торговой сетью (комиссии, агентирования), запрет на включение в договор
отдельных условий (например, установлен максимальный размер «платы за полку»),
специальные требования информационной прозрачности отбора поставщиков. Цель –
защита интересов оптового продавца.

Если правило в отношении договорного условия установлено диспозитивной нормой,

стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить отличное
условие.

Если нормы не содержат прямого указания на диспозитивный характер, условия договора не

могут отменить/изменить такую норму ТОЛЬКО в случае, если в самой норме установлена
ничтожность подобных условий или иным образом выражен явно выраженный запрет.
Однако и такой запрет может толковаться ограничительно в части допустимости тех
условий, которые, хотя и нарушают установленный законом запрет, не ущемляют права
лица, для защиты интересов которого данный запрет был установлен.

Ограничения свободы заключения договоров установлены и для публичных договоров

(например, договоры с естественными монополиями), для которых установлены ограничения
по свободному определению условий и недопустимость отказа в заключении.

Излишнее ограничение свободы договора плохо, так как приводит к тому, что регулятивные
функции договора перестают выполняться.

Часто на практика порядок заключения мб регламентирован собственными внутренними

документами юридического лица, желающего заключить договор. Формально внутренние
документы организации не имеют юридического значения для контрагентов, но
контрагенты вынуждены учитывать содержание таких правил при разработке своих
предложений по содержанию договора. Такие правила мб утверждены органом управления
организации и размещены на ее сайте. Пример – «Положение о закупках». Необходимость
разработки такого положения и механизм действия описаны в ст. 2 ФЗ-223.

Также в организациях часто утверждаются регламенты договорной работы, в которых

определяется порядок заключения договора с третьими лицами.

ПРИЧИНА:
Часто в организациях договоры заключаются менеджерами (не юристами), поэтому и
создают всякие внутренние инструкции о том, как заключать договоры.

Что во внутреннем регламенте можно предусмотреть?

1) Процедура отбора контрагентов (объем запрашиваемой информации). Что надо
запрашивать? Объемы производства, опыт работы на рынке, регистрация товарных
знаков, наличие разрешительной документации. Можно запросить устав, но
необязательно это делать.
2) Типовые формы
3) Порядок составления рабочей группы
4) Визирование
5) Конфликт интересов (пресечение взяток)
6) Разрешение споров (третейские оговорки)
Также в организациях часто разрабатываются примерные образцы заключаемых договоров,
что ускоряет процесс подготовки проектов конкретных договоров при необходимости.

Часто используется договорное регулирование процедуры заключения договоров между

двумя субъектами предпринимательской деятельности в будущем.

Особенности правового регулирования заключения договора мб связаны с

правоспособностью субъекта договора. В этом случае к источникам следует относить и
НПА, устанавливающие правоспособность организации, например, учредительный
документ.

СПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ. ОФЕРТА И АКЦЕПТ

В ГК:
 Обмен офертой и акцептом
 Заключение договора на торгах
 Путем присоединения
 В процессе переговоров

Договоры заключаются:

 Путём оферты и акцепта (по ГК)

 Путём проведения торгов (по ГК только в организованном секторе)
 Путём направления коммерческих запросов (котировок, предложений)
 Путем проведения переговоров о заключении договора (последовательные,
параллельные, комбинированные)
 Путём установления организатором торговли соответствия разнонаправленных
оферт (пока регламентирован только для организованного сектора торговли)
 Путём обмена стандартными условиями (в РФ пока не применяется)
 Путём присоединения к договору (обычно - на стандартных условиях)
 Путём совершения сторонами фактических действий, присущих конкретному
договору

На выбор способа заключения договора влияет:

 Транзакционные издержки
 Специфика подлежащих согласованию условий
 Ясность потребностей и правовых целей субъектов на момент заключения
 Нормативные требования в отношении способов заключения
 Необходимая скорость заключения
 Потенциальный характер правовой связи (разовый или долгосрочный)

Наибольшее число норм ГК посвящено заключению договора между отсутствующими

посредством обмена оферты и акцепта.

Оферта – предложение заключить договор, адресованное конкретному лицу и содержащее

все существенные условия будущего договора.

Способы сделать оферту:

1) Путем направления потенциальному контрагенту проекта договора (часто вручаются
на выставках, ярмарках)
2) Размещение в сети Интернет информации о товаре и его свойствах. Это может
рассматриваться предложением делать оферты. Лицо, которое хочет купить товар по
описанию, может направить оферту посредством электронного сообщения.
 3) Оферта мб направлена телеграммой, в форме «гарантийного письма», содержащего
просьбу предоставить определенный товар и гарантию его оплаты.

Акцепт – согласие заключить договор. Он дб полным и безоговорочным. При принятии

оферты не допускается вносить изменения в предложение, добавлять/исключать условия.
Тогда это будет новой офертой. Но такие строгие требования не во всех зарубежных актах,
например, в Венской конвенции или в Унидруа другие. Излишние требования ГК
нивелируются судебной практикой, где признаются заключенными даже договоры при
наличии отдельных неурегулированных разногласий в отношении несущественных условий
торговых договоров.

При разногласиях по отдельным условиям договора составляют протокол разногласий или

направляют собственный проект договора – это новая оферта. Для договора поставки
бездействие в отношении поступившего протокола разногласий не допускается – надо в 30
дней принять меры к их согласованию либо отказаться, известив второго субъекта.
Обычная деловая практика требует поступать также и в других случаях.

По общему правилу, преддоговорные споры не подведомственны суду. Стороны могут

передать спор на разрешение суда, например, заключив предварительный договор. В таком
случае суд определит условия, в отношении которых у сторон возникли споры. Спор может
быть передан и тогда, когда в проект договора было включено такое условие, и вторая
сторона не против нее.

Сторона, получившая оферту, может на нее не отвечать. Отсутствие ответа – это отказ от
акцепта. Договор не считается заключенным, однако из закона, соглашения сторон, обычая
или прежней деловой практики сторон может следовать, что молчание – это акцепт.
Срок для рассмотрения оферты мб указан в оферте, если не сделано, то срок разумный.

ИНЫЕ СПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА

ПЕРЕГОВОРЫ

Условия договора обсуждаются в процессе непрерывной согласованной деятельности

потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферта и акцепт) не выделяют.

УНИДРУА – принцип свободы переговоров – стороны сами могут решать, с кем вступать в
переговоры, продолжать ли их. Стороны не несут ответственность за недостижение
соглашения в результате переговоров. Есть ограничения в отношении недобросовестного
ведения переговоров. В этом случае недобросовестный субъект должен возместить убытки.
Ответственность ограничивается ответственность только реальным ущербом.

Статья 434.1 ГК. При участии в переговорах стороны должны действовать добросовестно.
Предполагается, что стороны действуют недобросовестно, если
1) Предоставляет неполную или недостоверную информацию контрагенту
2) Умолчание об обстоятельствах, которые нужно было сообщить
3) Внезапное и неоправданное прекращение переговоров

Сторона должна возместить причиненные другой стороне убытки, которые выражаются в

понесенных на участие в переговорах расходах, а также в утраченной возможности
заключения договора с третьим лицом. Если поведение добросовестно, то само по себе
недостижение соглашения не дает оснований для возмещения потерь.

Если сторона предоставила другой конфиденциальную информацию и сообщила об этом, то

вторая сторона должна не раскрывать ее, такая обязанность сохраняется даже если в
результате переговоров правовая связь не установлена. Убытки, причиненные разглашением,
возмещаются.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА НА СТАНДАРТНЫХ УСЛОВИЯХ

Каждая сторона составляет стандартные условия, стороны меняются, договора будет считать
заключенным на совпавших условиях.

Здесь существенно сокращается время, необходимое на согласование условий договора,

ведет к снижению издержек.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА НА ТОРГАХ.

Момент заключения договора: выявление победителя не означает, что договор заключен.

Принудить к заключения договора нельзя.

Специальные законы: 44-ФЗ, 223-ФЗ, Об организованных торгах.

Реклама и маркетинг: популярно заключение договора на торгах. Там проводятся

двухэтапные тендеры. Второй этап – конкурс. В таких торгах участник несет больше затрат.
В этой сфере проигравшим платится компенсация. То есть, нормы ГК о торгах должны
трактоваться как диспозитивные.

Виды аукциона:
 Аукцион по продаже (побеждает предложивший наибольшую цену)
 Аукцион по закупке (на эту цену нет -> снижаем) (побеждает предложивший
наименьшую цену)

Редукцион (кто предложит наилучшую цену). Начинаем с максимума и каждый шаг –

снижение. Редукционы хороши на аукционах продажи. То есть тут понижение.

Запрос котировок – упрощенный аукцион.

Запрос предложений – упрощенный конкурс.

АУКЦИОН — способ заключения договора, при котором организатор торгов определяет все
условия договора, и договор заключается с лицом, предложившим наилучшую цену за
товар.

КОНКУРС — способ заключения договора, где участники предлагают различные условия

договора, которые оцениваются по разработанным организатором конкурса критериям и
договор заключается с предложившим лучшие условия

ЭЛЕКТРОННЫЙ АУКЦИОН - проводится с помощью оператора электронной торговой

площадки.

Для участия субъекты проходят аккредитацию на электронной торговой площадке

a. представляя документы, подтверждающие их правоспособность,
b. согласие на совершение сделок от органа управления такой организации, если это
требуется

Для участия в электронном аукционе субъекты должны иметь ключ квалифицированной

электронной подписи.
 ЭЛЕКТРОННАЯ ФОРМА СДЕЛКИ

В отношении формы сделки действует принцип недискриминации электронной формы

сделки по отношению к бумажной форме. А.И. Савельев: «сам по себе факт того, что
информация выражена в электронной форме, не может являться основанием для лишения ее
юридической силы».

Однако ГК не признает такой отдельной категории как электронная форма сделки, и включает
ее в письменную (ч. 2 ст. 434 ГК).

Ст. 160 ГК:

«Письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с
помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на
материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о
наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий
достоверно определить лицо, выразившее волю. Законом, иными правовыми актами и
соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного
определения лица, выразившего волю».

Отсюда электронные сделки можно сказать заключаются в письменной форме.

Способы заключения договоров в письменной форме (п. 1-2 ст. 160; п. 2-3 ст. 434 ГК):
1) путем составления одного документа, в том числе электронного, подписанного
сторонами;
2) обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными;
3) путем акцепта оферты конклюдентными действиями (речь идет о случаях, когда
имеет место публичная оферта, например, через сайт).

В отношении электронных сделок требование о наличии подписи считается выполненным, если

использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю,
также может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица,
выразившего волю. Так, Закон «Об информации…» устанавливает дополнительное условие
соблюдения письменной формы договора – наличие возможности установить, что документ
исходит от стороны по договору, а именно наличие электронной подписи или иного аналога
собственноручной подписи отправителя (ст. 11).

37. Понятие и виды договорных условий. Квалификация вырабатываемых договорных

условий.

Условия договора:
 способ фиксации взаимных прав и обязанностей
 С практической точки зрения - это определённый набор взаимных прав и
обязанностей контрагентов, которые разрабатываются, согласовываются и
фиксируются

I ГРУППА
ВЫРАБАТЫВАЕМЫЕ условия (прямые, явные) – входят в текст договора

 ПРЕДПИСЫВАЕМЫЕ (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или

необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым

o Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий

 определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для
выработки, но относительно содержания закон никаких требований не
выдвигает. Ошибка приводит к признанию Д незаключенным

o Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется

нормативными установлениями (гос. регулирование). Ошибка приводит к
признанию Д недействительным (168 ГК)

 ИНИЦИАТИВНЫЕ (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не

обязывает выработать и включить. Отсутствие данных условий не влечено рисков
признания Д недействительным или незаключенным. НО С ПОМОЩЬЮ ДАННЫХ
УСЛОВИЙ ДОГОВОРУ ПРИДАЁТСЯ ТРЕБУЕМАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ И
ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ; 60-70% договора составляют. Обеспечивается
системную взаимосвязь, единство П и О. Например, цена.

II ГРУППА
НЕ ВЫРАБАТЫВАЕМЫЕ - cпециально не вырабатываются, но входят или могут
входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа)

Назначение
 «восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях
 оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в
договор уже существующих комбинаций взаимных П и О, хорошо зарекомендовавших себя
на практике.

 ПОДРАЗУМЕВАЕМЫЕ - такие условия, которые автоматически входят в содержание

договора, если стороны не достигли соглашения об ином
 предусмотрены диспозитивными нормами договорного права
 определяются торговыми обычаями (инкотермс)

 ВОСПРИНИМАЕМЫЕ - входят не автоматически, а при наличии соответствующего

соглашения сторон об этом
 примерные условия договора (427 ГК) - условия, которые разрабатываются иными
организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем
воспользоваться при заключении договора
 положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных
практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками
потребительских товаров от 2012; инструкция Госарбитража СССР) - в договоре
положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них

КЛАССИЧЕСКАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ УСЛОВИЙ:

* СУЩЕСТВЕННЫЕ
o Объективно существенные – условия о предмете договора, условия, которые
названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для
договоров данного вида
o Субъективно существенные – все условия, относительно которых по заявлению
одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, даже если такое условие
восполнялось бы диспозитивной нормой.
* ОБЫЧНЫЕ – это те условия, которых нет в тексте договора. Это то, что само по себе
включается в договор как в соглашение. Например, это диспозитивные нормы, обычаи,
обычно предъявляемые требования. Стороны знали о возможности убрать правило,
предусмотренное диспозитивной нормой, но не отменили. Тем самым выразили волю на
регулирование.

* СЛУЧАЙНЫЕ

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах

применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и
толковании договора". Существенными условиями, которые должны быть согласованы
сторонами при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия,
которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для
договоров данного вида (например, условия, указанные в статьях 555 и 942 ГК РФ).
Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной
(должна быть выражена воля) из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй
пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной
нормой.

Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или
заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для
этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию
о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи
424 ГК РФ и договор не считается заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют
названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее
согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать
из поведения указанной стороны.

ВОПРОС: необходимые для договора данного вида и названные в законе существенными

условия – это одно и то же или разное? 2 позиции:

1. Это те, которые названы таковыми (то есть одно и то же)

2. Названные в законе – прямо поименованы, а необходимые – мы выводим из самой
природы договора. Однако это неправильно, так как тем самым мы создаем правовую
неопределенность.

Должно быть точно указано, что именно это условия является существенным или является
необходимым.

ПРИМЕРЫ:
 Ст. 465 - количество товара в купле-продаже
 Цена в продаже недвижимости (555)
 Статья 942 – существенные условия договора страхования
 1016 – существенные условия договора ДДУ

СПОСОБЫ ИЗЛОЖЕНИЯ УСЛОВИЙ:

1. ПРЯМОЙ – все условия написаны прямо в тексте договора. Он используется, если

условие короткое, понятное, легко излагается.

2. ОТСЫЛОЧНЫЙ – условия частично в тексте, а другая часть – в приложениях к

договору. У сторон на момент заключения договора есть точное понимание, как
именно они хотят сформулировать условия договора. Используется, когда есть какие-
то схемы, списки, картинки и т.д. нужны дополнительно.
 3. РАМОЧНЫЙ – при заключении у сторон нет ясности о всех условиях договора, а
далее в конкретных договорах эти условия восполняются. ЧАСТЬ ДОГОВОРА ЕЩЕ
НЕ ЯСНА.

4. ТИПОВЫЕ УСЛОВИЯ – могут быть размещены ТПП или самой организацией на

сайте. Похоже на рамочный договор, так как тут стороны конкретизируют
конкретные условия договора.

Стандартные условия

Стандартные условия – это положения, подготовленные одной стороной предварительно

для общего и неоднократного пользования и фактически применяемые без переговоров с
другой стороной.

Критерии стандартных условий:

1) Предварительная выработка
2) Многократное применение в различных договорах

Цель стандартных условий – снижение трансакционных издержек.

Какие перекосы могут быть:

 Ограничение ответственности (незеркальные санкции, общее ограничение
ответственности)
 Односторонний отказ от договора
 Форс-мажор
 Расчеты, например, 100% предоплата

Бывает и так, что какие-то условия стандартные, а какие-то согласуются, например, форс-
мажоры, разрешение споров, цепочки поставок и т.д.

Способы включения стандартных условий в договор:

1) Включение в текст единого договора-документа
2) Отсылка к стандартным условиям, которые содержатся в отдельном документе
3) Обмен стандартными условиями

При заключении договора путем обмена стандартными условиями УНИДРУА и Ландо

предусматривают, что если стандартные условия не совпадают, то договор все равно
считается заключенным, стандартные условия становятся частью договора в той мере, в
какой они совпадают по существу, кроме случая, когда одна из сторон ясно указала, что она
не намерена быть связанной таким договором либо впоследствии информирует об этом
другую сторону.

В отличие от ДОГОВОРА ПРИСОЕДИНЕНИЯ, стандартные условия могут обсуждаться

сторонами, просто они ЗАРАНЕЕ РАЗРАБОТАНЫ

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения

договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым
актам, но
 лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида,
 исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение
обязательств
 содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия,
которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при
наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Также есть ПРИМЕРНЫЕ УСЛОВИЯ. В договоре может быть предусмотрено, что его
отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров
соответствующего вида и опубликованными в печати. В случаях, когда в договоре не
содержится отсылка к примерным условиям, такие примерные условия применяются к
отношениям сторон в качестве обычаев, если они отвечают требованиям, установленным
статьей 5 и пунктом 5 статьи 421 настоящего Кодекса. Примерные условия могут быть
изложены в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия.
Обычно они разрабатываются НКО или СРО. Например, это индустриальные стандарты
отдельных договоров в сфере рекламы и маркетинга, Кодекс добросовестных практик
поставки товаров в торговые сети.

Также бывают дефектные условия

НЕСПРАВЕДЛИВЫЕ УСЛОВИЯ

Договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преимущества (ст. 3.2.7

УНИДРУА) или несправедливые преимущества (ст. 4:109 Принципов Ландо) для одной из
сторон договора.

То есть это неравные условия одного и того же договора

 Стороне, вынужденной заключить договор на несправедливых условиях,

предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении
условий договора или право на отказ от договора.

Пленум ВАС РФ 2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» дается определение

несправедливых договорных условий — это условия, являющиеся явно
обременительными для контрагента и существенным образом нарушающие баланс
интересов сторон + контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование
иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора),

Пленум ВАС РФ разъяснил, что оценка спорных условий на предмет их спра-

ведливости должна осуществляться:
 в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств;
 в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать
преимущества для другой стороны.

Для применения правовых средств защиты необходимо доказать

 их явную обременительность
 факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение,
затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора.

Предоставляются следующие правовые средства защиты:

1) право на иск об изменении или расторжении договора на несправедливых условиях;
2) право на возражение о ничтожности несправедливых условий на основании ст. 169 ГК
РФ;
3) право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10
ГК РФ.

НЕЯСНЫЕ УСЛОВИЯ

Условия, которые сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет

придавать им разный смысл и толковать их по-разному.
Неопределенность нередко обусловлена недобросовестным поведением стороны

Есть специальное правовое средство защиты — правило «contra proferentem»: неясное

условие договора должно толковаться судом противоположно интересам стороны,
предложившей это

При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и

невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора,
в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров,
переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а
также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом
условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая
подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся
профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например,
банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору
страхования и т.п.).

38. Выработка условия о предмете в отдельных видах торговых договоров

Условие о предмете договора является обязательным (предписываемым) для всех договоров

- это условие названо существенным в ГК РФ. Оно не может быть восполнено судом.

Предмет включает в себя указание на объект (торгового) права, а также минимум действий,
которые должны быть совершены с этим объектом.

Предмет договора – что именно сделать и с чем именно сделать. Достаточно указать
базовое действие (то, что включается в каузу).

Как выразить предмет в договоре?

 Прямой – предмет точно известен на момент заключения договора. Не содержит

ссылки ни на какие приложения.
 Отсылочный – знаем, какой предмет будет, но нужно это написать на 1 листе,
поэтому делаем приложение
 Рамочный – пока не знаем, какой предмет будем, но стороны уже желают
связанность между собой. В дальнейшем согласуют условии в рамках отдельных
договоров.
НАИМЕНОВАНИЕ ТОВАРА

Недостаточно определенным будет являться наименование товара с указанием только

родовой принадлежности.

Для вещей наименование указывают с использованием кодов классификации товаров

(Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности),
товарных знаков.

Часто используют ссылки на каталоги, товарные сертификации, которые разрабатываются

лицом, предлагающим товар.
В реализационных договорах используют для целей определения предметы образцы,
которые прилагаются к договору и хранятся у сторон или определенного сторонами 3го
лица.

КОЛИЧЕСТВО ТОВАРА

Количество определяется в любых единицах измерения, согласованных сторонами. Если оно

не мб определено точно, то желательно согласовать способ определения количества
подлежащего передаче товара. Для купли-продажи количество – это существенное
условие.

В реализационных договорах объект часто определяют не в тексте договора, а в

спецификациях, других подобных документах; в договорах, направленных на выполнение
работ, услуг, конкретизация производится в задании. Если спецификацию может
сформировать покупатель самостоятельно, то при формировании задания необходимо
сотрудничество сторон (так как исполнитель специалист и лучше знает, как все
организовать).

Спецификации и задания составляются в письменной форме и являются приложениями к

договору. Чтобы договор и спецификация рассматривались как одно целое, в документах
следует делать ссылки, устанавливающие их связь между собой. Например, путем указания
наименования, номера, даты договора, к которому составлены спецификации.

Обязательно учитывать массу брутто и нетто.

Если естественная убыль, то деловая практика допускает 5%.

Единицы измерения лучше сразу писать в договоре, а то вдруг не сойдутся по справочникам.

Также можно количество указать в денежном выражении (дайте сахара на 1000 рублей).

 Единица измерения
 Деньги

МИНИМУМ ДЕЙСТВИЙ, определение которого достаточно, чтобы условие о предмете

считалось согласованным, зависит от вида заключаемого договора. Например, при
реализационных договорах – передача в собственность; для маркетинговых исследование –
совершение деятельности по изучению рынка определенного товара и т.д.

АССОРТИМЕНТ ТОВАРА

Это условие актуально только для торговых договоров – поставка, оптовая КП, поставка
потребительских товаров, дистрибьюторский, франчайзинговый, где товар определяется как
вещи, определенные родовыми признаками.

Чем более широкий ассортимент предлагаемых потребителям товаров, тем лучше

выполняются основные задачи торговли.

Расширение ассортимента товаров розничных продавцов возможно только через системное

применение различных правовых средств:
1) Заключение договоров с новыми поставщиками, предлагающими уникальные товары
2) Использование интернет-технологий продажи (интернет-магазинов), позволяющих
предлагать товары, на который имеется небольшой спрос
3) Стимулирование существующих поставщиков к расширению собственного
ассортимента товаров, поставляемых в розничную торговую сеть
Условие об ассортименте не отнесено законом к существенным условиям договора. Но в
интересах обеих сторон согласовать это условие на стадии заключения договора или
определить порядок его согласования.

Условие об ассортименте позволяет конкретизировать потребности покупателя товара

посредством уточнения моделей, цветов, форм товара.

В долгосрочных договорах согласование условия об ассортименте позволяет продавцу

планировать свою деятельность по производству или закупкам определенных товаров.

Закон о торговле устанавливает запрет на установление торговой сетью платы за расширение

ассортимента товара.

Если в тексте договора отсутствует указание на ассортимент товара, то продавец (ст 467)
может определить потребности покупателя, исходя из имеющихся у него знаний о
покупателя и передать товар в соответствии с «отгаданными» потребностями покупателя.
Ошибка влечет нарушение условия об ассортименте и повлечет последствия по ст. 468 ГК.
Несогласование сторонами условия об ассортименте дает право продавцу отказаться от
исполнения договора. Отказ от исполнения договора служит предотвращению расходов на
поставку ненужных покупателю вещей.

Кодекс Добросовестных Практик – «категорийный менеджмент» - это управление

ассортиментом торговой сетью. Разные спросы и т.д. В договорах эти колебания должны
учитываться. Есть ассортимент групповой (по товарным группам) и развернутый (модели,
цвета, размеры).

Далеко не во всех реализационных договорах условие об ассортименте важно. Это не

существенное условие, но если товар явно потребительского ассортимента, то поставщик
должен об этом подумать. Поставщик должен спрогнозировать потребности и поставлять
товар по ассортиментным группам, исходя из собственных представлений.

39. Выработка условий о цене и сроке в отдельных торговых договорах.

Условие о цене

Не является существенным условием большинства договоров по ГК.

Цена - это не деньги. Цена - это ВСТРЕЧНОЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ, которое сторона

договора передаёт за приобретение того или иного блага.

В купле-продаже цена - это определенная денежная сумма, которую покупатель обязуется

оплатить продавцу за передаваемое благо.

Цена связано с понятием возмездного и безвозмездного договора. Отсутствие цены

означает, что договор безвозмездный.

Статьи 423 и 424 ГК РФ.

Возмездный договор - это договор, в котором есть плата или иное встречное предоставление
Если встречного представления нет, договор безвозмездный

Презумпция возмездности ГП договоров.

В договоре аренды цена - это арендная плата. Как именно ее сформировать? В статье
хорошие примеры (факультативные нормы, то есть учебник для субъектов, могут выбрать
любой вариант либо придумать свой)

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или

единовременно;
2) установленной доли полученных в результате использования арендованного
имущества продукции, плодов или доходов;
3) предоставления арендатором определенных услуг;
4) передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность
или в аренду;
5) возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение
арендованного имущества.

Где цена существенное условие?

 продажа недвижимости,
 договор продажи предприятия,
 аренда здания и сооружения,
 а также фактически страховая премия (но де юре не является),
 цена тур продукта в договоре труистской деятельности

Цена в розничной купле-продаже, в лицензионном договоре, в поставке, в договоре

строительного подряда, в договоре перевозки - не является существенным

СПОСОБЫ ФОРМИРОВАНИЯ УСЛОВИЯ О ЦЕНЕ

 Аукцион,
 конкурс,
 торги,
 редукцион,
 запрос котировок,
 запрос предложений,
 тарифы,
 могут устанавливаться минимальные и максимальные цены и т.д.

Цена определяется специальными способами. Это условие не всегда является полностью

свободным.

АУКЦИОН
РЕДУКЦИОН
На аукционе дог-р заключается с предложившим наибольшую цену, в редукционе –
наименьшую

КОНКУРС
Оценивается группа условий, предложенных участником конкурса, включая помимо цены
также сроки, наличие релевантного опыта, гарантийные об-ва и пр.
Устанавливается несколько критериев и каждый оценивается в процентной части. Каждый
участник предалагает свои условия по этим критериям

ЗАПРОС ПРЕДЛОЖЕНИЙ
побеждает предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным
заказчиком требованиям к товару, работе или услуге. Информация размещается
неопределенному кругу лиц
ТАРИФЫ
цены по тарифу могут быть установлены любыми субъектами права.
Например, в публичном договоре предусмотрено, что цена будет одинаковой для всех.
Следовательно, субъект должен установить некие тарифы, которыми нужно
руководствоваться

ТВЕРДАЯ И ПРИБЛИЗИТЕЛЬНАЯ ЦЕНА

твердая цена - это конкретная фиксированная сумма, которая не подлежит в дальнейшем
изменению. Приблизительная - то есть в дальнейшем стороны могут ее изменить при
наличии определенных факторов

РОЯЛТИ
1) используется применительно к РИД и СИ
2) периодические выплаты, размер которых не устанавливается твердо, а в зависимости
от каких-то расчетных показателей (от части дохода, % от продаж)

ПАУШАЛЬНЫЙ ПЛАТЕЖ
это единовременный платеж за право пользования РИД

Это два варианта условия о цене в тех договорах, где передает право на РИД или на средство
индивидуализации.

В долгосрочный договорах важно установить возможность пересмотра цены при

наступлении определенных обстоятельств.
1) цена может меняться при изменении расчетных показателей
2) право одностороннего изменения цены при определённых обстоятельствах включить
в договор
3) устанавливается право одной из сторон предложить другой стороне изменить условие
о цене и определяется порядок согласования условия о цене

Возможность изменения цены позволяет более широко использовать долгосрочные

отношения.

Статья 614 ГК очень интересна - пункт 3. Там порядок и возможность изменения цены в
договоре аренды. Эта норма императивна в том, что не допускается увеличение цены чаще,
чем один раз год. Но внутри этого запрета стороны свободны. И норма диспозитивна.

✓ в рублях РФ
✓ путем установления обязанности по оплате в рублях в сумме, эквивалентной
определенной сумме в иностранной валюте или условных денежных единицах.

✓ может вырабатываться обеими сторонами

✓ может определяться одной из сторон, определение цены
✓ может быть отдано на усмотрение третьего лица, или регулироваться государством.
✓ в актах нового Lex mercatoria УНИДРУА - правило разумной цены (возможность замены
разумной ценой условия о цене, определенного одной стороной, третьим лицом или при
неопределенности этого условия сторонами или третьим лицом)
✓ с использованием тарифов, установленных ГО и ОМСУ.

Цена может быть указана:

1. в самом тексте договора,
2. может согласовываться дополнительно в приложении,
3. может составляться смета.
Например, в договоре подряда - цена может определяться путём составления сметы.

Смета - сумма денежных средств, необходимых для осуществления строительства в

соответствии с проектными материалами. Расчеты производятся на стадии планирования,
после чего они все оформляются в официальный документ и передаются заказчику. Смета
составляется в различных видах человеческой деятельности, где есть потребность в
предварительном подсчете затрат. Однако наиболее важную роль понятие сметной
документации имеет в строительстве, где задействованы крупные денежные средства, а
выполнение процессов занимает длительное время (месяцы и годы). Это может быть
стандартизированный набор документов или калькуляция ресурсов или расходов на одну
единицу материалов (штука, погонный метр, килограмм).

Условие о сроке
Может определяться конкретной датой, периодом времени, указанием на событие, которое
должно произойти.

Может быть срок действия договора и срок выполнения отдельных обязательств по

договору.

В каких договорах условие о сроке существенное?

 авторский заказ,
 страхование,
 конечный срок в строительном подряде,
 доверительное управление,
 в консенсуальном хранении - срок принятия вещи на хранение

НЕТ: возмездное оказание услуг, поставка (судебная практика не поддерживает), займ (до
востребования), обычный подряд, хранение (до востребования)

Есть промежуточные сроки - выполнение отдельных этапов. Они никогда не являются

существенными условиями договоров, но стороны могут сделать их таковыми.

Условие о сроки можно согласовать с помощью графика выполнения работ. Графики также
имеют значение для фиксации перехода риска случайной гибели.

Срок может определяться с различной степенью точности:

a) Мб согласован период исполнения (например, «в течение 45 дней»), в течение которого
обязанность может быть исполнена в любой момент;
b) мб указана определенная дата и время исполнения («18 декабря 2015 г. в 14.30»);
c) мб указано событие, при наступлении которого должно быть исполнено обязательство
(«при прибытии груза на станцию назначения»),
d) мб установлен лишь порядок определения срока, в том числе процедура его
согласования (например, в договоре может быть указано на составление еженедельных
графиков поставки с конкретизацией ассортимента и времени поставок).

42. Качество товара и способы его определения. Подтверждение соответствия качества

товаров: обязательное и добровольное

ГК не относит условие о качестве товаров к существенным условиям договора поставки.

Есть п. 4 ст. 469 ГК РФ – если законом предусмотрены обязательные требования к качеству

продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпр д-ть, обязан передать
покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям. По соглашению
между продавцом и покупателем мб передан товар, соответствующий повышенным
требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, предусмотренными
законом.

Есть ФЗ «О техническом регулировании» от 27.12.2002 № 184-ФЗ.

Обязательные требования к качеству устанавливаются ТЕХНИЧЕСКИМИ

РЕГЛАМЕНТАМИ, то есть документами, которыми устанавливаются обязательные для
применения и исполнения требования к объектам технического регулирования. В случае
отсутствия тех регламента обязательные требования определяются по правила п. 1 ст. 46
данного закона.

 Тех регламент мб внутригосударственным актом или международным (тех

регламенты Таможенного союза или ЕАЭС). На сегодняшний день принятие
национальных тех регламентов и тех регламентов Таможенного союза
прекращено.

При формулировке условий договора лучше указывать подлежащий применению тех

регламент.
1) Со дня вступления в силу тех регламента ЕАЭС не подлежат применению
обязательные требования, установленные законодательством государств-членов
Тамож союза и актами Союза;
2) при наличии действующего тех регламента Союза не применяются обяз требования,
уст законодательством государств-участников Союза;
3) нац тех регламенты применяются при отсутствии действующего тех регламента
ЕАЭС и Тамож союза.

Тех регламенты регулируют только показатели безопасности товара. Требования к

качеству этим не ограничиваются, иные показатели устанавливаются в документах,
применяемых по инициативе изготовителя и не являющихся НПА – добровольные
требования.

ПРИНЦИПЫ: обязательными являются требования, которые соответствуют 3м

характеристикам:
― безопасность (недопущение причинение вреда жизни, здоровью, имуществу, включая
экологический вред);
― недопущение введения потребителей в заблуждение;
― энергоэффективность.

По всему остальному – требования добровольные.

ГОСТы по ВТО – это административные барьеры, теперь их убрали как обязательные, они
добровольные.

Добровольные требования к качеству товара устанавливаются стандартами.

ФЗ «О стандартизации», ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов».

Стандарт – это документ, в котором в целях добровольного многократного использования

устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики
процессов проектирования, производства, монтажа и т.д.

Виды стандартов:
 Стандарты ISO (на международном уровне). Сейчас популярен ISO 9001-2011
(стандарт менеджмента качества – управление качеством внутри предприятия; он
 определяет не только менеджмент показателей товаров и услуг, но и степень
удовлетворенности потребителей).
 Национальный стандарт (ГОСТ Р)
 Предварительный национальный стандарт (ПНСТ), т.е. стандарт, срок действия
которого ограничен
 Стандарт организации

Национальные стандарты принимаются Росстандартом.

Стандарты организаций могут разрабатываться ими самостоятельно для совершенствования

производства и обеспечения качества продукции. Порядок разработки и утверждения
стандартов организации устанавливается ими самостоятельно.

Вырабатывая условия о качестве, стороны должны максимально использовать действующие

национальные стандарты.

Госты, которые были приняты до ФЗ о тех регулирования обязательны в части,

касающейся безопасности.

Какие стандарты обязательны для применения? Если было публичное заявление

субъекта о соответствии национальным стандартам.

Если на товар установлены обязательные требования, выпуск его в обращение возможен

только после соблюдения ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ПОДТВЕРЖДЕНИЯ СООТВЕТСТВИЯ.

Оно бывает в 2х формах:

 Принятие декларации о соответствии
 Обязательная сертификация

Действия по выполнению уст правил может совершить только изготовитель. Форма

обязательного подтверждения не выбирается сторонами, а определяется Тех
Регламентом. Если тех регламента нет, применяется Пост Правительства от 1.12.2009
№982 «Об утверждении перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации».
Продукция, на которую не распространяется действие тех регламентов и которая при этом не
включена ни в один из перечней, может быть введена в оборот без подтверждения
соответствия.

 Декларация соответствия: изготовитель готовит сам доказательственную базу, сам

проводит испытания, сам готовит пакет документов и отсылает «лаборатории». Вся
база имеется от производителя.
 Когда сертификация – образцы посылаются в «лабораторию», проверяются и на
основе этого выдается сертификат.

Любое ЮЛ или ИП может организовать деятельность лаборатории и получить

аккредитацию. Сейчас активно развивается проект «Роскачество» - это НКО. Роскачество
проводит проверку бесплатно по продуктовым группам.

Также есть ДОБРОВОЛЬНОЕ ПОДТВЕРЖДЕНИЕ СООТВЕТСТВИЯ. Оно

осуществляется на соответствие произведенного товара ГОСТам, ПНСТ, стандартам
организаций, условиям договора и иным требованиям.

Форма подтверждения соответствия –

 добровольная сертификация.
В договор поставки можно включить условие об обязанности изготовителя-продавца
осуществить добровольную сертификацию. Оно осуществляется на основании договора и
органом по сертификации. При соответствии орган выдает сертификат соответствия.

Договорные условия о качестве:

1) Описание в договоре, каким качеством должен обладать товар
2) Сослаться на стандарт, желательно его к договору приложить
3) По образцу (когда идет условие о качестве по образцу, мы выбираем эталонный
образец, лучше прописать все характеристики в договоре)
4) По описанию в каталоге, на сайте, в брошюрах

Срок годности – срок, по истечении которого товар считается непригодным для

использования по назначению.

Срок годности товара устанавливается его изготовителем. Он определяется 2мя способами

(ст 473 ГК):
1) Период времени со дня изготовления
2) Дата, до наступления которой товар пригоден

Конкретные требования к указанию срока годности при маркировке товара даны в тех
регламентах.

Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким
расчетом, чтоб он мог быть использован по назначению до истечения срока годности, если
иное не предусмотрено договором. Целесообразно использовать конструкцию остаточного
срока годности – определенный период времени, оставшийся до окончания срока годности.
Если срок годности коротки, то целесообразно включить условие об обязанности продавца
передать товар в день его производства.

Также надо определить порядок взаимоотношений по приемке товара по качеству.

Законодательство не содержит норм о порядке и сроках приемки товара по качеству.

Стороны могут использовать Инструкцию о порядке приемки продукции по качеству,

утвержденной постановлением Госарбитража СССР 1966 г. №П-7. Данный порядок может
применяться покупателем только в случаях, когда это предусмотрено договором поставки.
Но полностью использовать данные Инструкции нецелесообразно.
При приемке товара от транспортной организации качество проверяется по внешним
признакам – повреждение упаковки, порча. Если возникают разногласия о характере
выявленных дефектов и причинах их возникновения, может быть проведена экспертиза.

Полная приемка товара по качеству проводится на складе продавца или покупателя в

зависимости от условия договора поставки об исполнении продавцом обязанности по
передаче товара. Также проверяется маркировка, упаковка, срок годности.

О выявленных недостатках товара покупатель обязан незамедлительно письменно уведомить

поставщика. После получения уведомления поставщик может без промедления заменить
поставленные товары товарами надлежащего качества. Если поставщик не совершит замену,
покупатель вправе предъявить поставщику требования по ст 475 ГК. Поставка товаров
ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемы для
покупателя срок, предполагается существенным нарушением договора поставки и является
основанием для одностороннего отказа от исполнения договора или одностороннее его
изменение.

Если порядок проверки качества не установлен, то она производится в соответствии с

обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки товара.
Оценка представленных покупателем доказательств, свидетельствующих о поставке товаров
с нарушением условий договора об их качестве, осуществляется судом.

ЮРИДИЧЕСКИЙ ДЕПАРТАМЕНТ
19. Договорная работа: понятие, цели и основные принципы. Стадии договорной
работы.

Договорная работа – деятельность организации, ее подразделений и должностных лиц,

направленная на формирование условий, заключение и надлежащее исполнение договоров
для достижения целей деятельности организации и ее контрагента по договору.

Выделяют пять основных признаков договорной работы.

1. по своей сущности договорная работа привязана к гражданско-правовым

договорам, посредством которых устанавливаются и реализуются хозяйственные
связи. Гражданско-правовые договоры образуют основной предмет договорной
работы, через который она воздействует на конечные результаты экономической
деятельности фирмы.

2. договорная работа носит правовой характер, т.е. является разновидностью правовой

деятельности. Правовой характер договорной работы обусловлен ее предметом -
договорами. Условия применяемых договоров формулируются в виде юридических
прав и обязанностей, а их надлежащее исполнение обеспечивается возможностью
государственного принуждения.

3. договорная работа носит организационно-управленческий характер, т.е. она

является также разновидностью управленческой деятельности. Договорная работа
представляет собой единый управленческий цикл, включающий в себя
многообразные действия исполнителей - сотрудников фирмы и/или привлеченных на
договорной основе лиц, направленные на создание эффективного договорного
инструментария и его умелое применение в экономических интересах фирмы.
 4. участниками (субъектами) договорной работы являются юридические лица и/или
физические лица, имеющие статус индивидуального предпринимателя,
применяющие договорный инструментарий. Не следует путать субъектов
договорной работы с исполнителями конкретных мероприятий, входящих в
содержание данной работы в качестве субъектов управленческого процесса.
Исполнителями являются сотрудники фирмы либо привлеченные для выполнения
отдельных мероприятий договорной работы на договорной основе лица, не состоящие
с фирмой в трудовых отношениях.

5. содержание договорной работы составляют взятые в единстве действия ее

субъектов по становлению и реализации договорных связей.

Цели договорной работы

Договорная работа преследует двуединую цель:

1) максимально полно реализовать экономические функции создаваемого и

применяемого договорного инструментария и

2) обеспечить соблюдение требования договорной дисциплины.

Двуединой цель договорной работы является потому, что невозможно добиться успешной
реализации экономических функций договора при низкой договорной дисциплине, ровно как
нельзя обеспечить высокий уровень договорной дисциплины, если экономические функции
договора реализуются слабо.

Нередко требование договорной дисциплины отождествляют с требованием законности.

Однако договорная дисциплина не ограничивается требованием соблюдения
законности применяемых договоров. Помимо соблюдения норм законодательства в
процессе договорной работы необходимо обеспечить:
 соблюдение требований подзаконных нормативных и правоприменительных актов (в
том числе судебных прецедентов);
 соблюдение обычаев делового оборота и деловых обыкновений;
 выполнение технических, организационных и иных регламентов (стандартов);
 соблюдение условий заключенных договоров.
Таким образом, требование обеспечения договорной дисциплины значительно шире
требования соблюдения законности, что существенно усложняет договорную работу фирмы.

Принципы договорной работы

К правовым принципам договорной работы относятся:

1. принцип законности;

Все совершаемые в процессе договорной работы действия ее субъектов и исполнителей в

обязательном порядке должны соответствовать установленным действующим
законодательством нормативным ограничениям, запретам и предписаниям.

2. принцип добросовестности и честной деловой практики

Добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики,

принятых в определенной сфере бизнеса; это значит, что договорный инструментарий
должен применяться честно, без намерения обмануть или причинить вред контрагенту,
другим хозяйствующим субъектам, обществу и государству.
Правовыми последствиями несоблюдения принципа добросовестности и честной деловой
практики могут являться:
o отказ в защите прав,
o применение мер ответственности,
o прекращение договора путем одностороннего отказа пострадавшего лица или на
основании судебного решения,
o применение правила "contra proferentem" (толкование договорного условия
противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др.

Исходя из содержания ст. 428 ГК РФ арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве

недобросовестных договорные условия, которые:
o лишают одну из сторон всех или большей части прав, обычно предоставляемых по
договорам такого вида;
o вводят дисбаланс договорной ответственности;
o противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно
обременительный характер.

3. принцип разумности

Договорный инструментарий должен применяться таким образом, как его применяли бы в

схожей хозяйственной ситуации большинство субъектов экономического оборота. Для
характеристики таких субъектов применяется термин "средний".

4. принцип сотрудничества;

Договорный инструментарий приносит максимальный эффект только в тех случаях, когда

применяющие его субъекты активно сотрудничают друг с другом на всех этапах становления
и реализации договорных отношений.

5. принцип обязательности (ненарушаемости) договора;

Стороны договора должны исполнить все ожидаемые от них по договору обязательства, если
только в законном порядке они не будут освобождены от исполнения либо договор не будет
изменен или расторгнут в порядке, предусмотренном законодательством либо самим
договором.

6. принцип баланса частных и публичных интересов.

При применении договорного инструментария должен быть обеспечен баланс частных

интересов субъектов применения данного инструментария и публичных интересов общества
и государства.

Договоры не могут использоваться в целях ущемления интересов государства и общества. В

частности, недопустимо использование договорного инструментария в целях создания
формальных условий для получения налоговой выгоды и уменьшения налоговых платежей.

Организационные принципы договорной работы включают:

1) принцип технологичности

Все входящие в содержание договорной работы мероприятия должны быть оптимальным

образом упорядочены и сведены в ясный и понятный для исполнителей этих мероприятий
алгоритм практических действий.
 2) принцип непрерывности;

Договорная работа должна носить постоянный характер, не прерываясь ни на минуту.

Любые перебои в договорной работе резко снижают ее результативность, а нередко делают
бесполезной.

3) принцип эффективности;

Договорная работа должна строиться таким образом, чтобы при минимуме затрат на ее
осуществление обеспечивать достижение максимальных конечных результатов.

4) принцип инициативности.

При ведении договорной работы необходимо проявлять разумную инициативу и творческий

поиск оптимальных управленческих решений в условиях постоянно меняющейся
хозяйственной и правовой среды. Безынициативность исполнителей приводит к снижению
эффективности договорной работы, неудовлетворительным конечным результатам.

Стадии договорной работы

Стадии договорной работы:

1. Преддоговорные контакты (риск акцепта оферты)
2. выбор контрагента и сбор информации о нем (конфиденциальность)
3. подготовка начального проекта (соответствие нормам законодательства)
4. переговорный процесс (риск неожиданного акцепта, риск недобросовестного
ведения переговоров – обман, понуждение итд)
5. окончательное оформление текста (риск несоблюдения формы сделки)
6. визирование и подписание (риски подписания неуполномоченным лицом, риск того,
что не получено необходимое корпоративное одобрение, риск того, что исполнение
договора началось до его исполнения)
7. получение оригинала (документальное подтверждение сделки)
8. контроль за исполнением договора

Основные риски – недействительность договора после его заключения

Стадии договорной работы (по учебнику Цветкова):

1) подготовка к применению договорного инструментария

 разработка стратегии договорной деятельности;
 предварительное планирование структуры договорных связей;
 изучение и отбор потенциальных контрагентов;

2) создание (разработка) договоров;

3) заключение договоров. Несмотря на существующие в праве разных стран различия,

общие требования к процедуре заключения договора можно сгруппировать следующим
образом:
 требования, определяющие набор условий, которые стороны должны согласовать в
обязательном порядке;
 требования, устанавливающие порядок согласования соответствующих необходимых
(обязательных) условий договора;
 требования к оформлению достигнутого соглашения по необходимым (обязательным)
условиям заключаемого договора.
При несоблюдении соответствующих нормативных требований договор будет считаться
незаключенным (несуществующим).

4) сопровождение заключенных договоров. Стадия сопровождения договора разделяется

на следующие этапы:
 организацию исполнения договора;
 контроль исполнения договора, который включает:
o планомерное и систематическое отслеживание текущих параметров процесса
исполнения условий заключенного договора;
o выявление отклонений текущих параметров исполнения от параметров,
заданных в договоре;
o оценку и прогнозирование последствий выявленных отклонений параметров
исполнения условий договора;
 правовой и экономический мониторинг внешней среды, влияющей на исполнение
договора;
 принятие корректирующих воздействий на процесс исполнения условий договора

5) закрытие договоров. По российскому праву закрытие договора может осуществляться

путем:
 его надлежащего исполнения (п. 1 ст. 408 ГК РФ);
 предоставления отступного (ст. 409 ГК РФ);
 зачета встречного однородного обязательства (ст. 410 ГК РФ);
 новации (ст. 414 ГК РФ);
 прощения долга (ст. 415 ГК РФ);
 перевода долга (ст. ст. 391 - 392 ГК РФ);
 уступки требования исполнения обязательств по договору третьему лицу (ст. ст. 382 -
390 ГК);
 отказа от договора (ст. 310 ГК РФ);
 расторжения договора (ст. 450 ГК РФ);
 признания договора недействительным и применения последствий его
недействительности ( ст. ст. 166 - 167 ГК РФ)

6) оценка конечных результатов договорной работы

 получение данных, необходимых для оценки результативности договорной работы;
 анализ полученных данных;
 разработка мероприятий, направленных на повышение результативности договорной
работы в будущем

20. Значение юридической проверки (due-diligence) для договорной работы. Заверения и

гарантии.

Проверочные мероприятия контрагента в договорной практике принято характеризовать

термином "Due Diligence".

Требование проявления должной степени осторожности и осмотрительности при выборе

контрагентов в российской договорной практике довольно жесткое. Оно закреплено в статье
54.1 НК РФ.

Несоблюдение данного требования является основанием для вывода о необоснованности

полученной в процессе хозяйственной деятельности налоговой выгоды, снятия
налоговых вычетов по НДС, затрат, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, и
т.д.
Таким образом, при изучении и отборе потенциальных контрагентов необходимо совершить
ряд действий, которые в своей совокупности свидетельствовали бы о том, что фирма
проявила должную степень осторожности и осмотрительности при их отборе.

Российское законодательство не содержит правил изучения и отбора контрагентов. Это

затрудняет договорную работу, поскольку приходится ориентироваться на хозяйственную и
судебную практику

Общие требования к проведению "Due Diligence" потенциального контрагента.

1) Проверка юридического статуса.

Соответствующий статус определяется по правилам страны учреждения (образования)

потенциального контрагента. При проверке иностранного контрагента необходимо
попытаться выяснить его текущий статус (good standing). По законодательству
некоторых стран (например, США) статус компании может считаться ненадлежащим
(not in good standing) в случаях, если она фактически прекратила свою деятельность или не
подает налоговые декларации и не уплачивает налоги.

В соответствии с российским законодательством статус юридического лица или

индивидуального предпринимателя приобретается с даты внесения соответствующей записи
в Единый государственный реестр юридических лиц или граждан-предпринимателей.
Поэтому необходимо проверять, внесен ли потенциальный контрагент в соответствующий
реестр. Заключение договора с контрагентом, не имеющим государственной регистрации,
влечет негативные правовые последствия. С правовой точки зрения считается, что такого
договора просто не существует и никаких прав по нему, в том числе прав на применение
налогового вычета по НДС, учет затрат и т.д., реализовать невозможно. Судебная
практика в данном отношении весьма жесткая, при этом российские суды не принимают
во внимание никакие аргументы о невиновности компании в заключении подобного договора.

При проверке юридического статуса потенциального контрагента необходимо потребовать

от него представления свидетельства о государственной регистрации в качестве
юридического лица или индивидуального предпринимателя. Однако на практике имеется
масса примеров представления поддельных (фиктивных) или утративших свою силу
(недействующих) свидетельств. Поэтому необходимо тщательно перепроверять
достоверность представленных потенциальным контрагентом документов путем
направления в регистрирующий орган соответствующего запроса о представлении
официальной выписки из единого реестра, сверки данных с информацией на официальном
сайте регистрирующего органа и т.д.

2) Проверить легальность получения юридического статуса.

В данном случае имеется в виду необходимость проверки того, не зарегистрировано ли

российское юридическое лицо или гражданин-предприниматель по утерянному
(недействительному) паспорту или на подставных лиц.

Судебная практика складывается таким образом, что если договор заключен с подобной
организацией, то документы, оформленные от ее имени (договор, счет-фактура, товарно-
транспортная накладная и т.д.), квалифицируются как недостоверные. И такие документы
не принимаются судами в качестве доказательств совершения хозяйственных операций, для
применения налогового вычета по НДС, учета расходов при налогообложении прибыли и
т.д.
Проверка легальности получения юридического статуса может осуществляться путем
направления соответствующего запроса в регистрирующий орган, получения информации о
действительности паспортов на официальном сайте Федеральной миграционной службы
Российской Федерации, через службу безопасности фирмы и иными законными методами;

3) Уточнить, ведет ли контрагент свой собственный бизнес или действует в качестве

представителя-посредника в операциях других хозяйствующих субъектов
(принципалов).

В настоящее время весьма распространены схемы ведения бизнеса, основанные на

косвенном представительстве, т.е. когда посредник заключает договоры от своего
собственного имени, нередко не ставя контрагента в известность ни о самом факте своего
посредничества, ни о принципале, в интересах которого он действует. Обычно такие схемы
бизнеса с участием "скрытых" принципалов используются в противоправных целях
(уклонения от налогов, вывода капитала и т.д.). Вступление в договорные отношения с
посредниками, задействованными в подобных схемах, весьма рискованно;

4) Убедиться в легальности бизнеса потенциального контрагента и наличии у него

реальных возможностей исполнить взятые договорные обязательства.

Прежде всего необходимо убедиться в наличии у потенциального контрагента лицензий и

иных разрешительных документов на осуществление вида деятельности, в рамках
которого планируется заключить договор, если соответствующая деятельность подлежит
лицензированию, квотированию и т.д.

Далее необходимо убедиться в наличии у потенциального контрагента производственных,

организационных и иных возможностей для осуществления деятельности, в рамках
которой планируется заключить договор. Отсутствие соответствующих возможностей
свидетельствует о том, что, скорее всего, это фирма-однодневка, используемая в схемах
уклонения от уплаты налогов, таможенных платежей и т.д.

Судебная практика сложилась таким образом, что, если компания не проявила

должной осторожности и осмотрительности и заключила договор с контрагентом, не
исполняющим свои публично-правовые обязанности, на нее могут быть возложены
негативные последствия за действия ее контрагента. Наиболее распространенным
примером является лишение компании права на применение налогового вычета по НДС,
если контрагент, которому она перечислила этот НДС в составе цены товара (работ, услуг), в
дальнейшем не перечислил его в бюджет.

На практике при изучении потенциальных контрагентов на них заводятся досье на бумажных

или электронных носителях информации. Информация о них черпается из всех доступных
источников (периодической печати, специальных деловых изданий, сети Интернет и др.).
Важным источником информации является судебно-арбитражная информация, доступ к
которой имеется на официальных сайтах арбитражных судов.

Важную и объективную информацию можно получить при выезде и осмотре места

нахождения потенциального контрагента, ознакомлении с его производственными и иными
площадями, личном знакомстве и общении с руководителями и работниками организации.

Необходимо изучать и анализировать также открытую информацию налоговых, таможенных

и иных государственных органов, осуществляющих контроль за деятельностью
соответствующего рода организаций - потенциальных контрагентов, информацию
правоохранительных органов, котировку акций этих компаний на биржах и т.д.
Разумно также запросить у контрагента:

1) копию бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату с отметкой налогового

органа;

2) справку налогового (таможенного) органа об отсутствии задолженности по уплате

налогов, сборов, пени, штрафов.

Истребование соответствующих документов рассматривается судами как

дополнительное свидетельство того, что компания проявила должную степень
заботливости и осмотрительности при выборе контрагента.

При изучении иностранного контрагента необходимо затребовать документы о его

налоговом резидентстве, т.е. выяснить, налогоплательщиком какой страны он является. Это
необходимо для грамотного формулирования условий договора, связанных с
налогообложением.

По результатам изучения представленных потенциальными контрагентами документов,

анализа собранной о них информации, итогам встреч и консультаций производится
окончательный отбор контрагентов.

Законодательство может устанавливать требования по представлению потенциальными

контрагентами специальных или дополнительных документов при заключении
определенных договоров, в том числе путем проведения торгов. Несоблюдение таких
требований влечет риск оспаривания договора и/или торгов, наложения административных
и/или уголовных санкций.

ЗАВЕРЕНИЯ И ГАРАНТИИ

В английском праве выделяются два самостоятельных вида предоставления информации:

заверения (representations) и гарантии (warranties).

Заверения представляют собой утверждения, заявления о наличии или отсутствии

определенных обстоятельств, констатацию определенных фактов, которые предоставляются
одним участником переговоров другому в форме отдельного документа, не включаемого
в текст договора. Поскольку заверения представляют собой отдельный документ, порядок
применения мер ответственности к недобросовестной стороне основывается на правилах,
применяемых к отношениям из причинения вреда. Ложность предоставляемых в заверении
сведений является основанием для взыскания убытков, а также для отказа от заключения
договора добросовестной стороной.

Гарантии также являются заявлением об определенных обстоятельствах, однако подлежат

включению в текст договора. Гарантии – это заявления продавца о состоянии дел
компании-цели, ее бизнеса и активов, а также о способности продавца заключить договор.
Поскольку природа ответственности за нарушение гарантий – договорная, потерпевшая
сторона имеет право предъявить недобросовестной стороне иск из нарушении договора с
применением последствий, указанных в самом тексте договора.

Как заверения, так и гарантии могут содержать информацию:

 о получении стороной всех внутренних одобрений, которые необходимы для
заключения договора;
 о наличии необходимых для заключения договора прав и полномочий.
Основная цель предоставления таких документов – защита от потенциальных рисков.
Обычно предоставление гарантий контрагенту в английском праве сопровождается такой
процедурой как раскрытие информации (предоставление одним участником переговоров
другому достоверной информации об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и
исполнения договора, в соответствии с которой получающая такую информацию сторона
сможет разумно оценить объем, природу и возможные последствия данных обстоятельств).

Данная процедура применяется в ситуациях, когда по требованию участника переговоров

необходимо предоставить определенную гарантию, но в связи с отсутствием возможности
гарантировать указанные обстоятельства, предоставляющая сторона раскрывает
информацию об указанных обстоятельствах другой стороне. На основании раскрытой
информации (если соответствующая информация является существенной и (или)
неблагоприятной), получающая гарантии сторона может потребовать внесения в условия
договора обязательства возмещения убытков или иным образом уравнять положения сторон,
например, изменив условие о порядке оплаты, о цене товара и т.д.

Ещё одним средством, которое сторона может использовать, чтобы обезопасить себя,
заключая сделку, является заверение об обстоятельствах, заимствованное российским
законодателем из английского права, путем сочетания двух форм предоставления
информации. Статья 431.2 ГК РФ предусматривает ответственность в виде возмещения
убытков, уплаты неустойки. Кроме того, обманутой стороне предоставляется возможность
расторгнуть договор или признать его недействительным. Ответственность наступает только
в случае, если сторона, предоставившая ложные заверения, осознавала, что ее контрагент
будет полагаться на эти сведения.

Стандартные заверения и гарантии:

● относительно полноты и правильности отчета по результатам due-diligence/ sweeping-

up warranty
● относительно титула на акции – понятие «full title guarantee»: legal and beneficial title;
● налоги – tax warranty and tax covenant – см. приложение Т 3-4;
● бухгалтерская отчетность и финансовые показатели – РСБУ и МСФО;
● активы: недвижимость, движимое имущество и интеллектуальная собственность;
● хозяйственная деятельность и договоры;
● вопросы экологии, лицензии, необходимые разрешения и согласования.

ВЕГАС ЛЕКС:

Часто сделки по приобретению активов проводятся в крайне сжатые сроки, что не позволяет
покупателю «проверить» актив, выяснить его истинную ценность, связанные с покупкой
риски, досконально изучить все «подводные камни». Вместе с тем покупатель хотел бы
получить определенную степень защиты на тот случай, когда неприятные открытия по уже
приобретенному активу повлекут за собой существенные убытки, осложнят в целом ведение
бизнеса и оперативное управление данным активом.

Одним из таких способов минимизации рисков потерь является включение в состав условий
договоров положений о гарантиях (warranties), заверениях (representations).

Гарантии

Гарантии это утверждения продающей стороны о свойствах передаваемого объекта,

имеющие для предоставляющей их стороны обязательный характер.

Гарантии имеют двоякую цель:

  с одной стороны, в случае их нарушения продавец обязуется компенсировать
покупателю убытки, вызванные нарушением утверждений о качествах передаваемого
объекта и выполняют компенсаторную функцию;
 с другой - посредством гарантий приобретающая сторона получает определенный
объем информации о передаваемом ей объекте и его свойствах (информационная
функция).

Как правило, раздел с гарантиями является одной из ключевых частей договора купли-
продажи. Гарантии могут быть как общими («компания-цель в своей деятельности всегда
соблюдала все применимое законодательство»), так и весьма специфическими («компания
цель не имеет споров с бывшими или нынешними работниками»).

Стоит заметить, что в отличие от случаев нарушения существенных условий договора

нарушение гарантий не дает пострадавшей стороне права в одностороннем порядке
прекратить действие договора, а дает лишь возможность компенсации убытков.
Возмещение убытков потерпевшей стороне в случае нарушения продавцом гарантий,
включая основания, порядок доказывания и т. д., лежит в сфере договорной ответственности.

Для получения компенсации необходимо наличие следующих элементов:

 договорного обещания;
 факта нарушения договорного обещания;
 факта наличия вреда, который является прямым (или в достаточной степени
связанным с нарушением договорных обязательств) следствием нарушения
договорного обещания.

Основополагающим английским судебным решением, установившим необходимость

установления причинно-следственной связи между нарушением условий договора и
возникшими убытками, а также установление факта того, что вред мог быть предвиден
сторонами, в том числе на стадии заключения соглашения (remoteness), является дело
Hadley v Baxendale (1854).

При расчете размера убытков при нарушении гарантий суд придерживается принципа, в
соответствии с которым потерпевшая сторона в договорном обязательстве будет возвращена
к тому положению, которое существовало бы, если бы обязательство не было.

В случае нарушения гарантий покупатель имеет право на взыскание убытков по

стандартным правилам, применимым к убыткам в английском праве. Если совсем коротко,
то покупатель будет должен доказывать их размер, а также соблюдение правил о
юридической причинно-следственной связи (remoteness) и минимизации потерь
(mitigation).

Заверения

Заверения (representations), так же как и гарантии, представляют собой утверждения

продающей стороны о фактах, касающихся передаваемого покупателю актива. Предоставляя
покупателю такие заверения, продавец подобным образом «заставляет» его полагаться на
данные заверения в своей дальнейшей деятельности и рассчитывать на то, что они являются
правдивыми.

Функции заверений аналогичны функциям гарантий, т. е. помимо компенсации убытков

функцией заверений является предоставление покупателю определенного объема
информации в отношении продаваемого объекта.
Заверения, в отличие от гарантий, имеют природу не обязательственную, а деликтную,
поэтому они стоят несколько особняком. Под representation понимается устное или
письменное заверение о факте, сделанное одним лицом, в результате которого и полагаясь
(relying) на которое другое лицо совершило сделку.

Ключевой чертой заверения является необходимость причинно-следственной связи между

ложным заверением и совершением сделки, при этом заверение должно быть
существенной причиной вхождения в сделку, а не одной из многих причин.

Основное отличие заверений от гарантий состоит в том, что порядок компенсации убытков
в случае нарушения заверений будет основываться на правилах, применяемых к
отношениям, возникающим из причинения вреда.

Также в случае нарушения заверений пострадавшая сторона будет обязана доказать, что в
своей деятельности она действительно полагалась на то, что полученные заверения
правдивы и корректны, причиненный вред является следствием некорректно выданных
заверений и существует причинная связь между некорректными заверениями и возникшим в
результате этого вредом.

При расчете убытков в случае нарушения заверений суд будет придерживаться правила о
том, что пострадавшая сторона должна быть возвращена к такому положению, которое
существовало для нее до того момента, пока не была заключена сделка и передана
компенсация. По сути, все переданные по сделке пострадавшей стороной денежные средства
должны быть возвращены ей обратно.

ИТОГ: Что такое warranty. Это заявление продавца, сделанное в договоре, о конкретных
деталях, характеризующих бизнес или проект. Что такое representation. Это заявление
покупателя или продавца, которое служит основанием и причиной возникновения
заключения контракта. Для случаев warranty типичным способом защиты (remedy) будет
взыскание убытков, рассчитанных по традиционному контрактному принципу – loss of
bargain. При нарушении representation убытки будут рассчитываться по деликтному
принципу. В общих словах это - до состояния, как если бы сторона не совершила делкита, то
есть не сделала не соответствующее действительности заверение или representation.
 ОПЫТ РОССИИ

ГК РФ Статья 431.2. Заверения об обстоятельствах

1. Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала
другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для
заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к
предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к
нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию
либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию
убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную
договором неустойку.

Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует

наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта.

Предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона,

предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет
полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.

2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее

существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании
неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением
сторон.

3. Сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения,

вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа
от договора (пункт 2 настоящей статьи) требовать признания договора недействительным
(статьи 179 и 178).

4. Последствия, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются к стороне,

давшей недостоверные заверения при осуществлении предпринимательской деятельности, а
равно и в связи с корпоративным договором либо договором об отчуждении акций или долей
в уставном капитале хозяйственного общества, независимо от того, было ли ей известно о
недостоверности таких заверений, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В случаях, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, предполагается, что

сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет
полагаться на такие заверения.

47. Структура и основные функции юридического департамента коммерческой

компании.

Модели структурирования юридической функции

Выбор модели обусловлен:

(А) стратегией компании и поставленными задачами (=снизить издержки на юр. функцию
путем найма юристов в Рязани, а не в Москве);
(Б) бизнес-процессами компании (=чем торгует/в скольких городах представлена и тд)

Модели структурирования:

1) Централизованная модель

большая часть юр. процессов и юр. персонала сосредоточена в Головном Офисе (ГО) и
подотчетны руководителю Юридической Службы (ЮС). (То есть “на местах” никого нет
почти).

2) Децентрализованная модель

Юр. процессы и юр. персонал распределены по операционным подразделениям, дочерним

обществам и т.д., напрямую подотчетны руководителям соответствующих подразделений /
обществ и взаимосвязаны с ЮД ГО в основном путем направления отчетности. (то есть по
сути те же ГО только каждый в своем регионе условно, следовательно их не один, а много).

3) Частично децентрализованная модель

Юр. процессы и юр. персонал распределены как по операционным подразделениям,

дочерним обществам и т.д., так и частично сосредоточены на уровне ГО и напрямую
подотчетны руководителю ЮД.

4) Общие центры обслуживания (ОЦО)

Реализация поддерживающих (вспомогательных) функций по единым стандартам и

принципам в масштабах всей компании. Передача части юр. функции: договорная работа;
корпоративное упр-е.
ОЦО - корпоративный аутсорсинговый центр, предоставляющий услуги back-office (налоги и
бух учет, в основном). Помогает сократить издержки и минимизировать затраты на
выполнение этих условно стандартных функций, а также повысить контроль и качество
самой функции.

5) Центры компетенций (антимоноп. вопросы, напр)

Это особая структурная единица предприятия, которая контролирует одно или несколько
важных для компании направлений деятельности, аккумулирует соответствующие знания и
ищет способы получить от них максимальную пользу.

Деление юристов (не самой юр. функции, а именно отдельных людей внутри нее) внутри
компании:
 по лимитам (ех. один проверяет сделки только на суммы до 100 000 рублей, свыше
этого другой);
 по городам (в одном городе может сидеть один юрист, который решает там все
вопросы - и по Трудовому Праву, по сделкам, по судам);
 по функции (категории дел/области права)

Результат правильно выбранной модели:

(1) эффективность юр. функции;
(2) наличие стратегии;
(3) управление юр. рисками;
(4) персонифицированная ответственность;
(5) унификация процессов;
(6) специализация

Функции юр. департамента:

1) Договорная работа;

2) Претензии и иски;

3) Введение различных реестров (доверенности)

4) Взаимодействие контрагентами (утверждение стандартных форм ответов);

5) Разработка, экспертиза и согласование локальных нормативных актов;

6) Составление баз данных для бизнеса (учредительные документы, Локальные
Нормативные Акты, стандартные договоры, новости законодательства и т.д.);

7) Создание и поддержание работы юридического портала и прочих внутрикопроративных

систем:

8) Юридическая поддержка иных подразделений компании путем:

●Проведение регулярных внутренних встреч. Упрощение коммуникации

●Отчетность перед руководством и акционерами
●Участие юристов в различных проектных и рабочих группах
●Назначение юристов-кураторов, ответственных за взаимодействие ЮД с бизнес-
подразделениями (амбассадоры)
●Назначение юристов для поддержки стратегических проектов
●Проведение тренингов для других подразделений (комплаенс, антимонопольные, напр.)
●Отчетность о результатах работы ЮД по результатам оценки других подразделений
компании (опросы и т.д.)

9) Оценка и управление правовыми рисками. Регуляторные риски (Комплаенс)

●Судебная и претензионная работа по ключевым спорам

●Неорганический рост (сделки M&A)
●Работа по проверкам гос. органов
●Защита интеллектуальной собственности
●Крупные проекты
●Ключевые договоры

10) Управление бюджетом ЮС

Как оценить эффективность юриста?

KPI (КПЭ) – ключевые показатели эффективности у юристов:

(1) процент «успешности» в суде;
(2) уровень удовлетворенности юр. поддержкой со стороны других подразделений;
(3) доля расходов ЮС по отношению к размеру прибыли компании;
(4) процент подготовленных документов с соблюдением сроков и т.д.

Как будет развиваться юридическая функция?

●Диджитализация ЮС: применение современных технологий и программных средств для

автоматизации деятельности юристов, конечной целью которой является повышение
качества работы, сокращение сроков и затрат

●Machine learning: (1) автоматический анализ договора и подготовка правового

заключения; (2) подписание договора электронной подписью; (3) электронные документы с
контрагентами; (4) автоматизация «рутинных задач»; (5) извлечение из текстов информации
для использования в иске; (6) определение подсудности с использованием открытых
источников

●BigData: (1) анализ исков и судебных актов; (2) учет выявленных закономерностей при
подготовке исков; (3) прогнозирование исхода судебного дела

●Конструкторы документов
●Автоматизация типовых задач: (1) автоматическое распределение задач между юристами
с учетом нагрузки; (2) подготовка иска по заданному шаблону

48. Особенности разрешения коммерческих споров.

Виды коммерческих споров

1. Споры из гражданских правоотношений (гражданско-правовые споры, в т.ч.

трудовые споры)

2. Споры из публичных правоотношений (публично-правовые споры: налоговые,

таможенные, об оспаривании решений госорганов и др.). По КАС РФ –
административные дела

3. Споры по делам об административных правонарушениях

Способы решения коммерческих споров

1. Юрисдикционные

1) обращение в суд (исковое заявление, заявление, административное исковое заявление),

СУДЕБНОЕ ПРИМИРЕНИЕ (Регламент проведения судебного примирения ППлВС РФ от
31.10.2019 №41)

2) обращение в вышестоящий административный орган (жалоба)

Этот способ для дел, вытекающих из публично-правовых отношений и дел об

административных правонарушениях. Можно параллельно использовать и судебный способ,
если для данной категории дел не установлен обязательный досудебный порядок. Например,
налоги-обязательный досудебный порядок, надо подавать жалобу в вышестоящий налоговый
орган.

3) обращение в специально созданную комиссию по разрешению споров (жалоба)

Например, обжалование результатов определения кадастровой стоимости, обращение в
комиссию по трудовым спорам и др.

4) обращение в постоянно действующий арбитражный орган (исковое заявление)

Федеральный закон от 29.12.15 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве).
Например, МКАС при ТПП

2. Неюрисдикционные

1) направление претензии (претензионный порядок урегулирования спора)

2) обращение к посреднику (применение процедуры медиации) Федеральный закон от

27.07.2010 №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием
посредника (процедуре медиации)»

3) проведение переговоров об урегулировании спора (переписка, личная встреча

уполномоченных представителей и т.д.)

4) судебное примирение (судья в отставке)

Выбор способа решения спора

Важная проблема – выбрать (А) ДОПУСТИМЫЙ + (Б) ОПТИМАЛЬНЫЙ в конкретной
ситуации способ разрешения спора.

В некоторых случаях возможна комбинация разных способов разрешения споров (обращение

суд - применение процедуры судебного примирения или медиации или переговоров и др.)

В предусмотренных законом или договором случаях должны применяться в определенной

последовательности (сначала направление претензии, требования, жалобы – потом
обращение в суд и др.)

Порядок урегулирования спора

1. ДОСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА – досудебная стадия

урегулирования спора: (а) обязательная или (б) по инициативе сторон

2. ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА – передача спора в

арбитраж, применение процедуры медиации, заключение соглашения по результатам
переговоров, претензионной переписки и др.

3. СУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА

Правовые последствия несоблюдения обязательного досудебного порядка

1) Возвращение искового заявления (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК, п. 1 ч.1 ст. 135 ГПК РФ, п.1 ч.1 ст.
129 КАС РФ)

2) Оставление иска без рассмотрения (п.2 ч.1 ст. 149 АПК РФ, ст. 222 ГПК РФ, п.1 ч.1 ст.196
КАС РФ)

АРБИТРАЖ

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных

арбитражных решений 1958 г.

1. Гражданско-правовые споры, если иное не предусмотрено федеральным законом

2. Арбитражное соглашение о передаче спора в арбитраж – в письменной форме.

Способы :
 в виде арбитражной оговорки в договоре
 в виде отдельного соглашения
 путем обмена письмами и иными документами, включая электронные сообщения
 путем обмена процессуальными документами (одна сторона заявляет о наличии
арбитражного соглашения, а другая не возражает)
 путем включения в правила организованных торгов
 путем включения в устав юридического лица

3. Арбитражное решение

Третейское судопроизводство отличается рядом преимуществ по сравнению с

судопроизводством в государственных судах.
  Возможность сторонами самостоятельного выбора судьи из списка третейских
судей, что в большей степени обеспечивает независимость и беспристрастность
судей.
 Минимальные сроки рассмотрения споров (установлены регламентом).
 Конфиденциальность рассмотрения спора.
 Высокая квалификация и профессионализм третейских судей.
 Правовой статус решения третейского суда. Исполнять решение в странах-
участницах конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных
арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 года) гораздо проще, чем акт
государственного суда. А из-за того, что коммерческие споры часто имеют
международный элемент – этот момент является существенным.
 Больше соответствует принципу диспозитивности: можно согласовать порядок
рассмотрения, инстанцию, форму рассмотрения: дистанционно или очно, размер
вознаграждения арбитров и многое другое.

Инициирование разбирательства в арбитраже само по себе не препятствует рассмотрению

дела в суде. Если сторона возражает против рассмотрения спора в гос. суде, то надо сразу же
до начала разрешения спора заявлять, что рассматривать будем в арбитраже. Если такого
возражения нет, то возможно параллельное рассмотрение дела;

Для передачи дела на рассмотрение в третейский суд стороны заключают арбитражное

соглашение (отдельное соглашение или арбитражная оговорка в договоре). При этом
арбитражное соглашение можно заключить для споров, которые возникли из
правоотношений, носящих как договорный, так и недоговорный характер;

Решение третейского суда обязательно для сторон, но исполнение добровольно. В случае

неисполнения решения третейского суда, стороны идут в суд и получают исполнительный
лист на исполнение решения третейского суда;

Решение гос. суда может быть обжаловано, но решение третейского суда не может быть
обжаловано, его можно только отменить. Стороны могут заявить об отмене решения
третейского суда, например, в случае если решение третейского суда противоречит
публичному порядку РФ; спор в силу закона не может быть предметом третейского
разбирательства; одна из сторон третейского соглашения не является полностью
дееспособной; состав третейского суда или процедура арбитража не соответствовали
соглашению сторон или закону и т.д. Перечень оснований для отмены решения третейского
суда установлены в ст. 233 АПК. В арбитражном соглашении стороны могут предусмотреть,
что решение третейского суда является для них окончательным. В таком случае решение не
подлежит отмене;

В судах действует принцип гласности, а в арбитраже только публикуют информацию, в само

заседание слушателей не пускают;

В арбитраже есть возможность выбора судей, в отличие от государственных судов;

Рассмотрение дела в третейском суде дороже;

Применение норм материального и процессуального права. Для судьи основная задача – это
правильно применить нормы процессуального и материального права. В арбитраже гибкий
подход, то есть можно отойти от буквального понимания закона, рассматривают по
справедливости, применяют lex mercatoria и т.д. Считается, что если стороны обратились в
арбитраж, то они принимают риск ошибки арбитра в вопросах права или факта. Эта ошибка
не является основанием для отмены решения. Только грубая процессуальная ошибка
является основанием для отмены решения.
 ПОСРЕДНИЧЕСТВО (МЕДИАЦИЯ)

Процедура медиации – способ урегулирования спора при содействии медиатора на основе

добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

1. Споры из гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в

т.ч. в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а
также трудовые и семейные споры
К иным спорам – в случаях, предусмотренных федеральным законом

2. Может применяться после возникновения спора, рассматриваемого в порядке

арбитражного, гражданского и административного судопроизводства

3. Не применяется к коллективным трудовым спорам и если спор может затронуть права и

интересы третьих лиц или публичные интересы

4. Соглашения:
1) о применении процедуры медиации – в письменной форме
2) о проведении процедуры медиации – в письменной форме
3) медиативное соглашение – в письменной форме – это соглашение по результатам
проведения процедуры медиации.

Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении

процедуры медиации. Порядок проведения процедуры медиации может устанавливаться
сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации путем ссылки на правила
проведения процедуры медиации, утвержденные соответствующей организацией,
осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.

Процедура медиации может быть применена как до обращения в суд или третейский суд, так
и после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства, в том числе по
предложению судьи или третейского судьи.

Наличие соглашения о применении или о проведении процедуры медиации и

непосредственное проведение процедуры медиации не является препятствием для
обращения в суд или третейский суд, если иное не предусмотрено законом.

Медиатор не принимает решение по спору (как в третейском суде), он помогает сторонам

найти взаимно приемлемое решение, найти компромисс. Итоговое решение принимают
сами стороны. Стороны передают в суд медиатативное соглашение как мировое соглашение,
если медиация была проведена в рамках судебного дела, если было начато производство по
делу.

Если стороны не пришли к согласию, процедура медиации прекращается, и стороны

подписывают соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по
имеющимся разногласиям.

Срок медиации – 60 дней, но мб продлен.

ПРЕТЕНЗИОННЫЙ ПОРЯДОК

Часть 5 ст. 4 АПК РФ – гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по

требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного
обогащения могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия
сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30 календарных дней со дня
направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены
законом или договором,

Иные споры, вытекающие из ГПО, передаются на разрешение арбитражного суда после

соблюдения досудебного порядка урегулирования спора в случае, если такой порядок
установлен федеральным законом или договором

Экономические споры из административных и иных публичных правоотношений могут

быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка в
случае, если такой порядок установлен федеральным законом

Соблюдение досудебного порядка не требуется по делам:

(1) об установлении фактов, имеющих юридическое значение,
(2) о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный
срок…. ,
(3) о несостоятельности (банкротстве),
(4) по корпоративным спорам,
(5) дел о защите прав и законных интересов группы лиц,
(6) приказного производства,
(7) связанным с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в
отношении третейский судов,
(8) о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных
арбитражных решений, а также
(9) если иное не предусмотрено законом – при обращении в арбитражный суд прокурора,
государственных органов и органов местного самоуправления и иных органов в защиту
публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере
экономической деятельности

Ч. 3 ст. 4 КАС РФ
- если для определенной категории административных дел федеральным законом
установлен обязательный досудебный порядок урегулирования административного или
иного публичного спора, обращение в суд возможно после соблюдения такого порядка

Ст. 131 ГПК РФ

- в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении досудебного порядка
обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом

Применяется в гражданско-правовых спорах, главным образом договорных.

Суть данного порядка состоит в направлении нарушителю письменного документа

(претензии) с информацией о выявленном нарушении и требованием добровольно устранить
это нарушение и вызванные им (нарушением) последствия (заменить некачественный товар,
уплатить задолженность, возместить убытки и др.).

В претензии может также содержаться информация о сделке (например, об

одностороннем отказе от исполнения договорного обязательства, выдаче доверенности,
заявление о зачете) и иная информация, имеющая правовое значение (например, уведомление
должника о переходе права, ст. 385 ГК РФ) В таком случае следует учитывать нормы о
сделках и обязательствах!!!

Не путать с иными формами досудебного урегулирования споров

Если претензионный порядок установлен федеральным законом - претензии должны
составляться, оформляться, направляться и рассматриваться в строгом соответствии с
установленным законом или принятыми в соответствии с ним нормативными актами
порядком и сроки (Транспортные Уставы и Кодексы, Правила перевозок и др.)

Если претензионный порядок установлен договором - претензии должны составляться,

оформляться, направляться и рассматриваться в строгом соответствии с установленным
договором порядком.

В противном случае – риск обвинения в несоблюдении претензионного порядка

урегулирования спора.

При установлении претензионного порядка договором в тексте договора необходимо четко

прописывать:
- требования к форме и содержанию претензии, кто должен подписывать (на
бумажном носителе, в электронной форме и т.д.)
- Какие документы должны быть приложены к доверенности
- Сроки направления претензии
- Вид пересылки
- Точный адрес, по которому должна направляться претензия
- Срок рассмотрения претензии
- Требования к форме и содержанию ответа на претензию, кто должен подписывать
- Вид пересылки ответа на претензию
- Точный адрес, по которому должен отправляться ответ на претензию

Возможно заключение Соглашений о претензионном (досудебном) порядке урегулирования

споров по одному или нескольким договорам. Как правило заключаются одновременно или
после заключения соответствующих договоров. В соглашение могут включаться условия об
ответственности за его нарушение.

Возможно предварительное согласование претензионного порядка урегулирования споров,

т.е. до заключения договоров. В таком случае этот порядок может прописываться в общих
условиях рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ)

Возможно использование стандартных условий договоров о претензионном порядке, но

учитывать РИСК по ст. 428 ГК РФ +п. 9 Постановления Пленума ВАС №16 «О свободе
договора и ее пределах» + п.1 Постановления Пленума ВС №25 «О применении части 1 ГК
РФ»

ПЕРЕГОВОРЫ

На досудебной стадии часто используются переговоры по урегулированию разногласий

1) ч.3 ст.307 ГК «при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения

стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы
друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели
обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию»

2) Ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» – при вступлении в переговоры о

заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны
действовать добросовестно»

Данная норма будет применяться по аналогии закона (ч. 6 ст. 13 АПК РФ, ч.4 ст. 1 ГПК РФ)
к переговорам об урегулировании спора
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕДОБРОСОВЕСТНОЕ ПОВЕДЕНИЕ – ОБЯЗАННОСТЬ
ВОЗМЕЩЕНИЯ УБЫТКОВ !!!

п. 19 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых

положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»
- К отношениям, связанным с причинением вреда недобросовестным поведением при
проведении переговоров, применяются нормы главы 59 ГК РФ с исключениями.
Установленными статьей 434.1 ГК РФ. В частности, юридическое лицо возмещает вред,
причиненный недобросовестным поведением его работника при проведении переговоров
(статья 1068 ГК РФ)

ДОКУМЕНТЫ:
 Соглашение о проведении переговоров (п.5 ст. 434.1)
 Протокол ведения переговоров
 Протокол результатов переговоров
 Соглашение о результатах переговоров

СУДЕБНОЕ ПРИМИРЕНИЕ

Судебным примирителем является судья в отставке. Список судебных примирителей

формируется и утверждается Пленумом Верховного Суда Российской Федерации на основе
предложений арбитражных судов о кандидатурах судебных примирителей из числа судей в
отставке, изъявивших желание выступать в качестве судебного примирителя.

Кандидатура судебного примирителя определяется по взаимному согласию сторон из

списка судебных примирителей и утверждается определением суда.

Судебный примиритель вправе вести переговоры со сторонами, другими лицами,

участвующими в деле, изучать представленные сторонами документы, знакомиться с
материалами дела с согласия арбитражного суда и осуществлять другие действия,
необходимые для эффективного урегулирования спора и предусмотренные Регламентом
проведения судебного примирения, в том числе давать сторонам рекомендации в целях
скорейшего урегулирования спора и сохранения между сторонами деловых отношений.

Правовое регулирование: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.2019 N 41

"Об утверждении Регламента проведения судебного примирения"

Результатами примирения лиц, участвующих в деле, могут быть, в частности:

4) мировое соглашение в отношении всех или части заявленных требований;
5) частичный или полный отказ от иска;
6) частичное или полное признание иска;
7) полный или частичный отказ от апелляционной, кассационной жалобы, надзорной
жалобы (представления);
8) признание обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования
или возражения;
9) соглашение по обстоятельствам дела;
10) подписание письма-согласия на государственную регистрацию товарного знака.

РАЗРЕШЕНИЕ СПОРА В СУДЕ

Коммерческие споры по общему правилу подлежат разрешению в арбитражных судах.

В соответствии с ч. 1 ст. 27 АПК РФ Арбитражный суд рассматривает дела по
экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и
иной экономической деятельности.

Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием

организаций, являющихся ЮЛ, граждан-ИП, а в случаях, предусмотренных АПК, с участием
Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований,
государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных
лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса
ИП.

Таким образом, используют 2 критерия для определения компетентного суда:

 Предметный (существо спора: например, спор из договора поставки)
 Субъектный (лица осуществляющие предпринимательскую или иную
экономическую деятельность)

Какие бывают споры по содержательному критерию

1) Материально-правовые

Спор по поводу применения материального права (норм права) о ее применимости к

отношениям сторон или о толковании. Их 20-25% от общего количества. В этих спорах нет
доказывания. Правила о доказывании не применяются, не устанавливаются факты и не
исследуются доказательства.

2) Фактологические

Споры по вопросам фактов. Они составляют 60-65% от всех споров. Споры по поводу
фактических обстоятельств, имеющих юридическое значение для применения нормы права.
Дела о налоговой выгоде исключительно фактологические споры, там по праву не спорят.

Процесс доказывания выходит на первый план. Работа юриста – участие в процессе

доказывания. Надо найти на стадии досудебной подготовки ответы на три вопроса: Что?
Кто? Как? В таких спорах большой фактор субъективного судейского усмотрения. Самый
непредсказуемый вид. Работа с доказательствами завершается в апелляции.

3) Процедурные

Процедура, которая регламентируется материальным правом, законом или локальными

актами. Например, оспаривание решения общего собрания по мотиву нарушения
процедуры проведения собрания, оспаривание сделки, совершенной без согласия.

Эти споры носят комплексный характер и сочетают элементы фактологических и

материально-правовых споров. Есть доказывание и материально-правовое обоснование, но в
небольшом объёме.