Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
От редакции
-О регистрации недвижимости: злободневные вопросы
Новости
-Обзор арбитражных споров
-Прецедент месяца
-Дело о штрафе за парковку: оцененные убытки или карательная мера
Интервью
-«Нет такого права — права на то, чтобы все было хорошо»
Главная тема
-Сторона по делу заявила о судебных расходах на представителя. Что именно
получится взыскать
-Сторона одержала победу в судебном споре. Аргументы, которые помогут возместить
расходы на представителя
Судопроизводство
-Стороны договорились судиться за рубежом. Когда можно проигнорировать этот факт
и обратиться в российский суд
Хозяйственные споры
-Зачет неустойки против основного долга. Как убедить суд в его правомерности
-Заявить точный размер убытков невозможно. Чем руководствуются суды при их
подсчете
-Возмещение потерь. Семь примеров того, как суды толкуют новую норму
-Заказчик отказывается от договора подряда. В каких случаях суд увидит в этом
злоупотребление правом
-Стороны оформили товарные накладные электронной подписью. Как взыскать долг в
спорной ситуации
Корпоративные споры
-Наследники умершего участника претендуют на долю в обществе. Как определить
подсудность требований
Банкротство
-Должник совершил сделку во вред кредиторам: особенности внеконкурсного
оспаривания
-Дружественные должнику кредиторы затягивают сроки банкротных процедур. Три
метода борьбы
-Стороны заключили неэквивалентную сделку. Можно ли сохранить ее при банкротстве
должника
Административные споры
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 1/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Последняя полоса
-Селфи сделала обезьянка: кому принадлежат права на снимок
Подборка от редакции
-Почитайте полезные статьи для юристов
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 2/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ОТ РЕДАКЦИИ
На форуме ЮСС в Кремле (10 октября) одна из тем касается регистрационной системы
прав на недвижимость. Мы знаем, что недавно наша система подверглась значительным
реформам. Они, похоже, пока буксуют. Но почему?
Моя гипотеза состоит в том, что без понимания базовых теоретических вопросов,
например, того, что такое распорядительная сделка, выстроить эффективную систему
регистрации практически невозможно. Если вы не знаете, о чем я, погуглите ради
интереса. А лучше поищите среди публикаций в нашем журнале с глубиной в 3–4 года.
У авторов реформы я этого понимания не видел.
Смотрит на этот договор наш регистратор? Да! Внимательнейшим образом. И чуть что,
отказывает в регистрации. Например, если ему покажется, что сделка оспорима. Или
принцип свободы договора он понимает чуточку иначе, чем стороны. И все. Откажет.
НОВОСТИ
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
Взыскать неустойку за просрочку работ можно до даты
утверждения сторонами нового срока
Подрядчик нарушил сроки выполнения работ по государственному контракту. Контракт
предусматривал взыскание неустойки за просрочку работ в размере 1/300 ставки
рефинансирования Банка России за каждый день просрочки. После направления
заказчиком претензии подрядчик уплатил неустойку за соответствующий период.
Суды трех инстанций отказали заказчику. Суды исходили из того, что дополнительным
соглашением стороны установили иной срок исполнения обязательства, который еще
не наступил на момент рассмотрения данного спора. Соответственно начисление
неустойки необоснованно. Доводы о том, что подрядчик уже оплатил часть неустойки,
суды не убедили.
БАНКРОТСТВО
Залог участка распространяется
и на незарегистрированную недвижимость на нем
В обеспечение исполнения обязательств по кредитным соглашениям банк и общество
заключили договоры ипотеки, по условиям одного из которых в пользу банка заложено
право аренды земельного участка.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 4/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Поскольку должник не исполнил свои кредитные обязательства, банк обратился в суд
с заявлением о признании общества банкротом. Суд удовлетворил заявление, ввел
в отношении должника процедуру наблюдения и включил требования банка в третью
очередь реестра требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества
должника.
Верховный суд не согласился с кассацией. Суд учел, что гостиница была возведена
уже после оформления ипотеки в отношении участка, хотя формально и не была
зарегистрирована как объект недвижимости. С этом случае, во избежание негативных
последствий пропуска срока на предъявление кредиторами требований и реализации
статуса залогового кредитора, суд счел возможным признать требования кредитора
обеспеченными залогом на незарегистрированный объект, применив по аналогии нормы
ч. 5 ст. 13 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом
строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении
изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», регулирующие
схожие правоотношения. Согласно указанному пункту застройщик обязан
зарегистрировать право собственности на объект незавершенного строительства при
возникновении оснований для обращения взыскания на предмет залога. При уклонении
застройщика от государственной регистрации права собственности на объект
незавершенного строительства государственная регистрация права собственности
на такой объект осуществляется на основании решения суда, принятого по иску
участника долевого строительства об обращении взыскания на предмет залога.
По мнению Верховного суда, данный подход согласуется с целью конкурсного
производства, направленной на удовлетворение требований кредиторов за счет
имущества должника.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 5/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Суды первой и апелляционной инстанций встали на сторону банка. Они сочли, что
по закону спорный срок нужно отсчитывать с момента открытия в отношении должника
конкурсного производства (ч. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)»). Поскольку с этого момента еще не прошло
12 месяцев, банк предъявил свои требования в надлежащий срок.
Банк подал заявление в суд о включении суммы долга по кредитному договору в реестр
требований кредиторов после введения в отношении должника процедуры наблюдения.
Следовательно, с даты этого заявления должен исчисляться срок для предъявления
требований к поручителю о погашении образовавшейся задолженности. Вывод суда
об обратном противоречит ГК РФ. С учетом этого Верховный суд направил дело
на новое рассмотрение.
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СПОРЫ
Использование цветовой гаммы конкурента нарушает
права на товарный знак даже в отсутствие всех его
элементов
Российская компания использовала для оформления своих АЗС цветовую гамму
конкурента — международной нефтегазовой компании. Узнав об этом, правообладатель
обратился в суд с требованием прекратить использование обозначений, сходных
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 6/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
со своими цветовыми товарными знаками. Компания также потребовала установить
срок на добровольное исполнение такого решения — 10 дней, а за каждый день
просрочки взыскивать с ответчика по 100 тыс. руб.
Тем не менее суд встал на сторону истца. Суд учел, что обозначение считается
сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним
в целом, несмотря на отдельные отличия (постановление ВС РФ от 17.03.2016 по делу
№ А14-15806/2014).
При этом вопрос о сходстве до степени смешения двух обозначений суд разрешил
с позиции рядового потребителя, без назначения соответствующей экспертизы.
Он счел доказанным, что при оформлении АЗС ответчика тот использовал фирменную
символику истца в виде сочетания определенных цветов.
Суд согласился с доводами истца о том, что для признания нарушения прав
на товарный знак достаточно уже самой вероятности смешения двух конкурирующих
обозначений (постановление Президиума ВАС РФ от 28.07.2011 по делу № А45-
6990/2010).
При этом суд назначил срок для устранения нарушений в течение 45 календарных дней
со дня вступления решения суда в законную силу.
СУДОПРОИЗВОДСТВО
Стоимость проведенной до начала дела экспертизы
можно взыскать в качестве убытков в отдельном
процессе
Исполнитель предъявил иск к заказчику о взыскании задолженности по договору
оказания услуг. Однако суды отказали в удовлетворении заявленных требований,
ссылаясь на ненадлежащее исполнение договорных обязательств самим исполнителем.
Заказчик представил суду заключение технической экспертизы, согласно которой
исполнитель не оказал услуги в рамках договора. Соответственно, задолженность
по оплате услуг у заказчика не возникла.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 8/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Далее в рамках дела о банкротстве поручителя указанные требования банка,
основанные на договоре поручительства, были включены в реестр требований
кредиторов должника.
Кроме того, суды отметили, что банк не лишен возможности требовать начисления
на сумму долга поручителя процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ.
НОВОСТИ
Прецедент месяца
Залогодержатель вправе обязать ликвидатора заявить о банкротстве
залогодателя, даже если не является его кредитором (определение ВС РФ
от 23.08.2017 по делу № А14-10324/2016).
Суть дела
Банк заключил кредитные договоры с рядом компаний, обеспеченных залогом
недвижимости со стороны общества. Поскольку заемщики не выполнили свои
обязательства, банк добился взыскания задолженности, а также обращения в свою
пользу взыскания на заложенное имущество общества.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 9/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Суд округа согласился с позицией суда апелляционной инстанции. При этом суд
добавил, что банк как залогодержатель имеет возможность реализовать
принадлежащие ему права в рамках исполнительного производства, поскольку
процедура ликвидации до сих пор не завершена.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 10/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
НОВОСТИ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 11/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Это тоже сумма, взимаемая со стороны в случае нарушения договора. Но, в отличие
от штрафа, она не мыслится как наказание, призванное предотвратить возможное
нарушение. Традиционно эта сумма рассматривается как компенсация пострадавшей
от нарушения стороне, которая является предварительной оценкой ее возможных
убытков.
Даже если подлежащая выплате сумма поименована в договоре как «штраф» (fine),
но по сути не имеет карательного характера, суд признает соответствующее
положение договора действительным. И наоборот, если сумма поименована как
«заранее оцененные убытки», но несоразмерно велика, то суд признает
ее не подлежащим взысканию штрафом.
В первом из них (Cavendish Square Holding BV v Makdessi)1 речь шла о договоре купли-
продажи контрольного пакета акций крупной рекламно-маркетинговой компании,
хорошо известной на Ближнем Востоке.
Замечу, что это фактически снижает цену акций примерно в два раза, со 150
до 70 млн дол.!
Во втором деле (Parkingeye LTD v Beavis) речь шла о гораздо более скромных суммах.
При торговом центре была организована бесплатная парковка. Однако стоянка дольше
двух часов запрещалась. В случае превышения этого лимита с посетителя взималась
плата (parking charge) в размере 85 фунтов. Обо всем этом клиенты извещались
крупными надписями.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 13/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В первом деле Верховный суд счел, что спорные положения договора не являются
наказанием уже потому, что они в действительности являются не «вторичными»
обязательствами (вытекающими из нарушения договора), а «первичными»
(определяющими договорную цену в зависимости от полученного предоставления).
Этот критерий более суров по отношению к нарушителю договора и при этом более
благоприятен для пострадавшей стороны.
Ранее применявшийся критерий (вот уже более 100 лет) основывался на сравнении
размера штрафа и разумной предварительной оценки убытков пострадавшей стороны.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 14/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Так, в деле с парковкой ясно, что сам по себе лишний час стоянки машины не влечет
прямых потерь для владельца парковки. По старому критерию это означало бы
невозможность взыскать штраф в требуемом размере.
Однако здравый смысл подсказывает, что если штрафы не взыскивать, парковка может
просто забиться машинами, а платить никто не будет. Это явно нарушит легитимные
интересы владельца парковки. А также интересы магазинов, расположенных около
парковки. Да и интересы самих посетителей этих магазинов тоже.
ИНТЕРВЬЮ
Деликты — важнейшая тема. Я очень рад тому, что вы читаете этот курс в РШЧП
(помимо МГУ и прочих учебных заведений).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 15/107
04.09.2018 Арбитражная
(помимо МГУ и прочих учебных практика для юристов № 10, октябрь 2017
заведений).
Как сказал мне С. В. Сарбаш — один из немногих, кто находит время смотреть
видеозаписи лекций, которые ведутся в РШЧП, — вы рассказываете, что
в сфере деликтной практики творится полный мрак. Давайте сегодня общими
усилиями попробуем разобраться, почему.
Например, что я знаю о деликтном праве, если сравнивать его с немецким. У них
там есть так называемая ответственность за угрозу, исходящую от вещи. У нас
это примерно передано через институт источника повышенной опасности.
Но ведь источники повышенной опасности — это далеко не все вещи. Вот,
например, квартира. Если без моей вины лопнет новенький полотенцесушитель
из-за того, что там какой-то внутренний брак, и я сурово залью соседей снизу
кипятком, я должен отвечать? Без вины ведь отвечает только владелец
источника повышенной опасности. А квартира таковым вроде не является,
по нашей же практике.
Вот Вам и объяснение, почему это никому не интересно — зачем заниматься тем, что
не приносит деньги. Но деликты не сводятся к ДТП и заливам.
Хоть это и банально, но я бы сказала, что главная проблема деликтного права состоит
в том, что суды говорят разное. Нормы-то у нас вполне себе неплохие, они совершенно
годятся, чтобы практика наполнила их нормальным содержанием. Но такой степени
отсутствия единообразия судебной практики нет, мне кажется, ни в одной другой
области частного права.
О. П.: Второй путь защиты от возмещения слишком отдаленных потерь — как раз через
причинно-следственную связь, — это французский путь. Есть и английский вариант —
через «duty of care», что-то вроде «обязанности проявить заботу» — тоже рамка,
которая отсекает отдаленные потери. Но и у немцев получился в итоге микс. Даже
в тех случаях, когда имеет место нарушение тех прямо упомянутых в их норме благ,
все равно слишком отдаленные потери снимаются через доктрину причинной связи.
О. П.: Не попало самое жуткое, что есть в деликтном праве, это так называемые чисто
экономические убытки. Это не то чтобы ошибка — они вроде бы хотели их отсечь,
но со временем пришло понимание, что попадание в перечень благ — это не самый
удачный критерий для объективирования близости вреда. Когда никакого нарушения
моего права не произошло, но вред мне причинен.
Хорошо, а нам чего делать с нашими трамвайными делами? У нас же нет такого
ограничения, которое есть у немцев.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 17/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
О. П.: А никто не знает, есть у нас такое ограничение или нет.
А. Я.: Норма, в которую мы упираемся, это совсем не ст. 1064 ГК, а ст. 15 ГК. Она
начинается со слов «лицо, право которого нарушено». А дальше начинается
теоретическое упражнение на тему: а у нас-то в итоге что — Франция или Германия?
Из этих слов про нарушенное право можно теоретически вывести а-ля немецкий
подход.
У нас написано только про право, а у них про «благо», и под благом понимается жизнь,
здоровье, телесная неприкосновенность, свобода, собственность и прочие права.
Причем толкованием они выводят, что под «прочими правами» понимаются только
абсолютные права (ограниченные вещные права — сервитуты, залог и т. п.;
исключительные права). А обязательственные права уже под защиту не попадают.
У нас же личные неимущественные права (ч. 4 ГК) решаются примерно так же;
а подключаем ст. 308 ГК про то, что обязательства не создают эффект для третьего
лица, — и из первых слов ст. 15 можно получить вполне себе Германию, п. 1 § 823.
А. Я.: Но, с другой стороны, у них есть нормы, аналог которых у нас отсутствует или
неочевиден.
Во-вторых, у них есть специальное правило о том, что подлежит возмещению вред,
причиненный способом, противным добрым нравам. Когда они у себя писали нормы,
четко предусмотрели вот эти два упомянутые мной средства защиты именно для того
случая, когда нет нарушения перечисленных в § 823 ГГУ «благ».
О. П.: Нет, просто не надо так читать ст. 10 и ст. 15 ГК, как мы только что обсудили.
По «трамвайным» делам у нас устойчиво районные суды взыскивают. Но это порождает
следующий вопрос: сотни граждан, не дождавшись трамвая, сели на такси. Им это
тоже возмещать как реальный ущерб?
А. Я.: Я думаю, когда писали ГК, в ст. 15 мысль была другая. Имели в виду просто
«управомоченное лицо». То есть того, кто управомочен требовать убытки в силу
какой-то специальной нормы (будь то договорная или деликтная ответственность),
рассчитывает их таким-то образом. Это же предмет регулирования ст. 15 ГК — как
считать убытки. Она не должна предрешать ответ на вопрос о том, в каких случаях
можно их требовать.
Да, не могу не согласиться. Я тоже всегда проскакивал эти слова в ст. 15 ГК про
нарушенное право, не придавая им особо глубокого смысла. Кстати, дополнение
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 18/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ст. 10 ГК происходило на моих глазах, я был в соответствующей рабочей
группе. Никто не видел в этой норме аналога немецкому деликту за нарушение
добрых нравов. Но вообще это красивая гипотеза.
Второй вариант — лопнула труба, которая подходит к моему зданию. Пришлось разрыть
все. В итоге грязь, дождь, осень, покупатели к вашему салону модной одежды
несколько дней не подходят. И что, не будет права потребовать возмещения убытков?
А. Я.: Очень даже может быть, что не будет. Классический случай на Западе: авария
в порту, корабли оказались заперты в нем на несколько дней. Они несут
дополнительные расходы, у них начинают гореть сроки доставки грузов и т. п.
Но взыскивают им убытки за рубежом нечасто. Это тот самый предпринимательский
риск, который стал все чаще проскакивать в судебных актах Верховного суда РФ.
Никто не обещает, что в ваш магазин всегда будет легко войти. Нет такого права —
права на то, чтобы все было хорошо.
Мне как-то всегда проще казалось: если есть вред, то есть и противоправность.
А вред, в свою очередь, может состоять и в упущенной выгоде.
А. Я.: Это французская модель. Ее можно придерживаться. Но тогда надо бросить все
научные силы на то, чтобы разрабатывать теорию причинно-следственной связи.
А иначе будет просто невозможно жить. Баланс между тем, кто что-то не так сделал,
и тем, кто претерпевает негативные последствия, окажется нарушен в пользу второго.
О. П.: Но при этом образуется забавное внутреннее противоречие, если можно так
выразиться. Деление убытков на негативный и позитивный интерес характерно
в западной доктрине права для договорной ответственности. В деликтах такое деление
не должно иметь большого значения.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 19/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой
возможности заключить договор с третьим лицом». И многие в абз. 2 добавляли
слово «только». Мол, не любые убытки надо возмещать, а только вот такие. То,
что подобное толкование убивает смысл абз. 1 п. 3, по-видимому,
не задумывались. Верховный суд четко написал слово «например», и за это его
можно хвалить.
А. Я.: А вот ограничение убытков, упомянутых в абз. 1 п. 3 ст. 434.1 ГК, негативным
интересом, которое сводится к резко ограничительному толкованию данной нормы,
я никак не могу приветствовать.
О. П.: Да, такое толкование могло быть оправданным, только если бы преддоговорная
ответственность ограничивалась случаями, когда сторона незаконно уклонилась
от заключения договора. Однако в законе написано, что эта ответственность возможна
и в том случае, если договор заключен (п. 7 ст. 434.1 ГК РФ). И тогда при нарушении
можно было бы взыскивать и позитивный интерес.
Какие вообще убытки подпадают под негативный интерес в таком случае? Только
покупная цена? Если бы я не заключила договор, я не заплатила бы 5 тыс. за этот
миксер. Отлично. А упущенная выгода от сорвавшейся сделки? У меня есть некоторые
сомнения в указанном разъяснении.
Мне кажется, что п. 7 ст. 434.1 ГК можно читать иначе — если договор есть, можно
и преддоговорную, и обычную договорную; если нет — или преддоговорную, или
обычную деликтную. Тут я бы на п. 8 акцентировал внимание. Если у вас такая
легонькая недобросовестность, которая дает только иск о преддоговорной — тогда
негативный договорный интерес. А вот если по-крупному обманули — тогда гл. 59
ГК с убытками.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 20/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
О. П.: В жизни будет проще, мне кажется. Сосед
(если он сосед снизу) взыщет сначала с Вас.
А потом Вы пойдете с договорным иском
к продавцу полотенцесушителя. А если
потребитель — то и сразу к изготовителю можно.
Есть еще одна модификация проблемы с заливом. Как быть, если залил соседа
не я, а мой арендатор? Кто будет нести ответственность: я как собственник
вещи, или мой арендатор, который не закрыл кран? Ведь деликт — это
обязательственная связь, и тут совершенно очевидно, что в прямой причинной
связи с заливом находятся действия моего арендатора.
Давайте признаем, что это порочный путь. Рано или поздно придется скатиться
к объективному вменению. Либо, наоборот, придется признать, что
арендодатель не виноват.
А. Я.: Андрей Владимирович, вот не кажется мне, что отсутствие вины в ситуации
такого рода кого-то остановит. Нам ведь невиновность надо найти. А как собственнику
доказать, что он хорошего арендатора выбирал? Тут через водружение на ответчика
бремени доказывания мы вполне вменения и добьемся. У нас по делам о заливах,
кстати, такое периодически проскакивает в судах. Я вообще должен признаться, что
крайне мало дел, где судья говорит «вижу, что у ответчика нет вины». У нас как-то
редуцировалось это понятие.
О. П.: Если этого не сделать, у нас на примере с заливом будут повторяться те самые
игры, которые мы в большом количестве видели при толковании российскими судами
владельца источника повышенной опасности.
А. Я.: Да, законодатель в 1995 году красиво выразился, что животный мир в пределах
территории Российской Федерации является государственной собственностью. Похоже,
Вы намекаете на то, нет ли ответственности государства в таком случае за весь вред,
причиненный дикими зверями как источниками повышенной опасности. Нет такого
в практике. Тут есть красивое цивилистическое объяснение — не изъятый из природы
элемент не является вещью. И прагматическое — негоже государству отвечать
за всякое зверье как за источник повышенной опасности.
А. Я.: Хотя, кстати, у нас есть отдаленная аналогия — дела о бездомных собаках.
Довольно много практики, что ежели на гражданина на территории муниципального
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 22/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
образования напали бездомные собаки, то вред должен возместить муниципалитет.
Но тут, конечно, не через источник повышенной опасности решается, а через
обязанность по надзору и про пределы заботливости и осмотрительности
государства — но это вообще бесконечная тема…
А. Я.: Обоснование вроде бы такое. Раз ты — железная дорога, ты, наверное, неплохо
зарабатываешь. Да, ты ни в чем не виновата, но за лосей заплати. Тут еще логика
экономического анализа права подключается — если в очень упрощенном виде,
то строгая ответственность лучше виновной, потому что если бы железные дороги
не платили за невиновно поврежденных лосей, то они бы только тем и занимались,
что — безо всякой вины, разумеется, — давили бы их. А строгая (безвиновная то есть)
ответственность дает интернализацию издержек — если лоси, которых ты давишь,
стоят больше, чем твой заработок — извините, дорогие железные дороги, но такие
железные дороги нам не нужны.
Тоже не очень справедливо, может быть. Если лось дикий, то априори не везет
владельцу паровоза или автомашины. Последнему не везет, кстати, капитально,
поскольку лось как животное на высоких ногах падает тушей аккурат в лобовое
стекло. А вот если корова, то есть шанс сказать, что за ней плохо следили.
Иначе почему она вышла на дорогу?
Они ведь часто действительно без надзора ходят по дорогам, местами довольно нагло.
А отвечать за все убытки водителю. У меня твердое ощущение — закрывают ст. 1079
ГК и судят по справедливости. Есть судьи попроще, говорят, что «корова источник
повышенной опасности». Это, наверное, неправильно, но зато дает возможность
подключить правило ст. 1064 о возмещении вреда при наличии вины и дальше
сослаться на то, что корова виновата. То есть ее хозяин.
А можно все проблемы через ст. 1083 ГК вылечить, не называя корову источником
повышенной опасности. И, кстати, с собственника коров регулярно взыскивают убытки
за поврежденные машины. Собственник машины отвечает по ст. 1079, собственник
коровы — по ст. 1064 ГК.
Наконец, еще один вопрос из числа давно меня волновавших. В статье 1072
ГК установлено такое правило: «Юридическое лицо или гражданин,
застраховавшие свою ответственность в порядке в пользу потерпевшего
(статья 931, пункт 1 статьи 935), в случае, когда страховое возмещение
недостаточно для того, чтобы полностью возместить причиненный вред,
компенсируют разницу между страховым возмещением и фактическим размером
ущерба».
О. П.: Наверное, авторы этой нормы боялись, что вот как раз в таком случае страховая
компания будет потирать руки от радости, а само страхование окажется
бессмысленным. Я застраховал свою ответственность, но платить все равно пришлось.
И зачем страховал?
А. Я.: Знаете, у нас ведь в банкротстве сидит норма о том, что если кто-то
безобразничает и выводит активы из банкрота, а кредиторы ничего не получают,
то этот кто-то несет солидарную ответственность. А это как раз и есть вторжение
в обязательство — должник не исполняет кредитору из-за кого-то другого. Просто
у нас эту деликтную норму отсадили в закон о банкротстве.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 24/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
пока я не заплатил продавцу цену? Какие требования будут у «конкурента»
к вам (продавцу), если я выиграю такой иск и заберу вещь?
О. П.: Да, это интересная конструкция. Я думаю, до тех пор, пока цена не заплачена
продавцу первым покупателем, нельзя говорить об убытках последнего в виде
стоимости вещи. Соответственно, у него нет и требования об отобрании вещи в натуре
у второго покупателя, ведь вещь отбирается именно в счет возмещения убытков.
Если платеж был, то иск можно удовлетворять. В этом случае второй покупатель
пойдет к продавцу забирать уплаченные ему деньги. При этом возникнет отличный
вопрос — на каком основании это произойдет и что именно продавец нарушил
в отношении второго покупателя?
А. Я.: Для меня непонятный вопрос — два мошенника… Надо ли обратно возвращать
уплаченное по сделке, которая была заключена двумя, чтобы обмануть третьего? Вот
здесь как раз хочется ст. 169 ГК в старой редакции, и все в доход государства. Но,
если без государства — то, наверное, второй деньги себе от продавца вернет, но без
убытков.
ГЛАВНАЯ ТЕМА
Чем меньше разница между тем, что победителю пришлось уплатить за судебное
представительство, и тем, что получилось взыскать с проигравшей стороны, тем
больше лиц готовы обратиться к юристам за защитой своих прав. Однако зачастую
такая разница оказывается весьма существенной.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 25/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
4) неточное описание проведенной представителем работы в заявлении о возмещении
судебных издержек.
ЦИ ТАТА: «Расходы на оплат у услуг предст ав ит елей, понесенные органами и организациями (в т ом числе
общест в ами защит ы прав пот ребит елей), наделенными законом прав ом на обращение в суд в защит у прав ,
св обод и законных инт ересов других лиц (ст .ст . 45, 46 ГПК РФ, ст .ст . 39, 40 КАС РФ, ст .ст . 52, 53, 53.1 АПК РФ),
не подлежат в озмещению, поскольку указанное полномочие предполагает их самост оят ельное участ ие
в судебном процессе без прив лечения предст ав ит елей на в озмездной основ е» (п. 16 пост анов ления Пленума
ВС РФ от 21.01.2016 № 1 «О некот орых в опросах применения законодат ельст в а о в озмещении издержек,
св язанных с рассмот рением дела», далее — Пост анов ление Пленума ВС № 1).
Здесь же стоит отметить, что штатные юристы могут не иметь достаточного опыта для
ведения судебных процессов.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 26/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
6034/2016, определение Приморского краевого суда от 13.09.2016 по делу № 33–
9778/2016).
Между тем, до того как юрист начнет оказывать клиенту услуги непосредственно
по судебному представительству, он, как правило, осуществляет следующую работу:
При этом часто в качестве мотивировки отказа во взыскании таких расходов суды
указывают на то, что они входят в стоимость подготовки искового заявления или
возражений на иск (постановление 3ААС от 21.09.2016 по делу № А33-24341/2014).
Вместе с тем очевидно, что данные услуги носят самостоятельный характер, поскольку
по результатам их оказания клиент может принять решение не обращаться в суд.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 27/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Обычной практикой являются и дальнейшие встречи для обсуждения текущего
положения дел и выработки стратегии по делу. Вместе с тем в соответствии
со сложившейся судебной практикой расходы на подобные встречи взыскать нельзя
(постановления 13ААС от 10.02.2015 по делу № А56-31685/2014, 17ААС от 19.04.2016
по делу № А60-39079/2015, 10ААС от 19.05.2016 по делу № А41-63306/13).
Во-первых, очевидно, что юрист должен давать клиенту отчет о своей деятельности.
Представляется, что эти расходы также подлежат взысканию, но, как и в случае
со встречами с клиентом, в описании работы необходимо конкретизировать предмет
обсуждения. Причем таким образом, чтобы это было обосновано с точки зрения
необходимости для наилучшей защиты интересов заказчика.
ЦИ ТАТА: «Расходы, обуслов ленные рассмот рением, разрешением и урегулиров анием спора в о в несудебном
порядке (обжалов ание в порядке подчиненност и, процедура медиации), не яв ляют ся судебными издержками
и не в озмещают ся согласно нормам глав ы 7 ГПК РФ, глав ы 10 КАС РФ, глав ы 9 АПК РФ.
В случаях, когда законом либо догов ором предусмот рен прет ензионный или иной обязат ельный досудебный
порядок урегулиров ания спора, расходы, в ызв анные соблюдением т акого порядка… услуг, признают ся
судебными издержками и подлежат в озмещению исходя из т ого, чт о у ист ца от сут ст в ов ала в озможност ь
реализов ат ь прав о на обращение в суд без несения т аких издержек» (п.п. 3, 4 Пост анов ления Пленума ВС № 1)
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 28/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
а затем и на подготовку искового заявления, что нелогично.
Отказ судов во взыскании таких расходов никак не соответствует тому факту, что
одним из критериев сложности дела является отсутствие сложившейся судебной
практики по нему (постановление 3ААС от 27.01.2017 по делу № А33-14833/2014)
и тому, что суд при оценке разумности судебных расходов должен учитывать
профессионализм представителя, в том числе знание им сложившейся судебной
практики (постановление Президиума ВАС РФ от 04.02.2014 по делу № А40-
91883/2008).
Как правило, с этой целью представитель готовит план судебного заседания, в котором
на основе предполагаемого развития событий в ходе судебного заседания
прописываются различные варианты ответных действий со стороны представителя.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 29/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Например, условием заявления одного ходатайства может быть отказ суда
в удовлетворении другого, при этом заявление двух ходатайств одновременно
исключается.
В таком случае отказ суда в удовлетворении одного ходатайства, если его заявление
было целесообразно с точки зрения процессуальной тактики представителя, не должен
служить основанием для отказа во взыскании расходов на его подготовку, как
и незаявление какого-либо ходатайства по той же причине.
ВАС РФ ориентировал суды на то, что разумность судебных расходов они должны
оценивать не с абстрактной точки зрения, но с точки зрения участников спора,
которым заранее не может быть известно достоверно ни поведение суда в ответ
на совершаемые ими процессуальные действия, ни, тем более, исход дела
(постановлении Президиума ВАС РФ от 15.10.2013 № 16416/11).
Отсюда следует вывод, что если юрист не закладывает указанные расходы в стоимость
юридических услуг, то в договор (соглашение) на оказание таких услуг необходимо
включать условие о том, что указанные расходы не входят в общую стоимость
и подлежат отдельному возмещению.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 30/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Например, время в пути до зала суда рассчитывается следующим образом (допустим,
что заседание проходит в другом городе).
Учет времени начинается с момента, когда юрист вышел из офиса, и до момента его
прибытия в гостиницу. Здесь так называемый счетчик приостанавливается
и возобновляет свой ход, когда юрист выезжает из гостиницы в суд, вплоть до того
момента, когда юрист не вернется домой или в офис.
Судебная практика такой подход не разделяет, считая, что время в пути не относится
к юридическим услугам и, следовательно, не подлежит компенсации (информационное
письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 82, постановления АС Московского округа
от 23.12.2015 по делу № А40-189583/13, от 30.03.2016 по делу № А40-115079/2011).
Время, затраченное на представление интересов в судебном заседании, суды
рассчитывают на основании протокола (постановление АС Московского округа
от 05.03.2015 по делу № А40-74286/2013, определение СИП от 14.09.2015 по делу
№ СИП-140/2014).
Расходы на транспорт
В соответствии с п. 20 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004
№ 82 (в ред. от 01.07.2014) «О некоторых вопросах применения Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации» при определении разумных пределов
расходов на оплату услуг представителя может приниматься во внимание, стоимость
экономных транспортных услуг.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 31/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Если для использования более дешевого вида транспорта представителю нужно будет
долго ждать (например, если он хочет добраться из аэропорта в город), то разумным
будет использовать такси, а не общественный транспорт.
Надо отметить, что очень часто при рассмотрении заявления о взыскании судебных
расходов проигравшая по делу сторона ссылается на то, что победитель мог
воспользоваться видеоконференц-связью, что исключило бы командировочные
расходы.
При этом не имеет значения, каким образом между ними были разделены функции —
выступать могут как все, так и кто-то один из них. Суд не может отказать
во взыскании расходов на их участие только потому, что в судебном заседании
выступал лишь один из представителей. Вместе с тем количество представителей
должно быть разумным.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 32/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Тот факт, что нельзя ограничивать размер подлежащих взысканию судебных расходов
сложившейся в регионе стоимостью оплаты труда адвокатов, подтверждается
на практике (постановление АС Волго-Вятского округа от 05.02.2016 по делу № А43-
31590/2014). Главное в статье Скрыть
Ст ат ья яв ляет ся в есьма акт уальной на сегодняшний день, пот ому чт о чет ких крит ериев т ого,
чт о в ключат ь или в удов лет в орении каких судебных расходов от казыв ат ь, в наст оящее
в ремя нет .
В основ ном прав ов ое регулиров ание базирует ся на положениях ст .ст . 110, 111 и 112 АПК РФ.
В АПК РФ содержит ся лишь общая норма о т ом, чт о в зыскив ают ся расходы со ст ороны. Обращаем в нимание,
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 33/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
чт о законодат ель не раскрыв ает само понят ие «ст орона». По в сей в идимост и, предполагает ся, чт о речь идет
о субъект е процессуального прав а, кот орый проиграл дело.
Необходимо помнит ь, чт о субъект ами могут быт ь не т олько юридические, но и физические лица, органы
государст в енной в ласт и, Российская Федерация в лице каких-либо государст в енных органов , субъект ы РФ,
органы муниципальной в ласт и.
И нт ересен в опрос о в зыскании судебных расходов по делу о несост оят ельност и (банкрот ст в е) как юридических,
т ак и физических лиц.
Проблема носит характ ер разграничения ст . 110 АПК РФ и п. 1 ст . 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-
ФЗ «О несост оят ельност и (банкрот ст в е)» (далее — Закон № 127-ФЗ), в соот в ет ст в ии с кот орой арбит ражный
управ ляющий в деле о банкрот ст в е имеет прав о прив лекат ь для обеспечения в озложенных на него
обязанност ей на догов орной основ е иных лиц и оплачив ат ь их деят ельност ь за счет средст в должника, если
иное не уст анов лено Законом № 127-ФЗ, ст андарт ами и прав илами профессиональной деят ельност и или
соглашением арбит ражного управ ляющего с кредит орами.
В т о же в ремя он в рамках специального прав а, реализуемого в от ношениях банкрот ст в а, т акже не лишен прав а
прив лекат ь юрист а для предст ав ления инт ересов в суде. И т акже может нест и дополнит ельные судебные
расходы, кот орые в зыскив ают ся не с должника и не с заяв ит еля по делу о несост оят ельност и (банкрот ст в е).
ГЛАВНАЯ ТЕМА
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 34/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Сторона, выигравшая спор в суде, вправе потребовать взыскания стоимости услуг
представителя. Такое право напрямую предусмотрено ч. 2 ст. 110 АПК РФ.
В силу ст. 65 АПК РФ лицо, которое требует возмещения судебных расходов, обязано
подтвердить факт оказания юридических услуг и несения расходов на оплату таких
услуг.
— лицо, в чью пользу принят судебный акт, доказывает факт несения издержек
и причинно-следственную связь между издержками и рассмотренным делом;
Факт несения издержек должен быть документально подтвержден, то есть может быть
доказан различными документами:
— распиской;
Вместе с тем следует учесть, что сам по себе подтвержденный документами факт
уплаты денежных средств представителю по договору об оказании юридических услуг
при нарушении установленных законодательством запретов (например, запрета
на возмещение судебных расходов штатным работникам), не свидетельствует о том,
что оформленные документально расходы будут возмещены.
ПРАКТИ КА. Так, на примере конкрет ного дела Арбит ражного суда Св ердлов ской област и, рассмот рим сит уацию,
когда супруги яв ляют ся соучредит елями общест в а, где один из них избран директ ором. Супруги заключают
догов ор об оказании юридических услуг, где с одной ст ороны заказчик (супруг-директ ор-учредит ель) с другой
ст ороны исполнит ель (супруг-учредит ель).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 35/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Факт несения судебных расходов подт в ержден предст ав ленным догов ором. Кроме т ого, предст ав лены
доказат ельст в а перечисления денежных средст в . Предст ав ит ель принимал участ ие в судебных заседаниях,
гот ов ил процессуальные документ ы. Однако в в озмещении расходов на оплат у его услуг было от казано,
поскольку с учет ом в ышеперечисленных обст оят ельст в , при от сут ст в ии доказат ельст в уст анов ленного
раздельного режима имущест в а для доходов от т рудов ой и предпринимат ельской деят ельност и между
супругами судебные расходы в зысканию не подлежат (пост анов ление 17ААС от 26.04.2016 по делу № А60-
56926/2014).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 36/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Второй подход. Вместе с тем имеет место и другой подход. При решении вопроса
о возмещении судебных расходов суд указал, что отсутствие подписи представителя
на исковом заявлении может являться основанием для отказа во взыскании судебных
расходов, поскольку свидетельствует о том, что исполнитель юридические услуги при
рассмотрении настоящего дела не оказывал (постановление АС Уральского округа
от 26.12.2016 по делу № А60-6709/2016).
При оценке дов ода о чрезмерност и в зысканных судом расходов в св язи с т ем, чт о они прев ышают среднюю
рыночную ст оимост ь юридических услуг, следует учит ыв ат ь, чт о св едения о рыночной ст оимост и в едения дела
в суде не яв ляют ся безуслов ным св идет ельст в ом чрезмерност и в зыскив аемых расходов на оплат у услуг
предст ав ит еля, принимав шего участ ие при рассмот рении спора арбит ражным судом, поскольку носят общий
информат ив ный характ ер и не учит ыв ают конкрет ные обст оят ельст в а дела. Расценки юридических организаций,
согласно кот орым определена рыночная ст оимост ь аналогичных услуг в регионе, с бесспорност ью
не опров ергают в ыв оды о разумност и размера расходов , подлежащих в зысканию в конкрет ном споре
(пост анов ления 17ААС от 20.07.2016 по делу № А60-32800/15, от 06.10.2016 по делу № А60-57732/14,
от 14.10.2016 по делу № А60-28122/15). Поскольку в св оем прав е на заключение догов ора об оказании
юридических услуг лицо, участ в ующее в деле, не может быт ь ограничено, а определение цены догов ора
яв ляет ся прерогат ив ой его ст орон. То единст в енное, чт о подлежит оценке в в опросах о распределении между
ст оронами судебных расходов — эт о обст оят ельст в а целесообразност и, разумност и, а т акже документ ы,
подт в ерждающие факт ическое оказание услуг по догов ору.
Вмест е с т ем, по одному из дел суд счел, чт о из от в ет ов на запросы следует , чт о сложив шаяся в регионе
ст оимост ь услуг адв окат ов (юрист ов ) по предст ав лению инт ересов юридического лица по данной кат егории дел
в т рех инст анциях арбит ражного суда не прев ышает 500 т ыс. руб. Следов ат ельно, размер расходов подлежит
уменьшению (пост анов ление 17ААС от 21.03.2017 по делу № А60-28306/15).
По смыслу ст. 110 АПК РФ разумные пределы расходов являются оценочным понятием.
Четкие критерии их определения применительно к тем или иным категориям дел
законом не предусматриваются. В каждом конкретном случае суд вправе определить
такие пределы с учетом обстоятельств дела, сложности и продолжительности
судебного разбирательства, сложившегося в данной местности уровня оплаты услуг
адвокатов по представлению интересов доверителей в арбитражном процессе
(постановление АС Центрального округа от 26.12.2016 № А08-8010/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 39/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ПРАКТИ КА. От казыв ая в удов лет в орении иска, суды указали, чт о т ребов ание разумност и заяв ленных
к в озмещению судебных расходов следует от носит ь к любым расходам, понесенным ст ороной в св язи
с рассмот рением судебного дела, в т ом числе расходов на проезд и прожив ание предст ав ит еля.
Суд перв ой инст анции указал, чт о факт несения судебных расходов подт в ержден предст ав ленными в дело
доказат ельст в ами, чт о, однако, не яв ляет ся решающим факт ором при рассмот рении заяв лений о в зыскании
судебных расходов .
В оспарив аемых судебных акт ах от ражено, чт о на момент обращения заяв ит еля в суд перв ой инст анции
о признании незаконным от каза Минюст а России в предост ав лении государст в енной услуги, Арбит ражным судом
г. Москв ы уже было в ынесено более 10 решений по аналогичным заяв лениям в пользу заяв ит елей, чт о
св идет ельст в ует о сложив шейся судебной практ ике.
Кроме т ого, суды от мет или, чт о общест в о располагает филиалом в г. Москв е, и при необходимост и т акже могло
участ в ов ат ь в судебном заседании пут ем использов ания сист емы в идеоконференц-св язи, заяв ив
соот в ет ст в ующее ходат айст в о (пост анов ление АС Москов ского округа от 29.11.2016 № А40-152564/2015).
При этом доводы заявителя жалобы о том, что размер судебных издержек несоразмерен
цене иска, суд отклонил как необоснованные.
В целом следует заметить, что право суда по своему усмотрению уменьшать размер
компенсации судебных издержек представляет собой изъятие из общего принципа
состязательности и равноправия, фактически возлагая на суд роль следователя
и адвоката проигравшей стороны.
Несмотря на то, что явная неразумность или чрезмерность также представляет собой
оценку количественного критерия судебных издержек, Пленум оставил ее определение
фактически на неограниченное судебное усмотрение. Для применения правила о явной
неразумности или чрезмерности судебных расходов от суда требуется опытность
и наблюдательность, поскольку из решения вопроса о явной неразумности
(чрезмерности) исключается другая сторона, которая может не заявлять возражений
и не представлять доказательств.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 40/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Если другая сторона не представляет доказательств чрезмерности, то в задачу суда
входит сравнение заявленного размера возмещаемых судебных издержек с неким
образцовым разумным размером. И если первый может быть подтвержден имеющимися
в деле доказательствами, то второй не может быть ничем иным, кроме как
общеизвестным фактом в профессиональной среде юристов конкретной местности2.
СУДОПРОИЗВОДСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 41/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В разделе «Порядок разрешения споров» стороны установили, что «все споры,
возникающие из договора, подлежат разрешению исключительно судом кантона Цюрих
Швейцарской Конфедерации».
ЦИ ТАТА: «Арбит ражные суды рассмат рив ают подв едомст в енные им дела с участ ием российских организаций,
граждан Российской Федерации, а т акже иност ранных организаций, международных организаций, иност ранных
граждан, лиц без гражданст в а, осущест в ляющих предпринимат ельскую деят ельност ь, организаций
с иност ранными инв ест ициями, если иное не предусмот рено международным догов ором Российской
Федерации».
Пункт 1 ст. 253 АПК РФ устанавливает, что дела с участием иностранных лиц
рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями,
предусмотренными гл. 33 АПК РФ, если международным договором РФ не предусмотрено
иное.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 42/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
по делам с участием иностранных лиц» АПК РФ, если международным договором
Российской Федерации не предусмотрено иное (ч. 3 ст. 3, ч. 1 ст. 253, 256.1 АПК РФ).
Однако в АПК нет такого основания для отказа в принятии искового заявления или
оставления иска без рассмотрения, как наличие пророгационного соглашения или
арбитражной оговорки о подсудности спора в соглашении сторон.
Что подразумевается под «заявлением по существу спора»? В какой форме оно должно
быть сделано? Может ли такое заявление быть сделано до первого судебного
заседания, например, в форме отзыва на иск? Как интерпретировать «день
предоставления первого заявления по существу спора»? Подразумевается ли под этим
термином первое судебное слушание?
Если стороны решили заключать арбитражное соглашение, оно должно быть совершено
в письменной форме (п.п. 2, 8 ст. 7 Закона № 382-ФЗ).
Это споры:
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 44/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
и муниципальных нужд;
На мой в згляд, дейст в ующее арбит ражно-процессуальное законодат ельст в о в дост ат очной
ст епени урегулиров ало основ ные в опросы в ыбора инст ит ут а для рассмот рения в озникших
между ст оронами споров , в озникающих из экономических прав оот ношений.
В т о же в ремя на практ ике может появ лят ься ряд прав оприменит ельных в опросов в силу нев озможност и учет а
в сех аспект ов прав оот ношений в т екст е нормат ив ного прав ов ого акт а. Например, если от в ет чик по спору
указыв ает на наличие пророгационного соглашения, а ист ец не прив одит и не обоснов ыв ает дов оды в пользу его
недейст в ит ельност и, прекращения или неисполнимост и, должен ли суд сам по св оей инициат ив е исследов ат ь
эт и обст оят ельст в а (хот ь в какой-т о ст епени) или предлагат ь ст оронам иницииров ат ь их оценку?
Также значит ельный инт ерес может предст ав лят ь в опрос т олков ания т акого крит ерия, как «неисполнимост ь»
пророгационного соглашения.
И нт ересными в данном случае яв ляют ся в ыв оды Верхов ного суда РФ, изложенные в определении от 12.07.2017
по делу № 307-ЭС17-640, по спору между российскими юридическими лицами о в зыскании задолженност и
по догов ору, содержащему т рет ейское соглашение о передаче споров на рассмот рение т рет ейского суда. Суд
указал, чт о обязанност ь доказыв ания дов одов , исключающих применение пророгационного соглашения, лежит
на ст ороне, кот орая их в ыдв игает . При эт ом, исходя из специфики прав оот ношений, к т аким дов одам подлежит
применению более в ысокий ст андарт доказыв ания. В эт ой св язи в идит ся, чт о иницииров ание т аких дов одов ,
определение сост ав а соот в ет ст в ующих доказат ельст в и их предст ав ление, в силу принципа сост язат ельност и
ст орон — эт о исключит ельно задача самой заинт ересов анной в них ст ороны. Помимо эт ого, Верхов ный суд,
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 45/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
на мой в згляд, косв енно в се же признал в озможност ь учет а обст оят ельст в (при услов ии их доказанност и),
сущест в ующих на ст ороне пот енциального заяв ит еля по спору и препят ст в ующих обращению в т рет ейский суд
(в част ност и, т яжелое финансов ое положение, не позв оляющее оплат ит ь регист рационный сбор за обращение
в т рет ейский суд), как предпосылки применимост и пророгационного соглашения. Полагаю, чт о т акой в ыв од суда
св язан, исходя из следуемой им в акт е логики, с т ем, чт о обст оят ельст в а, объект ив но препят ст в ующие
обращению в т рет ейский суд, в се же должны оценив ат ься, поскольку в данном случае ст орона лишалась бы
прав а на судебную защит у. Однако т акое в нимание к факт у т яжелого финансов ого сост ояния удив ляет ,
поскольку сам бы российский суд, безуслов но, спор т акже не рассмот рел, если бы ист ец не заплат ил
государст в енную пошлину, никакие дов оды об от сут ст в ии прав а на судебную защит у т ут бы не помогли.
Зачем же т огда оценив ат ь доказат ельст в а плат ежеспособност и в от ношении регист рационного сбора?
В миров ой практ ике в подобного рода сит уациях пот енциальные ист цы ищут денежные средст в а
самост оят ельно. В част ност и, практ ика финансиров ания т рет ейского разбират ельст в а ст оронними лицами под
услов ием последующей компенсации из в зысканных сумм яв ляет ся дост ат очно распрост раненной. Поэт ому
учет финансов ого сост ояния не в идит ся чем-т о безуслов но необходимым, а рассуждения суда по делу в част и
от сут ст в ия доказат ельст в т яжелого финансов ого сост ояния, косв енно предполагающие его какую-т о
значимост ь, озадачив ают .
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
Но с такой позицией согласиться нельзя. И данная статья написана для того, чтобы
разобраться, какие аргументы можно привести в защиту возможности зачета
неустойки против встречного требования об уплате основного долга.
Это двойное преимущество закон предоставляет лицу лишь при наличии определенных
условий, при этом правом на зачет обладают, по общему правилу, обе стороны двух
обязательств.
При этом, не имея оснований для подобного критерия в законе, судебная практика, как
верно подметили Р. С. Бевзенко и Т. Р. Фахретдинов5, по сути использует для тех же
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 47/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
целей доктрину юридической однородности требований.
ЦИ ТАТА: «<…> Бесспорност ь зачит ыв аемых т ребов аний и от сут ст в ие в озражений ст орон от носит ельно как
наличия, т ак и размера т ребов аний не определены Гражданским кодексом в качест в е услов ий зачет а.
Следов ат ельно, наличие спора в от ношении одного из зачит ыв аемых т ребов аний не препят ст в ует подаче
заяв ления о зачет е при услов ии, чт о по обязат ельст в у, на прекращение кот орого направ лено зачит ыв аемое
т ребов ание, на момент заяв ления о зачет е не в озбуждено произв одст в о в суде» (пост анов ление Президиума
ВАС РФ от 07.02.2012 № 12990/11).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 48/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
При этом суд может снизить неустойку как при рассмотрении требования кредитора
о ее взыскании, так и превентивно, по требованию должника.
Таким образом, ст. 333 ГК РФ может применяться как при взыскании неустойки, так
и до ее взыскания.
Остается только следующий вопрос: может ли неустойка быть снижена после того, как
она уже была получена кредитором?
При таком толковании только еще не уплаченная пока неустойка может быть снижена.
Следовательно, если кредитор сумел получить неустойку посредством безакцептного
списания, зачета или иным способом, она более не могла бы уменьшаться.
ЦИ ТАТА: «<…> Тот факт , чт о обязат ельст в о должника по уплат е неуст ойки было исполнено посредст в ом
безакцепт ного списания денежных средст в с его расчет ного счет а, сам по себе не означает , чт о должник
не может пот ребов ат ь в озв рат а излишне уплаченной неуст ойки.
Суд, рассмат рив ая данное т ребов ание и уст анов ив несоразмерност ь уплаченной неуст ойки последст в иям
нарушения обязат ельст в а (ст ат ья 333 ГК РФ) либо от сут ст в ие основ аний для прив лечения должника
к от в ет ст в енност и за нарушение обязат ельст в а (пункт 2 ст ат ьи 330 ГК РФ), в ыносит решение о в озв рат е
излишне уплаченной неуст ойки применит ельно к пункт у 3 ст ат ьи 1103 ГК РФ либо, если об эт ом заяв ил ист ец,
о признании погашенными полност ью или част ично обязат ельст в должника перед кредит ором по уплат е
основ ной суммы долга и процент ов » (п. 4 И нформационного письма № 141).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 49/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ЦИ ТАТА: «В случае списания по т ребов анию кредит ора неуст ойки со счет а должника (пункт 2 ст ат ьи 847 ГК РФ),
а рав но зачет а суммы неуст ойки в счет суммы основ ного долга и/или процент ов должник в прав е ст ав ит ь
в опрос о применении к списанной неуст ойке положений ст ат ьи 333 ГК РФ, например, пут ем предъяв ления
самост оят ельного т ребов ания о в озв рат е излишне уплаченного (ст ат ья 1102 ГК РФ)» (п. 79 Пост анов ления
Пленума ВС № 7).
Кроме того, несмотря на буквальный текст разъяснения ВС РФ, по его духу оно может
быть применимо не только в случаях, когда неустойка зачитывается против основного
долга, но и когда неустойка зачитывается против другой неустойки. Очевидно, что,
если размер одной неустойки явно подвержен снижению судом, а вторая настолько
мала, что, скорее всего, никакое снижение не будет иметь места, суды должны
вмешиваться в данную ситуацию и после состоявшегося зачета.
Таким образом, ст. 333 ГК толкуется в современных условиях таким образом, что она
позволяет снижать неустойку после ее фактического получения кредитором, в том
числе через механизм зачета.
Прав ов ая природа данной суммы, если суд согласит ся с ист цом, будет т акой же, какая была у т ребов ания,
прот ив кот орого был заяв лен зачет (т о ест ь основ ной долг). В пункт е 79 Пост анов ления № 7 Пленум Верхов ного
суда использует ссылку на прав ила о неоснов ат ельном обогащении в качест в е обоснов ания для в зыскания
денежных средст в .
Однако благодаря слов у «например», использов анному в разъяснении, эт о не единст в енная кв алификация, какая
в озможна.
Разница в прав ов ой кв алификации упомянут ой денежной суммы может быт ь сущест в енной. Так, если суд
в осст анов ит т ребов ание из основ ного долга, по эт ому т ребов анию может имет ься обеспечение, кот орое т акже
должно счит ат ься в осст анов ленным. Кроме т ого, за нарушение сроков исполнения данного т ребов ания может
причит ат ься неуст ойка, уст анов ленная догов ором.
Если же должны применят ься прав ила о неоснов ат ельном обогащении, т о ест ь о нов ом обязат ельст в е,
в озникающем в силу закона и не имеющем ничего общего с прежним догов орным обязат ельст в ом,
т о ни обеспечение, ни меры от в ет ст в енност и по догов ору более не могут применят ься.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 50/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ПРАКТИ КА. По проблеме зачет а неуст ойки прот ив основ ного долга имеет ся и практ ика в ысшей судебной
инст анции.
В пост анов лении от 10.07.2012 № 2241/12 Президиум ВАС РФ рассмат рив ал сит уацию, когда имело мест о
соглашение о зачет е, заключенное до в озникнов ения спорных т ребов аний. Вмест е с т ем от личие фабулы данного
дела от обычной сит уации с одност оронним зачет ом по в оле лица, имеющего т ребов ание о неуст ойке,
не яв ляет ся сущест в енным. При в згляде на проблему через призму ст . 333 ГК РФ не имеет значения, получил
кредит ор удов лет в орение св оего т ребов ания о неуст ойке в полном размере через одност ороннее заяв ление
о зачет е или благодаря догов орному услов ию о т ом, чт о происходит ав т омат ический зачет неуст ойки прот ив
основ ного долга (без специального заяв ления об эт ом).
Надзорная инст анция не согласилась с дов одами нижест оящих судов , указав на допуст имост ь догов орных
услов ий о т ом, чт о в случае нарушения подрядчиком срока начала или окончания работ заказчик в прав е
в ычит ат ь из цены конт ракт а в в иде неуст ойки сумму, экв ив алент ную 1% от цены конт ракт а, за каждый день
задержки до момент а начала или окончания работ .
В этой связи нельзя поддержать практику тех судов, которые полагают, что зачет
требования о неустойке против основного долга является допустимым только
в случаях, когда это предусмотрено договором.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 52/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
3 См. также ссылки на более ранние судебные акты в кн: Бевзенко Р. С., Фахретдинов
Т. Р. Зачет в гражданском праве: Опыт исследования теоретической конструкции
и обобщения судебной практики. М.: Статут, 2006. С. 37.
4 См. также: Павлов А. А. Указ. соч. С. 774.
5 Бевзенко Р. С. Фахретдинов Т. Р. Указ. соч. С. 41.
6 Эту позиция разделяет и А. А. Павлов. См.: Указ. соч. С. 774.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
Споры о взыскании убытков долго являлись одними из самых сложных для истцов.
Нужно было доказать точный размер возникших убытков, а в случае, когда это было
невозможно, в том числе по объективным причинам, суды отказывали в иске.
Шагом вперед в решении данной проблемы стал п. 5 ст. 393 ГК РФ, введенный
Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ.
В силу данной нормы, суд не может отказать во взыскании убытков только на том
основании, что их размер нельзя установить с разумной степенью достоверности.
Вместо этого, суд должен определить конкретный размер убытков исходя из принципов
справедливости и соразмерности ответственности нарушению обязательства с учетом
фактических обстоятельств конкретного дела.
ЦИ ТАТА: «Поскольку упущенная в ыгода предст ав ляет собой неполученный доход, при разрешении споров ,
св язанных с ее в озмещением, следует принимат ь в о в нимание, чт о ее расчет , предст ав ленный ист цом, как
прав ило, яв ляет ся приблизит ельным и носит в ероят ност ный характ ер. Эт о обст оят ельст в о само по себе
не может служит ь основ анием для от каза в иске» (п. 14 Пост анов ления Пленума № 25).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 53/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Правда, конкретных критериев для установления упущенной выгоды Верховный суд
не дает.
Главное в статье СкрытьИстец рассчитал ее размер таким образом, что суд согласился
с расчетом и удовлетворил требования в полном объеме (решение АС г. Москвы
от 02.09.2016 по делу № А40-84828/2015) (см. схему).
Для эт их целей можно использов ат ь, например, бухгалт ерскую от чет ност ь ист ца (решение АС г. Москв ы
от 02.09.2016 по делу № А40-84828/2015) или многолет ние ст ат ист ические данные (пост анов ление АС Сев еро-
Кав казского округа от 14.06.2017 по делу № А53-8283/2016).
Шаг 2. Определит ь объем продукции, обычно произв одимый (реализуемый) ист цом при помощи одной единицы
т ов ара в единицу в ремени.
Данный показат ель рассчит ыв ает ся пут ем арифмет ических дейст в ий с использов анием показат еля,
полученного в шаге 1.
Шаг 3. Определит ь размер упущенной в ыгоды исходя из количест в а единиц т ов ара, в от ношении кот орых было
допущено нарушение обязат ельст в а, и периода, в т ечение кот орого ист ец не мог использов ат ь указанные
единицы т ов ара.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 54/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Данный показат ель рассчит ыв ает ся пут ем арифмет ических дейст в ий с использов анием показат еля,
полученного в шаге 2.
Эти примеры показывают, что с вступлением в силу п. 5 ст. 393 ГК РФ доказать размер
упущенной выгоды стало значительно проще.
Однако это, разумеется, не означает, что бремя доказывания по данной категории дел
снято с истца полностью. По меньшей мере, истец должен подтвердить размер
прибыли, который он обычно получает от аналогичной деятельности. Не стоит забывать
и о том, что истец должен доказать наличие возможности извлечения прибыли
в указанном размере (например, указав на наличие необходимых приготовлений
со своей стороны), а ответчик вправе представить доказательства обратного (п. 4 ст.
393 ГК РФ, п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).
ПРАКТИ КА. Абонент обрат ился к энергоснабжающей организации с иском о в зыскании убыт ков , причиненных
неправ омерным от казом от пост ав ки элект роэнергии по догов ору. В сост ав убыт ков абонент в ключил расходы,
понесенные на обеспечение св оего объект а энергией посредст в ом дв ух дизель-генерат оров в период, когда
от в ет чик не исполнял св ои обязат ельст в а по догов ору. Суд пришел к в ыв оду, чт о ист ец не обоснов ал
необходимост ь использов ания на объект е именно дв ух дизель-генерат оров , и удов лет в орил иск част ично. При
эт ом суд определил размер убыт ков исходя из расходов ист ца на одну единицу оборудов ания (решение
АС Липецкой област и от 14.06.2016 по делу № А36-4846/2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 55/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Так, арендатор взыскивал убытки, причиненные в результате пожара, произошедшего
по вине сотрудников ответчика. В состав убытков арендатор включил расходы,
понесенные им на приобретение уничтоженных и поврежденных товаров
и оборудования — в том числе торгового оборудования стоимостью 100 тыс. руб.
Однако доказательства, представленные истцом, не позволяли установить,
находилось ли в месте пожара все приобретенное им торговое оборудование или же
только его часть.
Подход судов в этом деле наглядно иллюстрирует логику нормы п. 5 ст. 393 ГК РФ.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 56/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Исходя из этого, суд взыскал с ответчика 22 500 руб., то есть, примерно 40%
от уплаченного истцом штрафа. Вышестоящие инстанции подтвердили правильность
этого подхода (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 06.02.2017 по делу
№ А33-1915/2016; определением ВС РФ от 13.06.2017 № 302-ЭС17-6121 в передаче
дела на рассмотрение СК по экономическим спорам ВС РФ было отказано).
ПРАКТИ КА. Собст в енник имущест в а в зыскив ал убыт ки с быв шего арендат ора в св язи с т ем, чт о последний
в озв рат ил имущест в о с недост ат ками. В обоснов ание св оих т ребов аний собст в енник предст ав ил в т ом числе
от чет оценщика о рыночной ст оимост и в осст анов ит ельных работ в здании (согласно в ыв одам оценщика
ст оимост ь сост ав ила 116 399 руб.). Между т ем суд пришел к в ыв оду, чт о указанные в осст анов ит ельные работ ы
не ограничив ались уст ранением недост ат ков , в озникших по в ине арендат ора. Част ь в осст анов ит ельных работ
была направ лена на уст ранение недост ат ков , не указанных в акт е приема-передачи арендуемого имущест в а,
а некот орые в осст анов ит ельные работ ы и в ов се произв одились в от ношении имущест в а, кот орое арендат ору
не передав алось. Суд удов лет в орил т ребов ание ист ца част ично — в размере 93 119 руб. 20 коп (пост анов ление
АС Уральского округа от 11.05.2017 по делу № А50-19371/2016).
Несмотря на то, что норма появилась относительно недавно, суды уже довольно
активно применяют ее при разрешении конкретных споров.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
С 1 июня 2015 года вступил в силу ряд изменений в ГК РФ, которые по существу
являются имплементацией концепций англо-американского договорного права. Одна
из новелл, касающаяся заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ), обсуждалась
в моей предыдущей статье1. Эта статья посвящена другой новелле — о возмещении
потерь (ст. 406.1 ГК РФ)2.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 58/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Помимо прямых затрат такие убытки включают упущенную выгоду. Так, если
покупатель бизнеса докажет, что из-за претензий третьих лиц пострадала его
репутация, в результате чего он не смог заключить выгодный контракт, то покупатель
сможет взыскать упущенную прибыль от этого контракта с продавца бизнеса. Впрочем,
договор сторон может ограничивать спектр и размер возмещаемых убытков, в том
числе исключать возмещение упущенной выгоды.
При этом пострадавшая сторона должна принимать меры по митигации убытков, то есть
минимизации своего ущерба. В противном случае она не сможет возместить его
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 59/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
в полном объеме. Так, если покупатель бизнеса без каких-либо возражений заплатил
деньги по очевидно надуманным претензиям третьего лица, он, скорее всего,
не сможет взыскать эти убытки с продавца.
Как правило, речь в соглашении идет лишь о прямых затратах, таких как судебные
расходы, но не об упущенной выгоде. С другой стороны, пострадавшая сторона
не обязана доказывать, что она предпринимала меры по минимизации ущерба.
Российская норма содержит правило, согласно которому суд вправе уменьшить размер
выплаты, но только в случае, если сторона «умышленно содействовала увеличению
размера потерь» (п. 2 ст. 406.1 ГК РФ). Это положение направлено лишь на борьбу
с прямым жульничеством и не решает проблемы оппортунистического поведения. Так
что вопрос о договорном распределении функций, связанных с минимизацией потерь,
актуален и в российской практике.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 60/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
некоторые ограничения на размер возмещаемых убытков, то соглашение о возмещении
потерь может быть детальным многостраничным документом. В типичном англо-
американском соглашении такого рода подробно описываются виды возмещаемых
потерь, процедура возмещения (авансирование и окончательный расчет), разного рода
ограничения на возмещение, права и обязанности сторон по переговорам
с недовольными третьими лицами, кто нанимает адвокатов и т. п.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 61/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
17). Таким образом, в спорных ситуациях вопрос следует решать в пользу гарантии,
а не возмещения потерь.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 62/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В деле о банкротстве объявился кредитор с требованием на 20 млн руб. Требование
было основано на договоре с должником. Согласно одному из положений договора
должник подтверждает, что несет предусмотренную законодательством
ответственность за сохранность и передачу в собственность обществу урожая,
находящегося на определенных земельных участках, в размере 15 тыс. руб. за гектар.
Истец сдал в аренду ответчику участок за 130 тыс. руб. для строительства АЭС
на 11 месяцев и 28 дней (такой срок, можно предположить, был выбран, чтобы
избежать регистрации договора). Дополнительно стороны заключили соглашение
о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, согласно которому арендатор должен
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 63/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
был доплатить арендодателю еще 3,5 млн руб. Лишь после этого возмещения
арендатору фактически был предоставлен участок.
После истечения срока договора стороны заключили новый договор аренды по цене
160 тыс. руб. еще на 11 месяцев и 28 дней. Арендодатель также собирался продлить
на новый срок соглашение о возмещении убытков. Однако арендатор не стал
подписывать новое соглашение.
Однако суды отказали в удовлетворении этого иска. Ссылаясь на статью ГК, суды
указали, что заключение соглашения о возмещении потерь принципиально возможно,
но на второй срок такое соглашение не заключалось. При этом требование
собственника возместить убытки в виде упущенной выгоды по договору лишь на том
основании, что объект аренды временно выбыл из его пользования в правомерное
пользование иного лица, что лишило собственника возможности получать доход
от личного использования объекта аренды, противоречит законодательству.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 64/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В данном деле речь шла о понятии, необычайно актуальном практически для всех
участников российского экономического оборота, — должной осмотрительности.
В итоге суды всех трех инстанций разрешили спор в пользу покупателя, лишенного
налоговым органом налоговых вычетов за грехи продавца, и взыскали с продавца сумму
неполученных покупателем вычетов.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 66/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
3 Ср.: Карапетов А. Г. Условие о возмещении потерь… С. 88. («Условия о возмещении
потерь включаются в договор для покрытия тех убытков, которые не покрываются
общими или специальными правилами о договорной ответственности».).
4 См. также: Карапетов А. Г. Условие о возмещении потерь… С. 93.
5 См. также: Карапетов А. Г. Условие о возмещении потерь… С. 92.
6 См., напр.: Бремзен А., Гуриев С. Конспект лекций по теории контрактов
[Электронный ресурс]. Режим доступа:
https://www.nes.ru/dataupload/files/programs/econ/preprints/2005/GurievBremzen.pdf. С.
26.
7 Подробнее см.: Будылин С. Л. Должная осмотрительность и заверения
об обстоятельствах: дело о гарантии на добросовестность // Roche & Duffay.
25.06.2017: эл. версия. Режим доступа: http://www.roche-
duffay.ru/articles/diligence.htm.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
В связи с этим расторгать договор подряда в одностороннем порядке имеет смысл при
наличии веских оснований.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 67/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ГК РФ предоставляет заказчику право немотивированно отказаться от исполнения
договора подряда с возмещением подрядчику убытков (ст. 717) либо заявить
мотивированный отказ по основаниям, предусмотренным п.п. 2 и 3 ст. 715 ГК РФ.
ЦИ ТАТА: «Если подрядчик не прист упает св оев ременно к исполнению догов ора подряда или в ыполняет работ у
наст олько медленно, чт о окончание ее к сроку ст анов ит ся яв но нев озможным, заказчик в прав е от казат ься
от исполнения догов ора и пот ребов ат ь в озмещения убыт ков » (п. 2 ст . 715 ГК РФ).
«Если в о в ремя в ыполнения работ ы ст анет очев идным, чт о она не будет в ыполнена надлежащим образом,
заказчик в прав е назначит ь подрядчику разумный срок для уст ранения недост ат ков и при неисполнении
подрядчиком в назначенный срок эт ого т ребов ания от казат ься от догов ора подряда либо поручит ь исправ ление
работ другому лицу за счет подрядчика, а т акже пот ребов ат ь в озмещения убыт ков » (п. 3 ст . 715 ГК РФ).
При этом заказчик сначала направил подрядчику претензию, в которой указал срок
устранения нарушения контракта (срок выполнения работ).
В данном деле обращает на себя внимание факт оценки судами характера нарушений,
допущенных подрядчиком при исполнении договора (устранимые, неустранимые),
ставших причиной отказа заказчика от сделки.
Так, в одном деле суд первой инстанции, руководствуясь п.п. 4 и 5 ст. 450.1 ГК РФ,
признал односторонний отказ заказчика от исполнения договора подряда
злоупотреблением правом по причине незаключения генеральным подрядчиком
договора страхования.
Эту позицию подтвердил Арбитражный суд г. Москвы в одном из дел. Суд признал
незаконным односторонний отказ заказчика от исполнения договора подряда, но при
этом счел возможным переквалифицировать основания данного отказа на ст. 717 ГК РФ
в целях устранения неопределенности правоотношений сторон (решение от 07.02.2017
по делу № А40-248759/15-117-2075).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 70/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Выходом из сложившейся ситуации может стать включение в договор подряда
специальной оговорки о том, что в случае признания одностороннего отказа заказчика
от исполнения договора подряда ничтожным, к такому отказу без каких-либо
дополнительных заявлений сторон применяются положения ст. 717 ГК РФ.
Так, в одном из дел суды пришли к выводу, что для расторжения договора подряда
по инициативе заказчика в одностороннем порядке по ст. 715 ГК РФ достаточные
основания отсутствовали. При этом суды не установили наличие или отсутствие
оснований для расторжения договора по ст. 717 ГК РФ.
Суд округа указал на данный факт и направил дело на новое рассмотрение. При этом
кассационная инстанция указала, что при новом разбирательстве суду следует
рассмотреть возможность применения к спорным отношениям наряду со ст. 715
ГК РФ ст. 717 ГК РФ (постановление АС Московского округа от 01.08.2016 по делу
№ А40-59422/2015).
Эст оппель применим к любой процедуре одност ороннего прекращения догов ора подряда.
Так, подрядчик и субподрядчик заключили догов ор подряда на в ыполнение ремонт ных работ . Подрядчик направ ил
в адрес субподрядчика изв ещение об от казе от исполнения догов ора на основ ании ст . 717 ГК РФ, предложив
предост ав ит ь документ ы, обоснов ыв ающие факт ические зат рат ы по в ыполненным работ ам. Субподрядчик
оспорил от каз от догов ора и предст ав ил в суд документ ы, кот орые подт в ерждали, чт о после направ ления
изв ещения об от казе от догов ора подрядчик в ел с ним переписку об услов иях продолжения работ . В результ ат е
суд пришел к в ыв оду, чт о подрядчик сов ершил дейст в ия, подт в ерждающие дейст в ие догов ора, и,
руков одст в уясь п. 5 ст . 450.1 ГК РФ, признал от каз от догов ора подряда недейст в ит ельной сделкой
(пост анов ление АС Дальнев ост очного округа от 09.11.2016 по делу № А37-2008/2015).
Таким образом, заказчик, решив ший от казат ься от исполнения догов ора подряда, должен конт ролиров ат ь
порядок св оих дейст в ий, даже если от каз от догов ора не св язан с нарушением подрядчиком св оих обязат ельст в .
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 72/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В АПК РФ есть несколько норм об электронных документах. Это, в частности:
— пункт 2 ст. 126 АПК РФ о том, что документы, прилагаемые к исковому заявлению,
можно представить в суд в электронном виде;
Какие документы нужно представить в суд вместе с иском, чтобы доказать факт
поставки?
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 73/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
3. Сертификат ключа проверки электронной подписи. Подтвердить принадлежность
ключа электронной подписи лицу, подписавшему товарную накладную, можно
с помощью сертификата ключа проверки электронной подписи либо с помощью
квалифицированного сертификата ключа проверки электронной подписи. Сертификат
ключа проверки электронной подписи — это электронный документ или документ
на бумажном носителе, выданный удостоверяющим центром либо доверенным лицом
удостоверяющего центра и подтверждающий принадлежность ключа проверки
электронной подписи владельцу сертификата ключа проверки электронной подписи.
В сертификате будет указан владелец сертификата ключа проверки электронной
подписи — конкретное лицо, которому в установленном порядке выдан сертификат
ключа проверки электронной подписи, а также иные предусмотренные ст. 14 Закона
№ 63-ФЗ сведения:
Д окументы, которые д оказывают факт поставки при использовании электронной под писи
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 74/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Если покупатель отрицает использование ЭЦП, то ему, как минимум, придется доказать
обратное, а именно опровергнуть те презумпции, что указаны в законе —
о добровольности использования ЭЦП (ст. 4 Закона № 63-ФЗ), о конфиденциальности
ключей электронных подписей (ст. 10 Закона № 63-ФЗ), о действительности ЭЦП (ст.
11 Закона № 63-ФЗ).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 76/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
То есть сам факт применения подписи не подтверждает, что она совершена именно
ее владельцем.
Полагаем, что в таком случае истцу достаточно представить доказательства того, что
электронная подпись является или являлась действующей, и сертификат ключа
электронной подписи не был аннулирован.
— электронная подпись была использована помимо его воли в нарушение ст. 4 Закона
№ 63-ФЗ;
ЦИ ТАТА: «Оценив ая дейст в ия ст орон как добросов ест ные или недобросов ест ные, следует исходит ь
из пов едения, ожидаемого от любого участ ника гражданского оборот а, учит ыв ающего прав а и законные инт ересы
другой ст ороны, содейст в ующего ей, в т ом числе в получении необходимой информации. Пов едение одной
из ст орон может быт ь признано недобросов ест ным не т олько при наличии обоснов анного заяв ления другой
ст ороны, но и по инициат ив е суда, если усмат рив ает ся очев идное от клонение дейст в ий участ ника гражданского
оборот а от добросов ест ного пов едения. Если будет уст анов лено недобросов ест ное пов едение одной из ст орон,
суд в зав исимост и от обст оят ельст в дела и с учет ом характ ера и последст в ий т акого пов едения от казыв ает
в защит е принадлежащего ей прав а полност ью или част ично, а т акже применяет иные меры, обеспечив ающие
защит у инт ересов добросов ест ной ст ороны или т рет ьих лиц от недобросов ест ного пов едения другой ст ороны (п.
2 ст . 10 ГК РФ), например, признает услов ие, кот орому недобросов ест но в оспрепят ст в ов ала или содейст в ов ала
эт а ст орона соот в ет ст в енно наст упив шим или ненаст упив шим (п. 3 ст . 157 ГК РФ); указыв ает , чт о заяв ление
т акой ст ороны о недейст в ит ельност и сделки не имеет прав ов ого значения (п. 5 ст . 166 ГК РФ)» (п. 1
пост анов ления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некот орых положений раздела I част и
перв ой Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Следовательно, суд не должен принимать во внимание довод ответчика о том, что ЭЦП
использовало неуполномоченное лицо, если сам ответчик в разумный срок после
возникновения обстоятельств, свидетельствующих об использование ЭЦП иным лицом,
не сообщил об этом поставщику, а заявил об этом лишь в суде. Ведь в процессе
обмена документами у поставщика не было оснований, в силу п. 5 ст. 10 ГК РФ,
сомневаться в добросовестности покупателя, который вел себя таким образом, что
не возникало сомнений в том, что он согласен со сделкой и намерен придерживаться
ее условий, что подпись действительна, а документы со стороны покупателя
подписывает уполномоченное лицо.
8. Апелляция отменила решение суда первой инстанции и отказала в иске. При этом
суд привел весьма спорные доводы о том, что электронные накладные не могут
являться доказательством поставки, поскольку в них отсутствуют подписи
уполномоченных лиц и оттиски печатей (постановление 9ААС от 30.03.2017 по делу
№ А41-21452/16). Тогда как из решения суда первой инстанции следует, что
представитель удостоверяющего центра подтвердил действительность электронной
подписи как истца, так и ответчика.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 79/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
9. Показательными являются дела, в которых истец обосновывал свои требования
исключительно отчетом удостоверяющего центра (постановления АС Московского
округа от 12.09.2016 по делу № А40-27244/2016, от 04.04.2017 по делу № А40-
4348/2016).
11. Надо отметить, что даже при представлении в суд максимально полного комплекта
документов у истца нет гарантии, что суд примет решение в его пользу.
Суд сослался в том числе на то, что ключ был выдан не тем удостоверяющим центром,
который стороны определили в договоре поставки как компанию, с помощью
программных продуктов которой они будут обмениваются электронными документами
(постановление АС Московского округа от 08.06.2017 по делу № А40-4350/16).
При этом тот же суд в аналогичном деле (№ А40-29216/16) между теми же сторонами
пришел к совершенно противоположным выводам. Кассация подчеркнула, что указание
ответчика на порок в подтверждение полномочий лица, от имени которого подписаны
спорные товарные накладные, противоречит техническому и юридическому смыслу
электронной цифровой подписи и факта ее наличия у документа. Целостность ЭЦП
на представленных истцом накладных не опровергнута (постановление АС Московского
округа от 24.05.17 по делу № А40-29216/16).
Вывод. Применение электронной подписи при, казалось бы, благой для участников
оборота цели — снижение издержек — на практике оборачивается определенными
трудностями, если дело доходит до разбирательства в суде.
Все это создает препятствия для своевременного разрешения спора, и, как показывает
практика, поставщик в такой ситуации далеко не всегда может защитить свои права.
КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ
ЦИ ТАТА: «Дела, в озникающие из наследст в енных прав оот ношений, св язаны с переходом имущест в енных прав
и обязанност ей в порядке унив ерсального прав опреемст в а от наследодат еля к наследникам. Данные дела
незав исимо от субъект ного сост ав а их участ ников и сост ав а наследст в енного имущест в а подв едомст в енны
судам общей юрисдикции (п. 1 ч. 1 и ч. 3 ст . 22, п. 5 ч. 1 ст . 23 ГПК РФ).
В част ност и, суды общей юрисдикции рассмат рив ают дела:
а) по спорам о в ключении в сост ав наследст в а имущест в а в в иде акций, долей в уст ав ном (складочном)
капит але хозяйст в енных общест в и т ов арищест в , паев членов кооперат ив ов , земельной доли, полученной
наследодат елем при реорганизации сельскохозяйст в енных предприят ий и прив ат изации земель;
б) по т ребов аниям о в ыплат е дейст в ит ельной ст оимост и доли наследодат еля в уст ав ном (складочном)
капит але хозяйст в енного т ов арищест в а или общест в а либо о в ыдаче соот в ет ст в ующей ей част и имущест в а
в нат уре, о в ыплат е ст оимост и пая умершего члена произв одст в енного кооперат ив а и т . п.» (п. 1 пост анов ления
Пленума ВС РФ от 29.05.2012 № 9 «О судебной практ ике по делам о наследов ании»).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 82/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Таким образом, в настоящее время подсудность наследственных споров между
наследниками и ООО определяется по общим правилам, предусмотренным ст.ст. 28
и 29 ГПК РФ, то есть по месту нахождения организации.
ПРАКТИ КА. Участ ники ООО обрат ились в районный суд с иском о признании за ними прав а собст в енност и
на долю в уст ав ном капит але общест в а в порядке наследов ания по закону. Спорную долю приобрел
их родст в енник по догов ору купли-продажи. Однако изменения в св язи с от чуждением доли не в несли в ЕГРЮЛ.
После смерт и покупат еля нот ариус от казался оформит ь долю в собст в енност ь наследников из-за от сут ст в ия
данных в ЕГРЮЛ.
Ссылаясь на ст .ст . 165, 1152, 115.3 ГК РФ, ист цы просили признат ь дейст в ит ельной сделку купли-продажи доли
и признат ь за ними прав о собст в енност и на долю.
Районный суд прекрат ил произв одст в о по делу по мот ив ам неподв едомст в енност и спора суду общей
юрисдикции. Суд указал, чт о ст ороны яв ляют ся участ никами ООО, между ними имеет ся спор о прав е на долю
в уст ав ном капит але, ув еличение доли в уст ав ном капит але в лечет экономическую прибыль, поэт ому спор
может рассмат рив ат ь т олько арбит ражный суд.
Кассационный суд от менил определение районного суда. Суд исходил из т ого, чт о ист цы просили ув еличит ь
их долю в уст ав ном капит але в порядке наследст в енного прав опреемст в а. Для эт ого согласия иных участ ников
общест в а не т ребует ся. Поскольку т ребов ания о прав е наследов ания доли предъяв лены сов мест но с иском
о признании дейст в ит ельной сделки купли-продажи доли, т о в се эт и т ребов ания подлежат разрешению в суде
общей юрисдикции (обзор судебной практ ики по делам о наследов ании, ут в . СК по гражданским делам
Рост ов ского област ного суда 06.12.2016).
Аналогичную позицию занимал и Пленум Верховного суда РФ. Он указывал, что ст. 33
АПК РФ к подведомственности арбитражных судов относит дела по спорам между
акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ
и обществ, которые вытекают из деятельности хозяйственных товариществ и обществ,
за исключением трудовых споров. Указанные дела подведомственны арбитражным
судам независимо от того, какие лица — юридические или физические — являются
участниками правоотношений, из которых возник спор. Исходя из этого, указанные
дела не могут рассматривать суды общей юрисдикции в порядке гражданского
судопроизводства (п. 3 постановления от 20.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах,
возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального
кодекса Российской Федерации»).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 83/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Поскольку право указанного лица на выплату стоимости унаследованной им доли или
ее части возникает в связи с переходом к нему в порядке универсального
правопреемства имущественных прав и обязанностей от наследодателя и обусловлено
его статусом наследника, спор о действительной стоимости этой выплаты следует
расценивать в качестве спора, возникшего из наследственных правоотношений (обзор
судебной практики ВС РФ № 1, утв. Президиумом ВС РФ 04.03.2015).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 84/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Суды удовлетворили требования истца. Они исходили из того, что доли в уставном
капитале ООО переходят к наследникам граждан, являвшихся участниками общества,
если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход
допускается только с согласия остальных участников общества (п. 6 ст. 93 ГК РФ).
При этом суд кассационной инстанции подчеркнул, что истец требований о разделе
наследственного имущества или о признании права на наследственную долю
не заявлял. В связи с этим довод общества о том, что заявленный иск возник
на основании наследственных правоотношений и подведомственен суду общей
юрисдикции, необоснован (постановление АС Московского округа от 04.07.2017
по делу № А41-19303/2016).
Также суд счел, что у арбитражного суда нет оснований для установления
правопреемства и прав наследника на получение стоимости доли, так как
в наследственном деле отсутствует свидетельство о праве на наследство по закону
в отношении доли (апелляционное определение Самарского областного суда
от 14.06.2016 по делу № 33–7412/2016).
1. Оспарив ают решение участ ников общест в а. Законодат ельст в о и судебная практ ика исходят из т ого, чт о
наследник ст анов ит ся участ ником общест в а т олько после получения согласия ост альных его участ ников ,
а не в о в ремя принят ия наследст в а. Следов ат ельно, наследник не яв ляет ся лицом, уполномоченным
оспарив ат ь решения собраний участ ников . Подобные в ыв оды от ражены в ряде судебных акт ов (пост анов ления
ФАС Волго-Вят ского округа от 05.06.2006 по делу № А31-8655/21, Вост очно-Сибирского округа от 24.12.2010
по делу № А33-3964/2010, от 02.07.2012 по делу № А78-6927/2011).
2. Подают иск о признании прав а собст в енност и на долю. При эт ом ст оит обрат ит ь в нимание на прав ов ую
природу доли в уст ав ном капит але общест в а. Она предст ав ляет собой имущест в енное прав о
обязат ельст в енного характ ера, кот орое имеет денежное в ыражение в в иде номинальной и дейст в ит ельной
ст оимост и.
Президиум ВАС РФ указыв ал: доля участ ника в уст ав ном капит але общест в а с ограниченной от в ет ст в енност ью
не яв ляет ся в ещью, а предст ав ляет собой способ закрепления за лицом определенного объема имущест в енных
и неимущест в енных прав и обязанност ей участ ника т акого общест в а (пост анов ление от 11.10.2011 № 5950/11).
Более т ого, доля в уст ав ном капит але общест в а т акже удост ов еряет комплекс корпорат ив ных прав участ ника
общест в а.
Если участ ники от казали наследнику в согласии, он в прав е получит ь от общест в а либо дейст в ит ельную
ст оимост ь унаследов анной доли (пая), либо соот в ет ст в ующую ей част ь имущест в а (абз. 2 п. 1 ст . 1176 ГК РФ).
Так, в одном из дел суд указал, чт о, исходя из содержания п. 4 ст . 1152 ГК РФ, наследник, приняв ший наследст в о,
ст анов ит ся собст в енником имущест в а, носит елем имущест в енных прав и обязанност ей со дня от крыт ия
наследст в а незав исимо от в ремени его факт ического принят ия. В св язи с эт им ист цы, яв ляясь собст в енниками
унаследов анного имущест в а, а т акже носит елями имущест в енных прав наследодат еля в силу от крыт ия
наследст в а, в прав е были в случае несогласия с размером дейст в ит ельной ст оимост и доли умершего участ ника
общест в а оспорит ь его в судебном порядке и т ребов ат ь в зыскания с общест в а соот в ет ст в ующей
задолженност и (пост анов ление Президиума ВАС РФ от 22.03.2011 № 15184/10).
БАНКРОТСТВО
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 86/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Когда кредитор имеет право на внеконкурсное оспаривание сделки
Какой подход закрепил Верховный суд для оспаривания ничтожных сделок
третьими лицами
Как соотносятся общие и специальные основания для оспаривания сделок
должника-банкрота
Следует отметить, что указанные разъяснения ВАС РФ дал в условиях действия старой
редакции ст. 168 ГК РФ. Согласно этой редакции сделка, не соответствующая
требованиям закона или иных правовых актов, по общему правилу признавалась
ничтожной. Требование о применении последствий недействительности ничтожной
сделки могло предъявить любое заинтересованное лицо. При этом суд был вправе
применить такие последствия по собственной инициативе.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 87/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
При этом квалификация сделки в качестве оспоримой либо ничтожной имеет важное
практическое значение, в том числе для целей применения последствий
недействительности сделки судом по собственной инициативе, определения круга
субъектов, имеющих право обратиться в суд с соответствующим требованием,
исчисления сроков исковой давности и пр.
Пленум Верховного суда РФ, разъясняя положения п. 4 ст. 166 ГК РФ, указал, что под
публичными интересами, в частности, понимаются интересы неопределенного круга
лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны
и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. При этом само
по себе несоответствие сделки законодательству не свидетельствует о том, что имеет
место нарушение публичных интересов (п. 79 Постановления № 25).
Таким образом, можно сделать вывод, что в данном случае суд не вправе
по собственной инициативе применять последствия недействительности ничтожной
сделки, в том числе отказывать кредитору во включении в реестр его требований,
основанных на такой сделке.
Вместе с тем, как указал Пленум Верховного суда РФ, исходя из системного
толкования п. 1 ст. 1, п. 3 ст. 166 и п. 2 ст. 168 ГК РФ, иск лица, не являющегося
стороной ничтожной сделки, о применении последствий ее недействительности может
также быть удовлетворен, если гражданское законодательство не устанавливает иной
способ защиты права этого лица и его защита возможна лишь путем применения
последствий недействительности ничтожной сделки (п. 78 Постановления № 25). При
этом в исковом заявлении такого лица должно быть указано право (законный интерес),
защита которого будет обеспечена в результате возврата каждой из сторон всего
полученного по сделке.
Так, в соответствии с разъяснениями Пленума Верховного суда РФ, которые уже сами
по себе являются следствием расширительного толкования положений ГК РФ о круге
субъектов, управомоченных на подачу иска о применении последствий
недействительности ничтожной сделки, обязательным условием для реализации такого
права является отсутствие у лица иного способа защиты.
При этом, как показывает практика, вопрос о целесообразности применения норм ст.
10 и ст. 168 ГК РФ остается актуальным не только для целей внеконкурсного
оспаривания, но также и в рамках процедуры конкурсного производства.
До введения в действие гл. III.1 Закона № 127-ФЗ возможность применения ст. 10 и ст.
168 ГК РФ представлялась оправданной, поскольку ранее действовавшая ст. 103
Закона № 127-ФЗ имела очень узкую сферу применения и не позволяла признать
недействительными большой объем сделок, причиняющих вред имущественным правам
кредиторов. Именно в связи с этим обстоятельством первоначально и возник вопрос
о необходимости признания сделок недействительными именно на основании ст. 10
ГК РФ3.
Остается не до конца понятным, что именно имел в виду ВАС РФ, говоря о «пределах
дефектов сделок с предпочтением или подозрительных сделок». Каковы эти пределы?
В юридическом сообществе высказывается мнение, что данная позиция вовсе
исключает возможность применения норм ст. 10 и ст. 168 ГК РФ в рамках конкурсного
производства, хотя из буквального текста судебного акта сделать такой вывод
довольно сложно. В связи с этим проблема по-прежнему остается актуальной.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 91/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Действительно, признавая сделку ничтожной на основании ст. 10 и ст. 168 ГК РФ
и применяя последствия ее недействительности, негативные последствия возлагаются
не столько на должника, сколько на кредитора, на стороне которого злоупотребление
правом суд не установил. Такая ситуация представляется недопустимой, поскольку
нарушает права и интересы контрагента по сделке и ставит под угрозу стабильность
гражданского оборота. Вместе с тем с учетом вышесказанного о приоритете
специальных оснований полагаем, что в случаях наличия цели причинения вреда
одновременно у двух сторон сделки, такая сделка должна признаваться
недействительной на основании п. 2 ст. 61.2 Закона № 127-ФЗ.
БАНКРОТСТВО
— вывод активов.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 92/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Формы реализации злоупотреблений могут быть разными. К примеру, достаточно
известна схема банкротства ликвидируемого должника (что позволяет назначить
своего конкурсного управляющего, которого независимым кредиторам будет
затруднительно отстранить).
Суть данных разъяснений Пленума ВАС сводится к тому, что заявления о вступлении
в дело о банкротстве должны рассматриваться в порядке их поступления в суд.
Судебной практики, где была бы выражена четкая позиция о том, что суд обязан
удовлетворить такое ходатайство и назначить к совместному рассмотрению все
заявления о вступлении в дело о банкротстве, нет.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 94/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В таком случае должник (как правило, не имея денежных средств, достаточных для
погашения задолженности в полном объеме) пытается уменьшить задолженность
независимого кредитора до размера, не превышающего минимального порога,
необходимого для возбуждения производства по делу о банкротстве.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 95/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
ЦИ ТАТА: «Если иное не предусмот рено наст оящим Федеральным законом, произв одст в о по делу о банкрот ст в е
может быт ь в озбуждено арбит ражным судом при услов ии, чт о т ребов ания к должнику — юридическому лицу
в сов окупност и сост ав ляют не менее чем т рист а т ысяч рублей <…>» (п. 2 ст . 6 Закона № 127-ФЗ).
Ранее суды придержив ались подхода, согласно кот орому избирает ся т а кандидат ура, кот орая указана
в заяв лении, признанном обоснов анным. Так, Пленум ВАС РФ рекомендов ал судам при применении п.п. 8 и 9 ст .
42 Закона № 127-ФЗ учит ыв ат ь, чт о при наличии нескольких заяв лений о признании должника банкрот ом они
рассмат рив ают ся в порядке их пост упления в суд. Суд ут в ерждает кандидат уру в ременного управ ляющего,
указанную в заяв лении о признании должника банкрот ом, кот орое будет признано обоснов анным перв ым, или
предст ав ленную СРО в т аком заяв лении (п. 21 Пост анов ления № 60).
Однако, несмот ря на т о, чт о данная позиция не от менена, на сегодняшний день в ысшая судебная инст анция
сформиров ала иной подход. Так, Верхов ный суд указал, чт о переход ст ат уса заяв ит еля по делу о банкрот ст в е
к иному лицу не предост ав ляет ему прав а пересмот рет ь предложенную перв ым заяв ит елем кандидат уру
арбит ражного управ ляющего. В подобном случае в качест в е в ременного управ ляющего назначает ся т о лицо,
кот орое указано в перв ом заяв лении о признании должника банкрот ом (п. 27 обзора судебной практ ики
по в опросам, св язанным с участ ием уполномоченных органов в делах о банкрот ст в е и применяемых в эт их
делах процедурах банкрот ст в а (ут в . Президиумом ВС РФ 20.12.2016)). Прав о предлагат ь кандидат уру
арбит ражного управ ляющего либо СРО с учет ом специфики от ношений несост оят ельност и не может перейт и
ко в т орому заяв ит елю незав исимо от т ого, погашено перв оначально заяв ленное т ребов ание должником после
подачи заяв ления в суд либо по нему осущест в лено процессуальное прав опреемст в о (абз. 2 п. 9 ст . 42 Закона
№ 127-ФЗ).
Возникает в опрос — а сущест в уют ли случаи, когда данное прав ило не применяет ся?
Да, сущест в уют . Но, чт обы добит ься неприменения данного прав ила, пот ребует ся уст анов ит ь
недобросов ест ност ь заяв ит еля. В качест в е примера т акой недобросов ест ност и можно указат ь подачу
заяв ления о признании должника банкрот ом (о в ст уплении в дело о банкрот ст в е) до в ст упления в законную силу
судебного акт а, уст анов ив шего т ребов ания заяв ит еля.
Суды дост ат очно легко уст анав лив ают и блокируют подобные попыт ки. Такие дейст в ия рассмат рив ают ся как
направ ленные исключит ельно на получение ст ат уса заяв ит еля по делу о банкрот ст в е, чт о не соот носит ся
с целями процедуры банкрот ст в а.
Суды указыв ают , чт о рассмот рение обоснов анност и т ребов аний для целей в в едения процедуры наблюдения
должно осущест в лят ься в т ой очередност и по от ношению к иным заяв ит елям, в кот орой у кредит ора в озникает
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 96/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
прав о обрат ит ься в суд с заяв лением о банкрот ст в е должника (пост анов ление 17ААС от 13.01.2016 по делу
№ А50-21794/2015).
БАНКРОТСТВО
Для таких случаев закон предусматривает правило, согласно которому суд вправе
отказать в признании сделки недействительной, если стоимость имущества,
приобретенного должником по сделке, превышает стоимость того, что может быть
возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделки (ст. 61.7
Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;
далее — Закон № 127-ФЗ).
Указанное положение осталось без внимания Пленумов ВАС РФ и ВС РФ, что порождает
многочисленные споры относительно того, получится ли контрагенту сохранить сделку,
если он предоставил должнику больше, чем получил сам.
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 97/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
В целях предотвращения таких ситуаций законодатель включил в Закон № 127-ФЗ
положения ст. 61.7. Как неоднократно указывалось в судебной практике, данная
статья направлена на обеспечение стабильности гражданского оборота даже
в условиях несостоятельности при условии соблюдения разумного баланса интересов
должника, его кредиторов и контрагентов (постановление 2ААС от 09.12.2016 по делу
№ А29-2251/2015).
Основная идея весьма проста: несмотря на наличие оснований для признания сделки
недействительной, суд вправе отказать в удовлетворении иска, если стоимость
предоставления должнику по сделке превышает стоимость имущества, которое
подлежит возврату.
Так, в одном из дел суд указал, что в результате спорной сделки должник передал
имущество в счет погашения кредиторской задолженности. Между тем существенным
для применения ст. 61.7 Закона № 127-ФЗ является определение стоимости
имущества, приобретенного должником в результате оспариваемой сделки.
Соответственно, в данном случае отсутствуют фактические обстоятельства для
применения указанной нормы (постановление АС Западно-Сибирского округа
от 27.01.2017 по делу № А03-22360/2015).
Однако имеется и противоположная позиция. Так, в одном из дел суд указал, что
денежные средства также являются имуществом. Соответственно, к сделкам
по взаимозачету применимы положения ст. 61.7 Закона № 127-ФЗ. При этом в случае
признания зачета недействительным будет восстановлена реестровая задолженность
должника в большем размере, чем в результате сделки по зачету (постановление 3ААС
от 15.12.2015 по делу № А33-11522/2014).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 98/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
встречное предоставление по сделке (постановление 1ААС от 09.08.2016 по делу
№ А11-11778/2014).
Следует отметить, что некоторые суды при применении ст. 61.7 Закона № 127-ФЗ
оценивают не только эквивалентность встречного предоставления, но и иные
обстоятельства. В частности необходимость дальнейших затрат по оценке и реализации
имущества, которые повлекут расходование денежных средств из конкурсной массы
(постановление 6ААС от 13.09.2011 по делу № А04-942/2009). Такой подход видится
обоснованным, поскольку на практике имеются случаи, когда средства, полученные
от продажи имущества в рамках конкурсного производства, не покрывают расходы
на его реализацию.
Если у должника нет иного имущества, то оспаривание любой сделки (вне зависимости
от суммы задолженности, которая будет включена в реестр) будет выгодно конкурсным
кредиторам. Однако когда у должника имеется иное имущество и в случае включения
контрагента по сделке в реестр требований кредиторов со значительной суммой
задолженности, конкурсные кредиторы, даже несмотря на возврат в конкурсную массу
переданного имущества должника, получат значительно меньше. Соответственно такое
оспаривание теряет смысл, поскольку является финансово невыгодным, что также
нужно учитывать.
Так, в одном из дел суд вполне ожидаемо поддержал позицию нижестоящих инстанций
относительно применения ст. 61.7 Закона № 127-ФЗ в ситуации, когда оплата
по договору купли-продажи превышала рыночную стоимость переданного должнику
имущества (определение от 05.03.2015 по делу № А01-1807/2011).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 99/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Показательным является также другое дело, в котором и Верховный суд,
и нижестоящие инстанции поддержали возможность применения ст. 61.7 Закона
№ 127-ФЗ в случае взаимозачета.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что положения ст. 61.7 Закона № 127-ФЗ
являются механизмом, который позволяет не только защитить интересы контрагентов
должника, но и интересы конкурсных кредиторов от заведомо невыгодного для них
оспаривания. Однако эффективность его применения зависит от того, насколько суду
удастся найти четкую грань, позволяющую соблюсти разумный баланс интересов
должника, его кредиторов и контрагентов.
АДМИНИСТРАТИВНЫЕ СПОРЫ
об антимонопольном нарушении
Президиум Верховного суда РФ подтвердил право оспаривания в арбитражном суде
предупреждений ФАС о нарушениях антимонопольного законодательства, указанных
в ч. 2 ст. 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
(далее — Закон № 135-ФЗ) (обзор по вопросам судебной практики, возникающим при
рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях
в указанной сфере, утв. 16.03.2016).
В другом деле кассация указала, что при проверке законности предупреждения суд
не устанавливает обстоятельства, подтверждающие факт совершения
правонарушения, которые должен установить антимонопольный орган при производстве
по делу в случае его возбуждения, и не предрешает выводы антимонопольного органа
в порядке гл. 9 Закона № 135-ФЗ, а лишь устанавливает наличие признаков
правонарушения (постановление АС Московского округа от 02.06.2016 по делу № А40-
140622/2014).
Однако стоит учитывать, что ряд одних и тех же обстоятельств подлежит установлению
как при выявлении признаков правонарушения, так и при квалификации действий
хозяйствующего субъекта в качестве нарушения антимонопольного законодательства.
Как суд, так и антимонопольный орган могут признать факт нарушения хозяйствующим
субъектом антимонопольного законодательства. Но только суд вправе удовлетворить
гражданско-правовые требования, связанные с восстановлением нарушенных прав.
В то же время только антимонопольный орган вправе после рассмотрения дела
о нарушении антимонопольного законодательства привлечь хозяйствующего субъекта
к административной ответственности.
ПРАКТИ КА. И ст ец обрат ился в суд, т ребуя в зыскат ь с от в ет чика упущенную в ыгоду. Основ анием ст ало
в в едение от в ет чиком в заблуждение комиссии при участ ии в т оргах пут ем предост ав ления недост ов ерной
информации. Суды сделали в ыв од о прот ив оправ ном характ ере дейст в ий от в ет чика, ссылаясь на в ст упив шие
в законную силу судебные акт ы, кот орыми акт ы ант имонопольного органа признаны законными (пост анов ление
АС Москов ского округа от 04.07.2017 по делу № А40-222077/2016).
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 103/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
связанных с предъявлением гражданско-правовых требований. В указанных делах
различный субъектный состав, а это не соответствует требованиям ч. 2 ст. 69 АПК РФ.
ПОСЛЕДНЯЯ ПОЛОСА
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 105/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
Пока шло судебное разбирательство по иску фотографа, появился новый иск. В суд
обратилась правозащитная организация «Люди за этичное обращение с животными»
(PETA). Она подала иск от имени обезьяны, заявив, что ту следует объявить
собственником изображения. И потребовала право распоряжаться средствами,
причитающимися макаке.
В прошлом году американский судья вынес решение против PETA, заявив, что животные
не включены в Закон об авторском праве. PETA обжаловала это решение.
ПОДБОРКА ОТ РЕДАКЦИИ
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 106/107
04.09.2018 Арбитражная практика для юристов № 10, октябрь 2017
— Иск о признании права отсутствующим.
Как правильно использовать этот способ
защиты
— Возмещение потерь. Семь примеров того, как суды толкуют новую норму
https://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=26590 107/107