Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Объединение:
а) Слияние (A + B = C); При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из
них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным
актом (ст.205ГК, ст. 208 ГК)
Дробление:
в) Разделение (A = B + C); При разделении юридического лица его права и обязанности
переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным
балансом (ст. 205., ст. 214)
Преобразование:
д) Преобразование (A -> B). При реорганизации юридического лица путем
преобразования к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности
реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (ст. 222).
Приведенные формулы позволяют разделить процессы реорганизации на три
группы.
В первой группе процессы возникновения и прекращения одного (нескольких)
юридических лиц протекают параллельно. Так, при слиянии вместо прекращающих
существование A и B возникает C, при разделении - вместо прекращающего
существование A возникают B и C, наконец, при преобразовании вместо прекращающего
существование A возникает B.
Во второй группе (к которой относится только присоединение, иначе - поглощение,
вливание) процесс прекращения юридического лица (B) не сопряжен с возникновением
1
какого-либо юридического лица, а потому присоединение - только способ прекращения
юридических лиц.
В третьей группе (к которой относится только выделение) процесс возникновения
юридического лица (B) не сопряжен с прекращением какого-либо юридического лица, а
потому выделение - это только способ возникновения юридических лиц. Никакие другие
формы реорганизации (помимо пяти названных) невозможны.
Несмотря не некоторую оригинальность каждой процедуры реорганизации,
существует универсальный механизм, общи стадии для всех видов реорганизации
юридического лица. Таким образом, следует выделить следующие общие этапы
реорганизации ю.л.:
1. Принятие решения о реорганизации. Все указанные формы реорганизации
осуществляются добровольно, т.е. по собственному желанию учредителей
(участников) и их решению или по решению уполномоченного органа
юридического лица. Чаще всего решение принимается общими собраниями
участников каждого юридического лица (ст. 210 ГК). Слияние, присоединение и
преобразование не могут осуществляться принудительно, но иногда требуют
согласования с уполномоченными государственными органами, в частности
антимонопольными.
2. Составление проекта реорганизации. Договоры о слиянии и присоединении, а
также решения о реорганизации посредством других форм должны содержать
ряд существенных условий, определяемых законом (ст. 215, 209, 216).
3. Оформление учетной и бухгалтерской документации. Формально
правопреемство документируют: передаточный акт (при слиянии,
присоединении и преобразовании) или разделительный баланс (при разделении
и выделении). Если разделение или выделение происходит одновременно со
слиянием или с присоединением, разделительный баланс выполняет функции
передаточного акта (ст. 206, 207).
Передаточный акт или разделительный баланс представляются вместе с
учредительными документами для государственной регистрации вновь
возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные
документы существующих юридических лиц. Их непредставление (равно как и
отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам
реорганизованного юридического лица) влекут отказ в государственной
регистрации вновь возникших юридических лиц
4. Информирование кредиторов. Процесс реорганизации юридического лица
затрагивает интересы его кредиторов. Исполнительный орган юридического
лица, участвующего в реорганизации, обязан в пятнадцатидневный срок со дня
принятия решения о реорганизации письменно уведомить всех своих известных
кредиторов и опубликовать в Официальном мониторе Республики Молдова и,
на бесплатной основе, на официальной веб-странице органа государственной
регистрации объявление о реорганизации. Кредиторы вправе в месячный срок
со дня опубликования объявления потребовать от реорганизуемого
юридического лица гарантий в той мере, в которой они не могут добиваться
удовлетворения своих требований. Кредиторы имеют право обеспечения только
в случае, если докажут, что реорганизация ставит под угрозу удовлетворение их
требований (ст. 207).
5. Заявление о регистрации реорганизации. По истечении одного месяца со дня
опубликования объявления о реорганизации исполнительный орган
юридического лица подает в соответствующий орган государственной
регистрации заявление о регистрации реорганизации (ст. 211, 217).
6. Регистрация реорганизации в Агентстве государственных услуг (ст. 212, 218).
2
Кроме того, слияние, присоединение, разделение и выделение возможны только в
условиях соблюдения чистоты организационно-правовой формы. Это означает, что, к
примеру, акционерное общество может слиться только с другим акционерным обществом
(или присоединиться к другому акционерному обществу), а результатом разделения
производственного кооператива (или выделения из него) могут быть только другие - один
или несколько производственных кооперативов и никакие другие формы.
Реорганизацию следует отличать от ряда других мероприятий, с которыми так или
иначе связано изменение организационной и (или) имущественной составляющей
юридического лица. Так, ее следует отличать:
- от изменения состава участников юридического лица (в том числе смены
собственника его имущества);
- изменения состава и размера имущественных взносов участников в имущество
юридического лица;
- изменения внутренней структуры (устройства) юридического лица (слияния или
разделения цехов, бригад, производств, в том числе филиалов и представительств и т.п.);
-изменения органов юридического лица (например, формирования в хозяйственном
обществе отсутствовавшего прежде совета директоров или отказа от директора в пользу
управляющего или управляющей организации);
-создания товариществом или обществом дочернего общества по принципу
одночленной компании;
- комплексного отчуждения имущества юридического лица.
Все эти мероприятия отличаются от реорганизации тем, что изменения (состава
участников, размера или структуры имущества, подразделений, органов и т.п.) происходят
в рамках одного и того же существующего субъекта при отсутствии какого-либо другого
субъекта-правопреемника, а иногда - при отсутствии необходимого для реорганизации
признака универсального правопреемства.
В соответствии со ст. 221 ГК, члены исполнительного органа и, по
обстоятельствам, надзорного органа несут солидарную ответственность перед
участниками юридического лица, участвующего в объединении или дроблении, за
неисполнение возложенных на них обязанностей по подготовке и реализации процедуры
объединения или, по обстоятельствам, дробления.
7.2.2. Ликвидатор
Со дня роспуска юридического лица его управляющий становится его ликвидатором,
если только компетентным органом или судебной инстанцией не назначено ликвидатором
другое лицо. Ликвидатор может быть назначен из числа участников юридического лица
или других лиц. Закон допускает возможность назначения нескольких ликвидаторов,
которые в этом случае представляют юридическое лицо совместно, если учредительным
документом или решением об их назначении не предусмотрено иное (ч. (5) ст. 227ГК).
Решением органа или судебной инстанции, назначившего ликвидатора в любой момент
ликвидатор может быть отозван от исполнения обязанностей и назначен другой
ликвидатор (ч. (9) ст. 227 ГК).
Для исполнения функций ликвидатора законом предусмотрены определенные
условия. Так, общие требования закреплены в ч. (1) ст. 227 Гражданского кодекса, в
соответствии с которой ликвидатором может быть совершеннолетнее физическое лицо,
обладающее полной дееспособностью, являющееся гражданином Республики Молдова и
проживающее на ее территории. Дополнительные условия могут быть предусмотрены
специальными нормативными актами.
6
Одним из условий деятельности ликвидатора является уведомление органа
государственной регистрации юридического лица о своем назначении с приложением всех
необходимых документов, в том числе и решения о назначении в качестве ликвидатора, и
последующее внесение данных ликвидатора в соответствующий реестр.
Права и обязанности, а также ответственность ликвидатора аналогичны тем, которые
характерны для управляющего, но лишь в той мере, в которой они совместимы с
деятельностью ликвидатора (ч. (4) ст. 227 ГК).
К специфическим обязанностям и полномочия ликвидатора, исполняемым в целях
удовлетворения требования кредиторов, согласно частям (7)-(8) ст. 90 ГК относятся:
- завершение текущих операций;
- реализация требований;
- перевод в денежные средства имуществ;
- совершение новых сделок той мере, в которой это необходимо для ликвидации;
- принятие и сохранение имущества юридического лица, его реестров и документов;
- ведение реестр всех ликвидационных операций в хронологическом порядке.
Также обязанностью ликвидатора является проведение совместно с управляющим (в
случае, если они являются разными лицами) незамедлительно после начала исполнения
своих обязанностей инвентаризации и составление баланса, отражающего точное
состояние активов и пассивов (ч. (6) ст. 227 ГК).
Деятельность ликвидатора является возмездной, а его вознаграждение
устанавливается назначившими его органом или судебной инстанцией, за исключением
случаев, предусмотренных законом.
10
Объявление несостоятельности и последующая ликвидация юридического лица
могут быть как принудительной (по решению суда), так и добровольной (решение самого
банкрота, принятому совместно с его кредиторами).
Процесс несостоятельности возбуждается только на основании соответствующего
заявления должника, кредиторов и иных лиц, указанных в законе, и в порядке,
предусмотренном ст. 12 (также см. 13-22) Закона о несостоятельности.
Основания для возбуждения процесса несостоятельности могут быть общими и
специальными. Общим основанием является неплатежеспособность юридического лица.
Специальным основаниям выступает чрезмерная задолженность юридического лица,
ответственность которого по требованиям кредиторов ограничена его имуществом.
Судебная инстанция выносит решение о возбуждении процесса несостоятельности.
Оно публикуется в 2-дневный срок и в соответствии с ним назначается управляющий
процессом несостоятельности (ст. 35 Закона). Основные полномочия управляющего
процессом несостоятельности, в целом, схожи с полномочиями ликвидатора и направлены
на максимальное удовлетворение требований всех кредиторов юридического лица.
К полномочиям управляющего процессом несостоятельности относятся (ст. 25
Закона о несостоятельности):
a) принятие мер по обеспечению хранения имущества должника и его сохранности;
b) рассмотрение экономического положения должника и составление отчета по
проверке наличия оснований для возбуждения процесса несостоятельности или для отказа
в принятии к рассмотрению искового заявления;
c) надзор за операциями по управлению имуществом должника;
d) полное или соответственно частичное руководство деятельностью должника в
соответствии с настоящим законом, с соблюдением указаний, прямо установленных
судебной инстанцией, рассматривающей дело о несостоятельности, и условий
осуществления текущих выплат за счет имущества должника;
e) срочное обращение в судебную инстанцию, рассматривающую дело о
несостоятельности, при констатации отсутствия вещей в составе имущества должника
либо их недостаточности для покрытия расходов, связанных с процессом
несостоятельности;
f) проверка требований и подача при необходимости жалоб по ним, а также
составление предварительного реестра требований;
g) взыскание требований, надзор за взысканием требований, касающихся вещей из
состава имущества должника или денежных сумм, перечисленных должником до
принятия искового заявления к рассмотрению;
h) заключение сделок, погашение долгов, прекращение поручительства, отказ от
имущественных гарантий – при условии утверждения этих действий судебной
инстанцией, рассматривающей дело о несостоятельности;
i) получение вознаграждения и возмещение расходов, подтвержденных судебной
инстанцией, рассматривающей дело о несостоятельности, понесенных временным
управляющим при осуществлении своей деятельности;
j) запрашивание и бесплатное получение от участников процесса, других лиц,
независимо от вида собственности и организационно-правовой формы, необходимых
сведений и пояснений для исполнения своих полномочий, а также запрашивание и
получение от должника информации о его доходах и принадлежащем ему на правах
собственности имуществе, в том числе находящемся в совместной долевой собственности;
k) пользование доступом в служебные помещения должника и изучение
находящихся в них документов;
l) обращение в судебную инстанцию, рассматривающую дело о несостоятельности,
с запросом относительно принятия решения об участии правоохранительных органов в
исполнении его обязанностей;
11
m) обращение в судебную инстанцию, рассматривающую дело о
несостоятельности, с любым вопросом, требующим принятия ею решения.
Роспуск юридического лица в результате несостоятельности – крайняя мера,
поскольку может неблагоприятно отразиться на имущественных интересах его
кредиторов и наемного персонала. Поэтому её применению предшествует осуществление
иных, предупредительных мер, например, его реструктуризации (комплекс финансовых,
организационных и правовых мер, направленных на финансово-экономическое
оздоровление предприятия на основе капитализации и реорганизации изменения
структуры активов, внесения изменений в процесс производства и т. д.).
И лишь в случае неэффективности всех вышеуказанных мер принимается решение о
ликвидации юридического лица. Так в соответствии со ст. 175 Закона о несостоятельности
после завершения окончательного распределения судебная инстанция принимает решение
о прекращении процесса несостоятельности и исключении должника из регистра, в
котором он был зарегистрирован.
Другим основанием для прекращения процесса несостоятельности является
отсутствие или неутверждение требований (ст. 177) или по причине отсутствия основания
для несостоятельности (ст. 178).
Исковое заявление о возбуждении процесса несостоятельности может быть
отклонено судебной инстанцией с принятием решения о ликвидации должника, если ей
установлено, что должник не обладает имуществом или его имущество не позволяет
покрыть расходы в связи с процессом несостоятельности, однако исковое заявление не
может быть отклонено, если вносится достаточная денежная сумма для покрытия
расходов в связи с процессом несостоятельности.
12