Вы находитесь на странице: 1из 48

20.12.

2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Юрист компании | 6 Июнь 2017

Колонка редактора
-Непростой упрощенный порядок

Темы для размышления


-Что нового в юридическом сообществе

Деловые события
-Календарь интересных юридических мероприятий

Документы
-Обзор свежих документов

Судебная практика
-Обзор свежих судебных решений
-Выводы кассационной инстанции

Готовые решения
-ФНС доначислила налоги из-за недобросовестности контрагента. Юристы доказали реальность сделки и сэкономили клиенту
10 млн рублей

Глобальная задача
-Чем опасны новые разъяснения Верховного суда об упрощенном производстве

Договорная работа
-Строительный подряд. Что прописать в договоре, чтобы свести споры к минимуму
-Уловки контрагентов, которые можно проглядеть в договорах. Методика быстрой проверки
-Заключаем сделку с иностранной компанией. Шаги, которые помогут составить договор правильно
-Ошибки в преамбуле договора. Как они влияют на всю сделку

Корпоративные отношения
-Участник ООО ведет себя недобросовестно. Как исключить его из общества

Недвижимость
-Договор аренды части помещения не зарегистрировали или признали незаключенным. Как не потерять оплату

Трудовые отношения
-Как нанять иностранного работника и не получить штраф. Пошаговая инструкция

Работа с чиновниками
-Новые разъяснения ФНС: как они помогут добросовестным компаниям
-Как отменить результаты проверки. Ищем грубые нарушения

Рискованная сделка
-За проблемного должника платит третье лицо. Чем оно рискует и как этого избежать

Процесс
-Оппонент в споре уклоняется от экспертизы. Два способа повернуть это в свою пользу
-Новые позиции ВС по договорам. Выводы, которых нет в обзорах
-Как не запутаться в доменных спорах. В какой суд подать иск и кого привлечь в ответчики
-Шесть ошибок, из-за которых налоговая не внесет изменения в ЕГРЮЛ

Интервью
-«Мне нужны актеры от юриспруденции»

Интересы
-Юридическая литература. Полезные сервисы

Полезный документ
-Уведомление об изменении заявки на участие в госзакупках

Справочник
-Кадастровая стоимость участка. На что влияет и когда оспаривать ее невыгодно

Система Юрист
-Как исключить доказательство из арбитражного процесса

Личные вопросы
-Задержали рейс. Что делать

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 1/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Юридические блоги
-«Позиции Верховного суда»: существуют ли они?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 2/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
КОЛОНКА РЕДАКТОРА

Непростой упрощенный порядок


Мария Ю рьевна Ивакина
главный ре дак тор

Обидно получить решение о взыскании с компании задолженности, о которой вы давно забыли. Еще хуже то, что судебное
заседание прошло без участия сторон. А ведь вы могли доказать, что долг не бесспорный и у компании есть встречные требования
к истцу. Когда судья включает в решение только резолютивную часть, обжаловать его непросто — без мотивировки непонятно, чем
руководствовался суд. Придется тратить время и деньги, чтобы вернуть то, что контрагент отсудил у компании без достаточных
оснований.

Этот номер мы посвятили новому Пленуму ВС по упрощенному производству. Мы облегчили вам задачу: проанализировали все
положения и выбрали те, которые пригодятся каждому юристу. Получились отличные советы, как представить доказательства
заочно, а еще инструкция, как перейти к исковому производству и обжаловать решение по итогам упрощенного производства.

P. S. В июле все читатели получат книгу Натальи Тололаевой о том, как признать сделку недействительной и привлечь контрагента
к ответственности с учетом последних разъяснений Пленума ВС.

ТЕМЫ ДЛЯ РАЗМЫШЛЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


В этой статье:

Верховный суд разрешил цитировать фотографии


Получить разрешение на размещение рекламы можно будет через Госуслуги
О начале аудита надо извещать Казначейство
Строители получили правила ведения национального реестра специалистов
У Google отобрали монополию на приложения для Android

Верховный суд разрешил цитировать фотографии


Коллегия ВС РФ отказала блогеру Илье Варламову в компенсации за нарушения авторских прав. В этом деле истец просил
440 тыс. рублей с портала «Архи.ру» за то, что ответчик опубликовал обзоры блогов на темы архитектуры, в которых использовал
22 фотографии блогера.

Фраза месяца
«Чтобы реализовать у нас английскую систему права, надо вместе с ней также привезти к нам англичан и английских судей»

Сергей Сарбаш, д. ю. н., профессор ИЦЧП им. С. С. Алексеева при Президенте РФ, судья ВАС РФ в отставке

Первая инстанция отказала в иске. Суд решил, что портал цитировал фотографии в информационных целях.

Апелляция решила иначе. Цитировать можно только текст, но не фотографии. С этим согласился Суд по интеллектуальным правам.
С «Архи.ру» взыскали 220 тыс. рублей.

ВС сделал другой вывод. Фотографии можно цитировать. Блогер на своем сайте написал о возможности свободно использовать его
фотографии в некоммерческих целях с указанием автора и ссылки. Ответчик так и сделал — указал автора и дал ссылку на его
ресурс. Тройка судей решила, что объем цитирования фотографий был небольшим, необходимым, чтобы написать обзоры блогов.

Источник: определение ВС РФ от 25.04.17 № А40-142345/2015

Получить разрешение на размещение рекламы можно будет через Госуслуги


Компании смогут подавать заявление на установку и эксплуатацию рекламной конструкции через интернет с помощью портала
Госуслуги. Соответствующий законопроект рассматривает Государственная дума РФ.

Правительство предложило не только предоставить возможность заявителям обратиться за разрешением через портал,
но и выдавать разрешения в электронной форме. Местный орган муниципального района или городского округа сможет направлять
решение о выдаче разрешения или об отказе с помощью Госуслуг.

По-прежнему можно будет подать заявление и получить разрешение в письменной форме. Как электронный, так и бумажный
документ муниципалитет выдаст в течение двух месяцев.

Если местный орган пропустит этот срок, заявитель сможет обратиться в суд.

Подать иск о признании бездействия незаконным надо будет в течение трех месяцев.

Источник: проект Федерального закона № 152717–7

О начале аудита надо извещать Казначейство


Президент подписал закон, который обязывает аудиторские компании уведомлять Федеральную службу по обеспечению исполнения
федерального бюджета о начале аудита. Сделать это надо будет однократно. Для этого придется направить электронное или
бумажное уведомление в Казначейство.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 3/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Направлять извещение потребуется при аудите отдельных компаний. Например, при проверке кредитных и страховых организаций,
а также компаний с долей государственной собственности в уставном капитале не менее 25 процентов, госкорпораций
и госкомпаний, публично-правовых компаний.

Поправки ввели дополнительные основания для внеплановой внешней проверки качества работы самих аудиторских организаций.

По закону сообщить о начале аудиторской проверки бухгалтерской отчетности необходимо в течение 20 рабочих дней после
заключения первого договора на проведение аудита в текущем году.

Источник: Федеральный закон от 01.05.17 № 96-ФЗ

Строители получили правила ведения национального реестра специалистов


Минстрой утвердил порядок, по которому будут работать национальные реестры в области инженерных изысканий, архитектурно-
строительного проектирования и строительства. Этого ждали все, кто связан со строительством, — СРО, компании и их юристы.

Напомним, что с 1 июля 2017 года каждая строительная компания-генподрядчик должна иметь в штате не менее двух главных
инженеров проекта. Такие требования ввел Федеральный закон от 03.07.16 № 372-ФЗ.

Приказ закрепил минимальные требования к специалистам. В частности, это наличие профильного высшего образования, стаж
работы на инженерных должностях от трех лет и общий трудовой стаж в строительстве не менее чем десять лет. Также кандидаты
должны повышать квалификацию минимум раз в пять лет. От иностранцев потребуют еще разрешение на работу.

Цифра месяца

100
баллов из 100 возможных получила в 2016 году система информационного обеспечения госзакупок в РФ по результатам
исследования 77 стран Всемирным банком.
Источник: www.zakupki.gov.ru

Источник: приказ Минстроя России от 06.04.17 № 688-пр «О порядке ведения национального реестра специалистов…»

У Google отобрали монополию на приложения для Android


В Арбитражном суде г. Москвы завершилось двухлетнее разбирательство между ФАС и корпорацией Google. Стороны подписали
мировое соглашение.

По условиям соглашения Google обязана была выплатить 438 млн рублей в качестве административного штрафа. Компания погасила
долг в прошлом месяце.

Основная претензия ФАС к корпорации — это злоупотребление доминирующим положением на рынке приложений (ст. 10 Закона
о защите конкуренции). Антимонопольщики выявили нарушения в действиях Google, которые мешали устанавливать приложения
других разработчиков.

Google откажется от стимулирования производителей устанавливать на смартфоны на базе Android только приложения Google.
Корпорация обязана дать пользователям возможность самим выбрать поисковую систему. В течение 60 дней после заключения
мирового соглашения компании могут обратиться в Google, чтобы тот включил их в окно выбора поисковика.

Источник: www.fas.gov.ru

ДЕЛОВЫЕ СОБЫТИЯ

Календарь интересных юридических мероприятий


В этой статье:

При подготовке к судебной защите учитывайте сопутствующие риски


Юристы выяснили, как обезопасить компанию от рисков по договорам в строительной сфере
Ближайшие события: выбор редакции

При подготовке к судебной защите учитывайте сопутствующие риски

Се минар: «Как в ыиграт ь дело в арбит ражном суде: подгот ов ка, процесс, рекомендации».

Организатор: Част ное учреждение дополнит ельного профессионального образов ания «Школа прав а „СТАТУТ“»

Спике ры: Игорь Василье вич Цве тков, д. ю. н., профессор юридического факульт ет а МГУ им. М. В. Ломоносов а, судья арбит ражного суда в от ст ав ке; Николай
Анатолье вич Павле нко, финансов ый и налогов ый адв окат , парт нер консульт ационной компании «Георг Консалт инг», помощник президент а Ассоциации органов
государст в енного финансов ого конт роля субъект ов РФ, в едущий преподав ат ель РУДН

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 4/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Эффективность судебной защиты состоит из нескольких критериев. Во-первых, отметил Игорь Цветков, это достижимость
планируемого юридического и хозяйственного результата: судебного и итогового. Во-вторых, содержание и объем необходимой
процессуальной работы. В-третьих, затрачиваемое время на все инстанции и исполнительное производство. Необходимо также
принимать во внимание финансовые издержки (сбор доказательств, представительство, государственную пошлину, экспертизы)
и сопутствующие риски, к которым относятся конфиденциальность и коммерческая тайна, инициирование уголовных
и административных дел и т. д.

Чтобы выиграть дело, нужно тщательно готовиться к процессам на всех этапах. Например, на этапе досудебной подготовки к делу
важно определить юридическую квалификацию спора. По правовой природе споры делятся на гражданско-правовые и публично-
правовые. По содержанию — на материально-правовые, в которых нет процесса доказывания, на фактологические, где процесс
доказывания выходит на первый план, и на процедурные с комплексным характером. В этом случае совмещается правовое
обоснование и доказывание в усеченном виде.

Спикер указал, что на этапе судебной подготовки важно самостоятельно отслеживать информацию о движении дела в порядке
статьи 121 АПК РФ, причем не только на сайте суда. Так, неразмещение информации на сайте не будет препятствием для
проведения судебного заседания и безусловным основанием для отмены судебного акта, как указал Пленум ВАС РФ в своем
постановлении от 17.02.11 № 12. Извещение о судебном заседании вручается уполномоченному на получение корреспонденции
лицу, а его полномочие может явствовать из обстановки, например, это может быть секретарь или сотрудник канцелярии. Кроме
того, извещение направляется по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

Юристы выяснили, как обезопасить компанию от рисков по договорам


в строительной сфере

Се минар: «Догов оры в ст роит ельст в е: прав ов ое регулиров ание и арбит ражная практ ика»

Организатор: Част ное учреждение дополнит ельного профессионального образов ания «Школа прав а „СТАТУТ“»

Спике ры: Бе ляе ва Ольга Але ксандровна, д. ю. н., в едущий научный сот рудник от дела гражданского законодат ельст в а и процесса, зав едующая кафедрой
част ноправ ов ых дисциплин И нст ит ут а законодат ельст в а и срав нит ельного прав ов едения при Прав ит ельст в е РФ

Договоры в строительстве — это сложная система правоотношений. Они регулируются нормами ГК РФ, законодательством
о закупках, подзаконными актами и все равно вызывают множество вопросов. Ольга Беляева разъяснила, какие риски несут
различные условия договоров, и дала рекомендации.

Например, лектор рассмотрела вопрос о рисках гарантийного удержания. Такой способ обеспечения обязательств часто
используют стороны договоров строительного подряда. Его суть состоит в том, что заказчик недоплачивает подрядчику от 2 до 10
процентов стоимости работ, пока не истекут гарантийные сроки. Недостаток такого способа заключается в том, что подрядчик
вправе оспорить удержание в судебном порядке. Все, что для этого нужно, — подписанный акт приемки. Суды делают вывод: если
подрядчик выполнил работы, то у заказчика нет права удерживать оплату. В такой ситуации заказчику нужно прибегать
к альтернативным способам защиты интересов: прописать неустойку, требовать банковскую гарантию. Лучше предусмотреть
несколько способов воздействия на контрагента.

Еще один вопрос — понятие твердой договорной цены. Законодатель не разъясняет, что это. Определить разницу между твердой
и приблизительной ценой можно с помощью толкования статьи 709 ГК РФ и судебной практики. Твердая цена не зависит от объема
работ, но она становится неудобной для обеих сторон. Подрядчик не сможет ссылаться на фактический объем выполнения
и требовать увеличения оплаты. У заказчика возникнут сложности, если исполнитель откажется вести работы, поскольку придется
консервировать объект, нести расходы на охрану и искать другого подрядчика. Избежать споров поможет условие договора.
Стороны вправе указать цену и способ ее определения. Твердым может быть условие о расценках, а общая цена останется
приблизительной (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).

Ближайшие события: выбор редакции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 5/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

14–16 июня, 22–23 июня, Москва 23 июня, 26–26 июня, 29 июня, онлайн 3–4 июля, Москва
Санкт- Москва Москва
Петербург

Семинар: Конференция: «Ключевые Конференция: Семинар: Онлайн- Семинар:


«Реорганизация разъяснения ВС после «Банкротство «Юридический конференция: «Новые «Электронные
юридического реформы ГК. Что должен 2016–2017: Due Diligence: институты доказательства
лица: формы, знать каждый юрист» тенденции, цели, методы обязательственного и нетрадиционные
процедуры, Основные темы: регулирование и эффективные права: прижились ли методы
риски» требование о признании и судебная технологии» они?» доказывания:
Основные сделки недействительной практика» Основные Основные темы: современный
темы: и о применении Основные темы: цели заверения подход»
реорганизация последствий темы: тренды и задачи об обстоятельствах. Основные темы:
акционерных недействительности. законодательства проведения Практика применения, доказательства
обществ: Односторонний отказ о банкротстве. комплексной исполнение и доказывание −
риски, от исполнения Привлечение проверки обязательств. Как новации
проблемы, цели обязательств к субсидиарной компании как применяются новеллы ГК РФ и в судебной
и особенности. Организатор: журналы ответственности: потенциального ГК. Ответственность практике.
Процесс «Юрист компании» актуальные объекта за нарушение Электронный
реорганизации: и «Генеральный директор» вопросы инвестиций. обязательств документ. Основные
управление и регулирование. Технология Организатор: журнал требования
и риски. Судебная и процедуры «Арбитражная к электронным
Юридические практика: разбор юридического практика для доказательствам.
аспекты прецедентных Due Diligence. юристов» Нетрадиционные
реорганизации. дел Особенности методы
Ликвидация Организатор: Due Diligence доказывания
юридических Конференции корпоративных и их классификация
лиц. Слияния Право.ru документов Организатор:
и поглощения: и рисков Школа права
важные Организатор: «Статут»
аспекты Юридический
Организатор: институт «М-
Учебный Центр Логос»
«ФинКонт»

ДОКУМЕНТЫ

Обзор свежих документов


В этой статье:

Банк России определил минимальные размеры для сделок с заинтересованностью


Утвержден порядок, по которому строительные СРО должны размещать деньги на депозит
Электронные выписки о филиалах иностранных компаний выдают бесплатно
Банки разделили по двум новым лицензиям
Росаккредитация запустила новый электронный сервис
За картели будут штрафовать по-новому

Документ месяца

Если общество заключит договор на сумму свыше предельных значений, к сделке


будут применяться правила о заинтересованности.
Банк России опре де лил минимальные разме ры для сде лок с заинте ре сованностью

Прав ила о сделках с заинт ересов анност ью не применяют ся к сделкам с имущест в ом, цена или балансов ая ст оимост ь кот орого сост ав ляет не более 0,1 процент а
балансов ой ст оимост и акт ив ов общест в а. Но ест ь исключение — размер сделки не должен прев ышат ь предельных показат елей. Эт и пределы т еперь уст анов ил Банк
России.

Предельные значения зав исят от балансов ой ст оимост и акт ив ов АО или ООО. Цент ральный банк закрепил т акие пределы:

— 20 млн рублей при ст оимост и акт ив ов не более 25 млрд рублей;

— 50 млн рублей при ст оимост и акт ив ов от 25 до 100 млрд рублей;

— 500 млн рублей при ст оимост и акт ив ов от 100 млрд до 1 т рлн рублей;

— 1 млрд рублей при ст оимост и акт ив ов от 1 до 2 т рлн рублей;

— 2 млрд рублей при ст оимост и акт ив ов более 2 т рлн рублей.

Если сделка не будет в ыходит ь за в ышеуказанные пределы, к ней неприменимы прав ила о сделках, в сов ершении кот орых имеет ся заинт ересов анност ь.

Цент ральный банк в в ел предельные значения с 13 мая.

Источник: Указание Банка России от 31.03.17 № 4335-У

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 6/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Утвержден порядок, по которому строительные СРО должны размещать деньги


на депозит
Правительство ввело правила для строительных СРО, которые хотят разместить в банке средства компенсационного фонда
возмещения вреда.

По нормам Федерального закона от 29.12.04 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской
Федерации» сформировать такие фонды надо до 1 июля 2017 года.

По решению общего собрания членов строительные СРО могут разместить деньги фонда на условиях договора банковского вклада.
Открыть депозит можно в рублях в том банке, в котором открыт специальный счет для размещения средств компенсационного
фонда. Направить во вклад можно не более 75 процентов размера сформированного фонда.

В договоре обязательно надо прописать возможность досрочного расторжения договора в одностороннем порядке, а также запрет
на частичный возврат банком суммы депозита. Срок действия договора не должен превышать одного года.

Банк заплатит неустойку от суммы неисполненных обязательств за каждый день просрочки возврата депозита и процентов
в размере двойной ключевой ставки, если нарушит условия договора о возврате суммы и процентов.

Строительная СРО не вправе покупать за счет средств компенсационного фонда депозитные сертификаты.

Источник: постановление Правительства РФ от 19.04.17 № 469

Электронные выписки о филиалах иностранных компаний выдают бесплатно


Выписки из реестра аккредитованных филиалов и представительств иностранных компаний начали выдавать бесплатно. Правило
работает для выписок в форме электронного документа. Не будут брать плату и за выдачу электронной справки об отсутствии
запрашиваемой информации в реестре.

С 12 мая заплатить придется только за бумажную выписку из государственного реестра аккредитованных филиалов
и представительств иностранных юридических лиц. Стоимость составляет 200 рублей. Электронную форму, подписанную усиленной
квалифицированной электронной подписью, можно получить бесплатно.

Сокращен срок выдачи электронной выписки из реестра — представить документы должны не позднее рабочего дня, следующего
за днем получения запроса. Для бумажных выписок или справок этот срок составляет пять рабочих дней.

Сам запрос по-прежнему можно подавать либо на бумаге, либо в электронной форме. В последнем случае его обязательно надо
подписать усиленной квалифицированной электронной подписью.

Источник: Федеральный закон от 01.05.17 № 97-ФЗ «О внесении изменений в статью 21 Федерального закона „Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации“»

Банки разделили по двум новым лицензиям


Введены две новые банковские лицензии: универсальная и базовая. Они заменили прежние лицензии — генеральную
и на осуществление отдельных видов банковских операций.

Банк с универсальной лицензией может осуществлять все операции без ограничений.

Базовая лицензия позволяет совершать лишь ограниченный объем банковских операций, но зато дает более щадящий режим
регулирования.

В частности, банки с базовой лицензией не обязаны раскрывать информацию о принимаемых рисках, процедурах их оценки,
управления рисками и капиталом.

Лицензии связали с минимальным размером собственных средств банка — капиталом кредитной организации.

Базовую лицензию выдадут при наличии 300 млн рублей. Для получения универсальной лицензии придется иметь не менее
1 млрд рублей капитала.

Все банки, которые действуют на 1 июня, признаны обладателями универсальной лицензии. Чтобы продолжить работать по ней
после 1 января 2018 года, банк должен будет обладать хотя бы 1 млрд рублей.

Поправки заработали с 1 июня.

Источник: Федеральный закон от 01.05.17 № 92-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации»

Росаккредитация запустила новый электронный сервис


Компании и предприниматели могут прекратить ранее зарегистрированную декларацию дистанционно — на сайте Росаккредитации.
Сделать это можно бесплатно. Чтобы прекратить декларацию, надо:

1) авторизоваться через Госуслуги;

2) найти ранее зарегистрированную декларацию о соответствии, действие которой необходимо прекратить. Искать можно
по регистрационному номеру декларации и дате начала действия;

3) внести сведения о прекращении действия декларации;

4) подписать сведения о прекращении действия квалифицированной электронной подписью.

Для подписания используется плагин, который можно скачать на стартовой странице сервиса.

Источник: информация Росаккредитации от 20.04.17

За картели будут штрафовать по-новому


Если компания заключит картельное соглашение, она получит штраф от 0,03 до 0,15 размера суммы выручки от реализации товара,
работы или услуги либо расходов на их приобретение. В любом случае минимальная санкция — 100 тыс. рублей.

Источник: Федеральный закон от 17.04.17 № 74-ФЗ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 7/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Обзор свежих судебных решений


В этой статье:

Верховный суд обобщил практику по сервитутам


Пленум Верховного суда разъяснил положения об упрощенном производстве
Президиум ВС РФ опубликовал второй за 2017 год обзор судебной практики
Чтобы закрепить условия сервитута, суд должен привлечь смежных землепользователей
Гражданско-правовые договоры относятся к документам первичного учета

Судебный акт месяца

Сервитут можно установить, если только у лица нет иной возможности


пользоваться принадлежащим ему участком или другим объектом недвижимости.
Ве рховный суд обобщил практику по се рвитутам

Восемь основ ных в ыв одов из обзора практ ики Верхов ного суда: (1) чт обы уст анов ит ь серв ит ут , не надо соблюдат ь досудебный порядок; (2) нельзя закрепит ь серв ит ут для
прохода или проезда к самов ольной пост ройке; (3) если публичный серв ит ут не уст анов лен, собст в енник линейного объект а может пот ребов ат ь от в ладельца участ ка под
т аким объект ом уст анов ит ь серв ит ут по прав илам ГК РФ. Сделат ь эт о можно в целях эксплуат ации и ремонт а линий элект ропередачи, т рубопров ода, ав т омобильных
и железных дорог и иных подобных сооружений; (4) с т ребов анием прекрат ит ь серв ит ут в прав е обрат ит ься в суд как собст в енник обремененного участ ка, т ак и в ладелец
земли, для обеспечения использов ания кот орой уст анов лен серв ит ут ; (5) в споре суд обязан уст анов ит ь св едения об участ ках, содержание и в ид серв ит ут а, сферу
дейст в ия, срок, услов ия о плат е. Если серв ит ут уст анав лив ает ся для пров едения ремонт ных и иных работ , надо прописат ь в иды работ ; (6) нельзя закрепит ь серв ит ут , если
по его услов иям собст в енник земли не может использов ат ь св ой участ ок в соот в ет ст в ии с разрешенным использов анием; (7) плат у за серв ит ут можно в в ест и в форме
единов ременного или периодических плат ежей; (8) можно прописат ь порядок изменения плат ы.

Источник: Обзор судебной практики по делам об установлении сервитута на земельный участок, утв. Президиумом
ВС РФ 26.04.17

Пленум Верховного суда разъяснил положения об упрощенном производстве


В порядке упрощенного производства можно взыскать основной долг, начисленные проценты и неустойку. Общая сумма для
компаний не должна превышать 500 тыс. рублей, для предпринимателей — 250 тыс. рублей. Цена иска из нескольких
самостоятельных требований определяется общей суммой.

Независимо от суммы суд рассмотрит дело по денежным обязательствам, которые ответчик признает, но не исполняет.

Такое же правило работает для дел по искам на основании представленных истцом документов, которые подтверждают
задолженность по договору. Подтвердить долг помогут подписанные ответчиком расписки, ответы на претензии, акты сверки
расчетов.

Суд разрешит спор в порядке упрощенного производства, если документы подтверждают только часть задолженности. В таком
случае оставшаяся часть требований не должна превышать лимит в 500 тыс. рублей для компаний, 250 тыс. рублей для
предпринимателей.

При упрощенном порядке судебные заседания не назначаются. Суд не извещает лиц о времени и месте заседания. Протокол
не ведется.

Не применяются правила об отложении разбирательства, о перерыве в заседании и об объявлении решения. Дата вынесения судом
резолютивной части считается датой принятия решения.

Источник: постановление Пленума ВС РФ от 18.04.17 № 10

Президиум ВС РФ опубликовал второй за 2017 год обзор судебной практики


Четыре главных вывода: (1) если третье лицо погасило долг до введения банкротства, это не злоупотребление правом. Законный
интерес любого кредитора — полное погашение задолженности. После удовлетворения требований у кредитора отпадает интерес
как в предложении кандидатуры управляющего, так и в самом участии в деле о банкротстве; (2) преимуществом по отношению
к другим кредиторам в деле о несостоятельности обладает кредитор, перед которым обязательства должника обеспечены
ординарным залогом (п. 1 ст. 334.1 ГК РФ). Залоговый приоритет при банкротстве на основании ареста имущества не применяется;
(3) сторона вправе требовать от контрагента в судебном порядке предоставить независимую гарантию и заплатить неустойку, если
в договоре есть пункт, что контрагент несет материальную ответственность за непредоставление обеспечения. Обязанность
передать контрагенту гарантию не относится к неисполнимым; (4) в договоре субподряда можно прописать, что срок оплаты работ
исчисляется с момента сдачи генподрядчиком результата этих работ или со дня получения оплаты от заказчика.

Источник: Обзор судебной практики ВС РФ № 2 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 26.04.17

Чтобы закрепить условия сервитута, суд должен привлечь смежных


землепользователей
Предприниматель владел землей со складом. Он попросил собственника соседнего участка разрешить проезд — установить
сервитут, но получил отказ. Предприниматель подал иск.

Первая инстанция удовлетворила требования истца. Апелляция это поддержала. Суды определили, что ответчик владеет участком,
на котором расположены железнодорожные пути необщего пользования. Суды исходили из того, что предприниматель будет
соблюдать правила проезда железнодорожного переезда. Пути на участке не представляют опасности, так как
не эксплуатируются.

Кассация отменила акты двух инстанций. Суд округа решил, что сервитут лишит ответчика возможности использовать имущество
по своему усмотрению.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 8/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Верховный суд не поддержал такую позицию. Коллегия указала, что суд округа лишил истца доступа к участку и складу.

Тройка судей решила, что нижестоящие инстанции не рассматривали вопрос о необходимости привлечь к участию в деле смежных
землепользователей для определения оптимальных условий сервитута. Коллегия отправила дело на пересмотр.

Источник: определение ВС РФ от 26.04.17 по делу № А12-10373/2015

Гражданско-правовые договоры относятся к документам первичного учета


Акционер обратился к обществу с просьбой дать копии отдельных договоров, в том числе кредита, займа, залога. Общество
отказало, поскольку у акционера не было 25 процентов голосующих акций. За это Центральный банк выписал штраф. Общество
решило обжаловать санкцию и обратилось в суд.

Ожидаемое дело
5 июня Коллегия по экономическим спорам ВС РФ решит, можно ли в рамках дела о банкротстве оспаривать отказ в выкупе
земельных участков (определение ВС РФ от 28.04.17 по делу № А06-8504/2014).

Первая инстанция и апелляция отказали. Суды пришли к выводу, что гражданско-правовые договоры не относятся к документам
бухучета, в частности, первичным учетным документам или регистрам. Акционер имел право получить доступ к таким договорам.

Суд округа и Коллегия по экономическим спорам ВС РФ встали на защиту общества. Гражданско-правовые договоры относятся
к документам первичного учета по двум основаниям: как документ, по которому в регистрах бухучета отражаются данные о виде,
размере и сроке исполнения обязательств, и как первичный учетный документ по движению денежных средств.

Источник: определение ВС РФ от 25.04.17 № 306-АД16-17822 по делу № А57-30087/2015

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Выводы кассационной инстанции


В этой статье:

При банкротстве директор не может оспаривать сделки


Банк обязан выдавать кредит по овердрафту для оплаты по исполнительному листу
Кредитор может оспорить ликвидацию заемщика, если он не погасил долги
Суд не вправе переквалифицировать административное нарушение
Учредитель не вправе выводить деньги из компании-банкрота
Кассация подсказала, как оформить права на недвижимость
Подтвердить передачу товара контрагенту можно формой М-11
Суд округа пояснил, когда недвижимость нельзя признать самовольной постройкой
Суд не отменит решение налоговой, если акт проверки не подписан
Закон не разрешает восстанавливать прекращенную лицензию

Санкт-Петербург
При банкротстве директор не может оспаривать сделки
Директор от имени компании решил оспорить сделки. Он подал иск после того, как суд ввел в отношении компании процедуру
наблюдения. Был назначен временный управляющий. Суды отказали. Только внешние или конкурсные управляющие могут
оспаривать сделки должника как по специальным, так и по общим основаниям (постановление АС Северо-Западного округа
от 03.05.17 по делу № А56-62821/2016).

16%
решений по корпоративным спорам в 2016 году отменила кассация
Источник: www.cdep.ru

Москва
Банк обязан выдавать кредит по овердрафту для оплаты по исполнительному листу
Банк открыл компании расчетный счет с овердрафтом. В связи с поступлением исполнительного листа банк составил инкассовое
поручение, предоставил кредит по овердрафту. Суд указал, что при недостаточности средств банк законно осуществил
кредитование счета, а затем списал деньги со счета (постановление АС Московского округа от 18.04.17 по делу № А40-5669/16).

Калуга
Кредитор может оспорить ликвидацию заемщика, если он не погасил долги
Общество взяло кредит. Поручителем стал единственный участник, который позже решил ликвидировать общество. Налоговая
внесла запись в ЕГРЮЛ. Банк оспорил ликвидацию. Суд указал, что участник общества знал о наличии неисполненных обязательств
перед кредитной организацией. Регистрация ликвидации общества незаконна, нарушает права банка (постановление
АС Центрального округа от 27.04.17 по делу № А64-1607/2016).

Краснодар

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 9/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Суд не вправе переквалифицировать административное нарушение
Комитет по ценам и тарифам провел проверку компании, наложил административный штраф. Компания решила обжаловать
постановление в суде. Она просила переквалифицировать правонарушение с одной статьи на другую. Суд отказал истцу
в требованиях. АПК РФ не содержит такой формы защиты права, как требование о переквалификации нарушения (постановление
АС Северо-Кавказского округа от 28.04.17 по делу № А77-710/2016).

Нижний Новгород
Учредитель не вправе выводить деньги из компании-банкрота
Учредитель выдал заем обществу. Оно обанкротилось. Позже должник вернул часть займа. Суд взыскал с учредителя как
аффилированного лица полученные деньги, восстановил его задолженность (постановление АС Волго-Вятского округа от 27.04.17
по делу № А28-13180/2015).

Казань
Кассация подсказала, как оформить права на недвижимость
Перед ликвидацией компания купила здание, не оформила его, передала в уставный капитал общества. Росреестр не стал
регистрировать переход прав. Суд согласился. Истец вправе требовать признание права собственности, а не регистрацию перехода
прав (постановление АС Поволжского округа от 28.04.17 по делу № А55-19189/2016).

Екатеринбург
Подтвердить передачу товара контрагенту можно формой М-11
Компания поставила товар. Контрагент не заплатил. Суд указал, что требования-накладные по форме М-11 — это надлежащие
доказательства передачи товара (постановление АС Уральского округа от 24.04.17 по делу № А07-11773/2016).

Тюмень
Суд округа пояснил, когда недвижимость нельзя признать самовольной постройкой
Объект нельзя признать самовольной постройкой, если права на него зарегистрированы до признания договора аренды участка
недействительным (постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.05.17 по делу № А03-12764/2016).

Иркутск
Суд не отменит решение налоговой, если акт проверки не подписан
Если в акте налоговой проверки нет подписи одного из проверяющих, это не влечет отмену решения инспекции (постановление
АС Восточно-Сибирского округа от 19.04.17 по делу № А33-8287/2016).

Хабаровск
Закон не разрешает восстанавливать прекращенную лицензию
Росприроднадзор по заявлению директора компании прекратил действие лицензии. Учредители попросили аннулировать заявление,
но получили отказ. Суд также отказал. Закон не содержит норм, которые разрешали бы аннулировать заявление о прекращении
действия лицензии (постановление АС Дальневосточного округа от 28.04.17 по делу № А51-10943/2016).

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

ФНС доначислила налоги из-за недобросовестности контрагента.


Юристы доказали реальность сделки и сэкономили клиенту
10 млн рублей
Роман Шишкин
рук оводите ль де партаме нта налоговой бе зопасности, ме ждународного планирования и развития КС К групп

Проблема
По итогам выездной налоговой проверки налогоплательщик получил доначисления, уплата которых могла поставить
компанию на грань банкротства. Основанием для налоговых доначислений стал вывод налогового органа о недобросовестности
контрагента и невозможности поставки продукции его силами. Вывод о нереальном совершении операций основывался
на следующих обстоятельствах, которые были установлены в ходе проверки:

— контрагент не имеет основных средств, а также управленческого и технического персонала, необходимого для поставки угля;

— подписи руководителя контрагента на представленных к проверке счетах-фактурах и товарных накладных ему не принадлежат,
что подтвердило экспертное заключение;

— единственный производитель марки угля, который был предметом сделки, отрицал поставку угля;

— контрагент не заплатил налоги со спорной операции в бюджет; не нес расходы, которые свойственны хозяйственной
деятельности;

— налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента, ограничился его учредительными
документами; не проверил, позволяют ли ресурсы контрагента поставить значительное количество угля и исполняет ли контрагент
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 10/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
документами; не проверил, позволяют ли ресурсы контрагента поставить значительное количество угля и исполняет ли контрагент
собственные налоговые обязательства.

После получения решения по налоговой проверке перед руководством встала дилемма — оспаривать ненормативный акт налоговой
инспекции в суде либо вступать в процедуру банкротства. Учли многолетний опыт и репутацию компании, а также очерченные
юристами перспективы дела и приняли решение обращаться в суд.

Решение
Консультанты нашли обстоятельства, которые не учел налоговый орган. Особенностью поставки было то, что товар
направлялся от поставщика не напрямую клиенту, а сразу в адрес его собственных покупателей.

Юристы получили железнодорожные накладные и иные товаросопроводительные документы, которые подтвердили перевозку товара
с привлечением РЖД в качестве перевозчика и реальной экспедиторской компании в качестве грузоотправителя.

В ходе судебного процесса юристы привлекли экспедитора в качестве третьего лица и истребовали от него документы для
представления в материалы дела.

В дело представили доказательства о реализации товара конечному заказчику (государственным предприятиям), у которого
не было претензий к качеству и поставке угля. Это дополнительно доказывало реальность сделки и добросовестность проверяемого
налогоплательщика.

Несмотря на доводы налоговой инспекции и многократное отложение судебных разбирательств, первая и апелляционная инстанции
вынесли решения в пользу организации. Кассационная инстанция отменила принятые по делу судебные акты. Суд подошел к спору
формально и возложил ответственность за действия контрагента на налогоплательщика. Он указал, что нижестоящие суды
неправильно истолковали фактические обстоятельства дела. Операции не могли выполняться реально, так как у контрагента
не было условий для экономической деятельности (постановление АС Московского округа от 06.06.16 по делу № А40-71125/2015).

Перед консультантами встала нелегкая задача. По статистике лишь 2,2 процента жалоб, поступивших в Верховный суд
РФ за 6 месяцев 2016 года, были переданы на рассмотрение в Экономическую коллегию ВС РФ. Юристы подготовили кассационную
жалобу с подробным обоснованием. Они указали, что суд округа вышел за пределы полномочий при рассмотрении дела. Выводы
суда не соответствуют доказательствам и направлены на переоценку фактических обстоятельств дела. Судья ВС РФ решил, что эти
доводы заслуживают внимания, и передал жалобу в Экомическую коллегию (определение ВС РФ от 13.10.16 № 305-КГ16-10399
по делу № А40-71125/15).

Результат
Верховный суд оставил в силе решения судов первой и апелляционной инстанций, которые были вынесены в пользу
налогоплательщика. Высшая инстанция подтвердила, что сам по себе факт подписания счет-фактур неустановленным лицом,
равно как и отсутствие ресурсов непосредственно у поставщика, не может свидетельствовать о получении необоснованной
налоговой выгоды. У налогоплательщика была обоснованная необходимость привлекать поставщика для выполнения собственных
обязательств перед покупателями.

Кроме того, обстоятельства, которые установили суды первой и апелляционной инстанций, подтверждают реальность спорных
хозяйственных операций и отсутствие формального документооборота по рассматриваемым сделкам.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отметила, что налоговый орган не предпринял меры по устранению
противоречий между полученными от производителя угля сведениями о покупателях и данными о перевозке этого товара
железнодорожным транспортом.

Суд отдельно указал, что инспекция ограничилась анализом движения денежных средств по счетам контрагента и контрагентов
последующих звеньев. И не установила сопричастность к этому налогоплательщика — покупателя товаров. А значит, его
причастность к действиям изготовителя товара исключается.

Как итог, потратив на процесс судебного оспаривания около миллиона рублей, клиент сэкономил более 10 млн рублей
и дополнительно получил возможность взыскать с налогового органа проценты с незаконно взысканных денежных средств. Таким
образом, непосредственная выгода (ROI) проекта составила более 900 процентов (определение ВС РФ от 29.11.16 по делу № А40-
71125/2015).

ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА

Чем опасны новые разъяснения Верховного суда об упрощенном


производстве
Роман Масаладж иу
к . ю. н., ве дущ ий эк спе рт ЮС С «С исте ма Юрист», пре подавате ль МГЮА им. О . Е. Кутафина

Пленум в два раза увеличил размер иска по упрощенной процедуре для всех судов. Теперь в таком порядке можно
взыскать до 1 млн рублей. Суд включит в эту сумму основной долг, проценты и неустойку. В статье мы разберем, чем
опасны выводы ВС и как защитить интересы компании, если нельзя выступить перед судьей.

Арбитражные суды рассматривают в упрощенном порядке дела о взыскании не более 500 тыс. рублей, если ответчик —
юридическое лицо, и 250 тыс. рублей по требованию к ИП. В эту сумму входит основной долг, проценты и неустойка (штрафы,
пени) (п. 5 постановления Пленума ВС РФ от 18.04.17 № 10).

Суды общей юрисдикции рассматривают не только денежные требования, но и иски о признании права собственности на имущество
до 100 тыс. рублей и иски об истребовании имущества. Стоимость недвижимости нужно считать исходя из кадастровой, а если нет
сведений, то по рыночной. Она же используется и для движимого имущества (п. 7).

Независимо от цены иска суды рассматривают в упрощенном порядке дела, где задолженность основана на документах, которые
(п. 9):

— устанавливают денежные требования ответчика, если он их признает (договор займа, кредита, оказания услуг связи,
энергоснабжения и т. д.), либо

— подтверждают долг ответчика перед истцом (расписка, ответ на претензию, акт сверки, налоговая декларация, если
налогоплательщик не заплатил вовремя всю сумму, и т. д.).

Когда документы бесспорно подтверждают только часть долга, суд рассмотрит дело в упрощенном порядке, даже если общая
задолженность больше 500 тыс. рублей. Это возможно, если документально неподтвержденная часть требований не превышает
пределов, которые есть в законе (п. 9). Например, если истец предъявил требование на 999 тыс. рублей, а акт сверки ответчик

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 11/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
подписал только на 500 тыс. рублей. В этом случае суд все равно применит упрощенный порядок, так как оставшаяся часть
требований, которую ответчик не признал, не превышает 500 тыс. рублей.

Как работать юристу в упрощенном производстве


В упрощенном производстве стороны работают с судом удаленно. Есть тонкости, которые должен учитывать каждый юрист.

Суд общей юрисдикции рассмотрит ходатайство, если приложите к нему документ об отправке ходатайства другой стороне.
Для арбитражных судов такого требования нет, так как с ходатайствами можно ознакомиться на сайте суда (абз. 3 и 4 п. 29).
Чем отличается упрощенное производство от искового. Суд не проводит судебных заседаний, не извещает участников
о времени и месте рассмотрения дела, не составляет протокол и аудиозапись судебного заседания, не откладывает судебное
разбирательство, не объявляет перерыв и не оглашает решение публично (п. 17). Ходатайства и заявления сторон суд также
рассматривает без заседаний, а определения по ним размещает на своем сайте не позднее чем на следующий день (п. 29).

Срок рассмотрения дела: два месяца со дня поступления заявления (п. 21). Этот срок распространяется также и на мировых судей
(п. 3), которые ранее все дела рассматривали в течение месяца со дня принятия заявления к производству (ч. 1 ст. 154 ГПК).
Поскольку суд не проводит судебных заседаний, то затянуть процесс с помощью ходатайств об отложении судебного
разбирательства не получится.

Как узнать о начале упрощенного производства. Суд пришлет копию определения о рассмотрении дела по упрощенной
процедуре заказным письмом с уведомлением о вручении.

Обжаловать определение нельзя, так как оно не препятствует рассмотрению дела. Если сторона считает, что суд не мог
рассматривать дело в упрощенном порядке, она может указать на это в апелляционной жалобе.

Как работать с доказательствами и пояснениями. Представляйте их в сроки, которые суд указал в определении, — не меньше
15 дней для доказательств и не меньше 30 дней для дополнительных пояснений. При этом в дополнительных пояснениях нельзя
ссылаться на доказательства, которые стороны не раскрыли ранее (п. 22). Эти сроки исчисляются с даты определения
о рассмотрении дела в упрощенной процедуре. Считайте сроки в судах общей юрисдикции в календарных днях, а в арбитражных
судах — в рабочих.

Стороны представляют в суд общей юрисдикции подтверждение отправки копий документов другим участникам, а в арбитражных
судах такого требования нет. Это связано с тем, что участники могут ознакомиться с материалами дела в электронном виде
на официальном сайте суда в интернете в режиме ограниченного доступа (п. 23). Для этого арбитражный суд в определении
высылает им пароль.

Nota bene!
Когда отправляете документы почтой, учитывайте срок доставки. Если понимаете, что документы придут с опозданием,
предупредите суд, что отправили их (например, телеграммой) (см. п. 25).
Как получить мотивированное решение. При упрощенном производстве суды принимают решения в виде одной резолютивной
части. Чтобы получить мотивированное решение, подайте отдельное заявление. В гражданском процессе это нужно сделать
в течение пяти дней со дня подписания резолютивной части, а в арбитражном процессе — в течение пяти рабочих дней со дня,
когда суд разместит резолютивную часть решения на своем сайте. Если пропустите срок, приложите к заявлению ходатайство
о его восстановлении. Суд рассмотрит его без заседания. Он вернет заявление, если посчитает причины пропуска
неуважительными. Это определение можно обжаловать в апелляцию (п. 40).

Сроки в упрощенном производстве по АПК

Открыть схему в новом окне

Как перейти из упрощенного производства в общее


Если не успеваете представить доказательства или хотите устно донести свою позицию до суда, переходите в исковое
производство. Для ответчика есть два способа.

Заявите ходатайство о переходе к общим правилам. В ходатайстве обоснуйте, что нужно выяснить дополнительные
обстоятельства или исследовать дополнительные доказательства. Например, назначить экспертизу или допросить свидетелей (п. 2
ч. 5 ст. 227 АПК).

Сошлитесь на то, что иск связан с иными требованиями, а судебный акт нарушит права и законные интересы третьих лиц.
Обоснуйте суду, что сторона несвоевременно получила информацию о процессе и потому не смогла вовремя представить в суд
доказательства (п. 24). Заявите ходатайство до окончания рассмотрения дела по существу (п. 33).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 12/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Подайте встречный иск. Суд перейдет в общее производство, если этот иск нельзя рассмотреть в упрощенном порядке (ч. 5 ст.
227 АПК). Например, если истец взыскивает деньги по договору, заявите встречный иск о признании договора недействительным
или незаключенным (постановление АС Московского округа от 03.10.16 по делу № А40-245427/2015).

Как обжаловать решение суда


Апелляция и кассация рассматривают жалобы без вызова сторон. При подаче апелляционной жалобы суд общей юрисдикции
обязан изготовить мотивированное решение. Такого правила нет в отношении арбитражных судов. ВС указал, что, когда нет
мотивированного решения, можно обжаловать только резолютивную часть (п. 39). Если хотите добиться полноценного пересмотра,
подайте заявление о составлении мотивированного решения и только затем апелляционную жалобу.

Как обжаловать решение суда по итогам упрощенного производства

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Строительный подряд. Что прописать в договоре, чтобы свести


споры к минимуму
Светлана Соркина
старший юрист, рук оводите ль прак тик и «Не движимость и строите льство» Hogan Love lls

Последнее обобщение практики по строительному подряду делал ВАС 17 лет назад. Поэтому юристы подрядчиков
и заказчиков вынуждены действовать вслепую либо самостоятельно искать судебную практику. Мы подготовили
рекомендации по самым важным условиям договора строительного подряда. Пригодятся и при заключении новых
договоров, и в суде.

Чаще всего у сторон договора строительного подряда возникают разногласия по следующим условиям:

— сроки: их согласованность и последствия просрочки;

— качество выполненных работ: правомерность отказа в приемке работ, требований об устранении недостатков;

— оплата работ: вопросы изменения цены договора, согласования и оплаты дополнительных работ, а также вопросы оплаты
выполненных работ.

В статье мы рассмотрим эти условия подробнее и расскажем, какие меры помогут предотвратить споры между заказчиком
и подрядчиком.

Сроки
До недавнего времени большое количество судебных разбирательств было посвящено несогласованности условий о сроках
в договоре строительного подряда (начальный и конечный сроки, сроки оплаты работы). Сейчас сроки строительных работ можно
обусловить определенными действиями либо наступлением обстоятельств (ст. 327.1 ГК РФ). Например, можно привязать начало
работ к уплате аванса заказчиком. Если заказчик не внесет аванс, подрядчик вправе не приступать к работе и отказаться
от договора (п. 23 постановления Пленума ВС РФ от 22.11.16 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений
Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»).

Срок оплаты работы можно поставить в зависимость от встречных действий подрядчика. Например, предоставления банковской
гарантии, устранения недостатков в работах (постановление АС Западно-Сибирского округа от 02.02.17 по делу № А70-9503/2015).

Стороны договора строительного подряда также часто спорят о продлении сроков исполнения обязательств и их последствиях. Так
заказчики, как правило, требуют компенсации от подрядчика за увеличение сроков строительства или оспаривают требования
подрядчиков о возмещении убытков, возникших в связи с увеличением сроков, если увеличение сроков произошло по инициативе
заказчика или по его вине, а подрядчики оспаривают отказ заказчика от договора вследствие нарушения сроков выполнения работ.

Nota bene!

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 13/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Чтобы снизить риск споров, фиксируйте взаимоотношения сторон в письменной форме. Для этого можно использовать
не только двусторонние акты, но и другие документы. Например, письма в адрес контрагента с описанием текущих
обстоятельств. В случае спора переписка поможет разобраться в хронологии событий и причинах конфликта.

Рекомендации. Чтобы снизить риск спора, добавьте в приложения к договору график реализации проекта. В графике
предусмотрите ключевые этапы работ, просрочка по которым может повлечь задержку реализации всего проекта или привести
к штрафам по другим договорам.

Подробно пропишите в договоре основания для просрочки выполнения работ:

— по вине заказчика (например, непредоставление строительной площадки и/или технических документов в срок, установленный
контрактом);

— по вине подрядчика (например, задержка начала выполнения работ, выполнение работ с отставанием от графика более чем
на пять рабочих дней);

— из-за обстоятельств непреодолимой силы;

— в результате проверки государственных органов, влияющей на выполнение работ и ведущей к приостановлению работ;

— обнаружение на строительной площадке обременений, препятствующих строительству.

Укажите в договоре, какие последствия наступают в случае просрочки по каждому из оснований. Важный момент: риски просрочки
изначально лежат на подрядчике. Если подрядчик хочет изменить ситуацию, нужна специальная оговорка — когда он не отвечает
за просрочку и имеет право на увеличение сроков работ, а иногда и пересогласование стоимости. Как правило, это любые случаи,
когда просрочка наступила не по вине подрядчика. Хотя в договорной работе подобные соглашения встречаются все реже.

На случай спора фиксируйте в письменной форме в двустороннем или одностороннем акте (в зависимости от обстоятельств)
задержки выполнения работ и их причины.

Приемка работ
Здесь основные поводы для споров — уклонение заказчика от приемки работ и необоснованный отказ заказчика от оплаты из-за
отсутствия доказательств работ.

Судебная практика по таким спорам неоднозначна. С одной стороны, подрядчик может подтвердить выполнение работ актами
приемки по форме КС-11, в котором указаны спорные работы, а также документами об оплате работ заказчиком (определение
ВС РФ от 30.07.15 № 305-ЭС15-3990 по делу № А40-46471/2014, постановление АС Московского округа от 20.05.16 по делу № А40-
114700/15).

«Не используйте для приемки акты по форме К-2, К-3. В них нельзя указать замечания к качеству работ»
С другой стороны, суды не признают факт окончательной оплаты работ (без разбивки на выполненные работы) и акт проверки
исполнения контракта достаточным доказательством, подтверждающим приемку работ заказчиком (определения ВС РФ от 24.08.15
№ 302-ЭС15-8288 по делу № А58-3662/2014, от 09.02.15 № 309-ЭС14-1949 по делу № А07-15407/2013, постановление Девятого
ААС от 26.12.16 по делу № А40-102919/16)

Рекомендации. Фиксируйте в договоре документы, подписание которых признается сторонами надлежащей приемкой результатов
работ. Как правило, это акты приемки-передачи результатов работ по форме, установленной договором. Стороны подписывают
такие акты либо после завершения ключевого этапа реализации проекта, либо после завершения строительных работ.
Не рекомендуется указывать в качестве таких документов акты по форме К-2, К-3, так как в них невозможно указать замечания
к качеству работ.

Пропишите в договоре конкретный срок на приемку работ и закрытый перечень оснований для отказа для приемки, а также его
последствия. Обычно заказчик вправе отказать в приемке работ, если есть замечания по качеству работ или их составу. В этом
случае предусмотрите в договоре срок для устранения недостатков и повторную приемку работ.

Чтобы обеспечить больший комфорт заказчику, в договорах иногда предусматривают его право привлечь стороннего подрядчика
для устранения недостатков и недоделок. Подрядчик в таком случае компенсирует затраты заказчика на указанные работы,
а в договор включают возможность удержать часть вознаграждения подрядчика на сумму такой компенсации.

В договор можно включить процедуру приемки с участием стороннего технического эксперта, который поможет разрешить
разногласия сторон. Это целесообразно, когда позволяет бюджет проекта или сложность проекта требует привлечь независимого
эксперта.

Качество работ
Для заказчика всегда есть риск неполной ответственности подрядчика за некачественные работы. А подрядчик рискует отвечать
за недостатки, возникшие не по его вине. Неконкретные требования к результату работ, размытые сроки на устранение
недостатков и другие ошибки часто приводят к спорам между сторонами.

Рекомендации. Детализируйте в договоре результат работ, который нужен заказчику. Это одинаково важно для обеих сторон.
Нужно расписать объем работ и технические параметры строящегося объекта, а также обязательные к использованию подрядчиком
технические требования, регламенты и документацию. В договоре необходимо указать цель использования результата работ.

Включите в договор детальную процедуру устранения недостатков, в которой укажите:

— сроки проверки работ на наличие (отсутствие) недостатков;

— сроки устранения недостатков в зависимости от работ;

— процедуру повторной приемки результатов работ.

Если договор связан со строительством сложного и комплексного проекта — предусмотрите привлечение технического эксперта.
Его задача — провести экспертизу выполненных работ, в том числе в случаях, когда стороны не могут договориться о природе
недостатков (например, вызваны они ошибками в исходных данных, проектной документации или действиями подрядчика).

Изменение цены договора


Иногда в ходе строительства требуется увеличить цену договора. Гражданское законодательство предусматривает ряд оснований,
когда подрядчик вправе требовать увеличения стоимости работ, в том числе в случае выполнения дополнительных работ.

«Заказчик не всегда может отказаться от договора, если стоимость работ выросла»


У заказчика возникает неоднозначная ситуация. С одной стороны, он вправе отказаться от исполнения договора, если не согласен
с необходимостью дополнительных работ или возросшей стоимостью. С другой стороны, заказчик часто не может использовать
право на отказ от договора из-за различных обстоятельств. Например, когда выбирал подрядчика на тендере, осуществляется этап
работ, на котором невозможно передать проект другому подрядчику.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 14/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
В судебной практике есть однозначный подход к подобным спорам, когда договор заключен по законодательству о закупках.
Госзаказчик не обязан оплачивать дополнительные работы подрядчика, если не изменил первоначальную цену контракта
в соответствии с процедурой, которая установлена законом (определение ВС РФ от 26.01.16 № 303-ЭС15-13256). Аналогичной
практики по спорам между коммерческими организациями пока нет.

Рекомендации. Фиксируйте все дополнительные работы в дополнительных соглашениях к договору. Включите в договор
обязанность подрядчика заранее уведомлять заказчика о существенных обстоятельствах, из-за которых увеличивается стоимость
работ или нужно выполнить дополнительные работы. Примеры таких обстоятельств:

— изменение цен на материалы, оборудование (укажите процент увеличения);

— нахождение на строительной площадке предметов, представляющих интерес с точки зрения истории и археологии
(археологических находок, монет и ценных предметов, а также предметов антиквариата, сооружений), неучтенных коммуникаций,
требующих переноса, и т. д.

Подробно определите в договоре комплекс работ и конечный результат. Это поможет избежать споров, какие работы были
дополнительными.

Если проект позволяет заказчику поменять подрядчика, не стоит ждать, пока подрядчик поменяет цену договора в судебном
порядке. Направьте подрядчику уведомление о приостановлении всех работ и откажитесь от договора. После этого возместите
цену за выполненную часть работ и по возможности привлеките другого подрядчика (определение ВС РФ от 20.10.16 № 305-ЭС16-
12779 по делу № А41-25844/2015).

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Уловки контрагентов, которые можно проглядеть в договорах.


Методика быстрой проверки
А нтон Томсинов
к . ю. н., начальник юридиче ск ого отде ла Scania

Особые требования к результату работ или качеству товара, нестандартный гарантийный срок, сложный порядок
предъявления претензий — это лишь часть неочевидных приемов, которые используют контрагенты для уменьшения
своей ответственности в договоре. В результате с нарушителя нельзя взыскать убытки или заставить устранить
недостатки. В статье мы привели примеры невыгодных условий, чтобы вы не пропустили их в новых договорах. Заодно
проверьте типовые формы, которые обычно применяете в работе.

Если речь идет о существенной сумме, то трудно найти договор, где ответственность не была бы ограничена тем или иным образом.
Используются самые разные способы, но, с одной стороны, не все из них одинаково эффективны, а с другой — есть и такие пункты,
которые хоть и не ограничивают ответственность стороны за нарушение договора, но все равно оставляют кредитора без должной
компенсации.

Прямые условия об уменьшении ответственности


Чаще всего контрагент хочет уменьшить ответственность через положения, которые прямо говорят о санкциях, например размере
убытков. Задача юриста — обратить внимание на эти пункты и выяснить, являются ли они результатом договоренности или без
каких-либо обсуждений включены в проект соглашения. В договорной работе обычно используют следующие виды условий.

Исключительная неустойка. Контрагент может предложить зафиксировать исключительную неустойку, которая подлежит
взысканию вместо убытков. В результате компания не сможет получить компенсацию в большем размере, чем сумма неустойки. При
этом в договоре либо прямо указывается, что можно взыскать только неустойку, но не убытки, либо используется термин
«исключительная», который общепринят в доктрине и судебной практике (постановление Семнадцатого ААС от 12.02.15 по делу
№ А50-16733/2014). Этот термин подтвердил и Верховный суд (абз. 2 п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7
«О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение
обязательств», далее — постановление № 7). Обычно условие выглядит так.

Nota bene!
Часто в договоре предусматривают пени за просрочку обязательства. Если их размер ограничен, взыскать проценты по статье
395 ГК РФ сверх пеней нельзя. Иное регулирование можно предусмотреть в договоре (п. 4 ст. 395 ГК РФ, постановление
АС Московского округа от 27.03.17 по делу № А41-45663/2016).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
За нарушение сроков исполнения обязат ельст в а Должник обязует ся по т ребов анию Кредит ора оплат ит ь исключит ельную неуст ойку за каждый день просрочки
до факт ического исполнения в размере Х (допускает ся в зыскание т олько неуст ойки, но не убыт ков ).

Оплата только реального ущерба. В договоре может быть условие, которое ограничивает убытки реальным ущербом. Это самое
частое пожелание коммерсантов: они опасаются непредсказуемости упущенной выгоды, хотя взыскать ее очень трудно
(постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.03.17 по делу № А75-3366/2016). В соглашении может быть просто указано,
что контрагент обязан возместить ущерб (без слов «только ущерб» или «реальный»). В этом случае взыскать упущенную выгоду
также не получится (постановление Девятого ААС от 04.02.16 по делу № А40-144033/15).

ПРИМЕРЫ ФОРМУЛИРОВОК
От в ет ст в енност ь Должника за нарушение обязанност ей по наст оящему догов ору ограничена реальным ущербом.

Упущенная в ыгода, понесенная Кредит ором в св язи с нарушением Должником наст оящего догов ора, в озмещению не подлежит .

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 15/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Предельный размер убытков. Возможно условие, которое ограничивает общий размер убытков независимо от их вида —
реального ущерба или упущенной выгоды. Обычно в договоре указывают определенный процент от цены договора, свыше которого
взыскать убытки нельзя, либо конкретную сумму убытков (постановления АС Восточно-Сибирского округа от 13.02.17 по делу
№ А33-27447/2015, ФАС Московского округа от 10.06.14 по делу № А40-123469/13). Отличие этих условий от некорректной для
российского права договоренности о заранее исчисленных убытках в том, что стороны устанавливают предел возмещения,
а не четкую сумму.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Должник в случае нарушения Догов ора обязан в озмест ит ь Кредит ору убыт ки в пределах N процент ов общей цены догов ора.

Освобождение от ответственности за невиновные нарушения. По общему правилу предприниматели отвечают за нарушение


договора, если не докажут, что надлежащее исполнение было невозможно из-за непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Отсутствие их вины никакого значения не имеет. Но в договоре можно предусмотреть иные условия. Контрагенты этим пользуются
и часто указывают, что несут ответственность только при наличии вины (постановления АС Московского округа от 31.05.16 по делу
№ А40-115314/15, АС Московского округа от 22.08.16 по делу № А40-191670/15-112-1539, Пятнадцатого ААС от 24.03.17 по делу
№ А53-17065/2016).

Nota bene!
Контрагент может использовать несколько способов одновременно. Например, предусмотреть в договоре, что он отвечает
только за реальный ущерб в пределах 30 процентов цены договора и лишь при наличии вины.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Ст ороны несут от в ет ст в енност ь за нарушение наст оящего догов ора при наличии в ины.

Ст ороны осв обождают ся от от в ет ст в енност и за нарушение догов ора, если докажут , чт о оно произошло не по их в ине или из-за непреодолимой силы.

Псевдоограничение ответственности. В договорах часто встречается пункт о форс-мажоре, в котором перечисляются


конкретные случаи, которые освобождают сторону от ответственности (например, пожар, ДТП, природные явления, и т. д.). Это
может создать проблему, так как термин «форс-мажор» в российском праве некорректен. Кроме того, от ответственности
освобождают не типы событий, а ситуации с признаками непредвиденности, непредотвратимости, чрезвычайности. Возникает
вопрос: стороны просто имели в виду обстоятельства непреодолимой силы и бездумно копировали пункт о форс-мажоре или они
специально хотели расширить условия освобождения от ответственности? Неизвестно, как перечисление случаев расценит суд.
Поэтому целесообразно удалить этот пункт либо в случае отказа контрагента дополнить прямой ссылкой на то, что эти случаи
должны соответствовать понятию непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Если же намерение было в сокращении случаев
невиновной ответственности, то так и надо прямо указать в этом пункте.

Скрытые условия об уменьшении ответственности


Контрагент может уменьшить ответственность не напрямую, а скрыто — через иные условия соглашения. Так, чтобы привлечь
компанию к ответственности, сначала надо доказать нарушение договора и соблюдение необходимой процедуры. Чем сложнее
подтвердить эти обстоятельства, тем меньше риск для нарушителя. Закон не запрещает использовать такие условия, чтобы снизить
ответственность даже за умышленное нарушение (п. 4 ст. 401 ГК РФ), так как формально они ответственность не ограничивают.
В договорной работе обычно используют следующие способы.

Заниженные требования к качеству товара. В договоре поставки или подряда ключевую роль играет описание предмета
договора и требований к его качеству. По умолчанию в отношении всех неописанных свойств товара действует презумпция обычно
ожидаемого качества. Но контрагент (поставщик или подрядчик) может включить в соглашение более низкие требования
к качеству товара, чем принято по умолчанию. Например, непропорционально уменьшить требования в договоре поставки товаров,
бывших в употреблении. В этом случае привлечь контрагента к ответственности, если он поставит товар худшего качества
(с чрезмерным износом, иными повреждениями), не получится. Наоборот, размытые требования к качеству товара позволяют
потребовать от партнера товар, который соответствует обычно предъявляемым требованиям (постановление АС Северо-Западного
округа от 11.02.16 по делу № А21-2207/2015).

Сокращение гарантийного срока. Даже если есть требования к качеству товара, им может не соответствовать гарантийный срок.
Например, для товара, который компания планирует использовать минимум 5 или 10 лет, гарантийный срок и срок обнаружения
недостатков устанавливаются длиной в один-два года. После истечения этих сроков продавца невозможно привлечь
к ответственности в силу статьи 477 ГК РФ (постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.03.16 по делу № А45-12435/2014).
Гарантийный срок может вовсе не устанавливаться для определенных частей товара, что фактически уменьшит риски продавца
(постановление ФАС Поволжского округа от 24.05.07 по делу № А65-8593/05).

Nota bene!
Если в договоре указан предельный размер неустойки, суд может не применить это условие, решив, что такое условие
нарушает пункт 4 статьи 401 ГК РФ. Кассация исправляет такие решения (постановление АС Московского округа от 03.04.17
по делу № А40-159569/2016). Если неустойка не исключительная, это всегда дополнительная ответственность для стороны.

Дробление комплексного договора на отдельные соглашения. Этот способ позволяет уменьшить ответственность, если
в соглашениях нет специальных условий. Например, расширенную гарантию из договора поставки можно перенести в договор
оказания услуг. Если продавец нарушит этот договор, покупатель не сможет потребовать обмена товара или возврата уплаченной
суммы.

В случае с крупным подрядом контрагент может предложить разделить его на отдельные договоры. Это позволит в каждом случае
фиксировать конечные результаты работ и избежать ответственности, если не достигнут основной результат, для которого иные
были лишь промежуточными этапами (постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.08.16 по делу № А53-26870/2015).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 16/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Сложный порядок для предъявления претензий. В договоре могут предусматриваться жесткие условия по срокам направления
и способу извещений о нарушении договора, процедуре их фиксации. Несоблюдение этого порядка может помешать выиграть суд
(постановления АС Центрального округа от 30.03.16 по делу № А14-9625/2015, АС Московского округа от 16.03.16 по делу № А40-
123671/2015). Это характерно и для специальных норм законодательства, например об ответственности перевозчиков (п. 87–89
Правил перевозок, утв. постановлением Правительства РФ от 15.04.11 № 272 и т. д.).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
1. Приемка т ов аров по качест в у произв одит ся на складе Покупат еля в т ечение 24 часов с момент а дост ав ки. В случае обнаружения недост ат ков пост ав ленного т ов ара
Покупат ель обязан немедленно направ ит ь Продав цу ув едомление и приост анов ит ь приемку.

2. Ув едомление должно быт ь направ лено заказным письмом и содержат ь следующую информацию: [прив одит ся длинный список рекв изит ов ]. Ув едомления, содержащие
некоррект ную или неполную информацию, рассмот рению не подлежат . К ув едомлению должно быт ь приложено подт в ерждение полномочий лица, его подписав шего
(подлинник или нот ариальная копия).

3. В т ечение семи дней с момент а получения ув едомления Продав ец направ ляет св оего предст ав ит еля для осмот ра т ов ара. По ит огам сов мест ного осмот ра т ов ара должен
быт ь сост ав лен дв уст оронний дет ализиров анный акт о недост ат ках т ов ара.

4. Покупат ель не в прав е ссылат ься на недост ат ки т ов ара в случае нарушения уст анов ленной наст оящим разделом процедуры.

В договорах поставки можно встретить ссылку на использование инструкций о приемке товаров, утвержденных постановлением
Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6 и постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7. Иногда это условие позволяет
контрагенту избежать ответственности. Но рискует и сам контрагент, так как эти правила приемки товаров одинаково сложны для
обеих сторон, которые часто, например, не знают, что такое удостоверение на право участия в приемке (постановление
АС Центрального округа от 30.03.16 по делу № А14-9625/2015). Поэтому использовать их не рекомендуется.

Nota bene!
В проекте соглашения могут встретиться размытые понятия. Например, не соответствующие российской терминологии
«косвенные», «сопутствующие» или «заранее исчисленные» убытки. Вероятно, что суд признает такие условия ничтожными или
истолкует неожиданным образом. Исключайте их из договора или заменяйте на корректные термины (упущенная выгода,
реальный ущерб и др.).
Многие юристы вычеркивают условия об уменьшении ответственности без попытки обсуждения. Это неверно. Подобные пункты —
такая же часть факторов, влияющих на конечную цену, как и описание объема работ или сроки поставки. Юрист может
потребовать исключить такие условия, но в итоге контрагент потребует увеличить оплату. Поэтому задача юриста не просто найти
такие условия, но и обсудить их в ходе переговоров. Конечная цель — достичь компромисса и заключить соглашение на условиях,
которые одинаково приемлемы для сторон.

Когда уменьшить ответственность нельзя


Условие об ограниче нии отве тстве нности не мож е т противоре чить суще ству обязате льства.

Нельзя ограничит ь от в ет ст в енност ь за умышленное нарушение обязат ельст в а (п. 4 ст . 401 ГК РФ), а т акже если закон уже уменьшил от в ет ст в енност ь и указал, чт о
соглашение об ином ничт ожно (п. 2 ст . 400 ГК РФ). Ест ь еще дв а неочев идных исключения.

Перв ое — если услов ие об ограничении догов ора несправ едлив о и прот ив оречит принципам разумност и и добросов ест ност и (п. 8–10 пост анов ления Пленума ВАС
РФ от 14.03.14 № 16 «О св ободе догов ора и ее пределах»).

Вт орое — если услов ие прот ив оречит сущест в у законодат ельного регулиров ания соот в ет ст в ующего в ида обязат ельст в а. Пленум ВС РФ разъяснил, чт о т акое услов ие
ничт ожно (абз. 2 п. 6 пост анов ления № 7). В качест в е примера суд прив ел ограничение от в ет ст в енност и профессионального исполнит еля охранных услуг или перев озчика
случаями т олько умышленного нарушения обязат ельст в а. Эт о разъяснение пока не от разилось в практ ике, кроме от дельных случаев , обычно св язанных с перев озками. Так,
ст рахов щик в зыскал с экспедит ора ущерб в порядке суброгации. Ущерб в озник в результ ат е хищения т ов ара из ав т омобиля экспедит ора. Экспедит ор ут в ерждал, чт о
по догов ору он не несет от в ет ст в енност и, если ут рат а груза произошла без его в ины. Суд от клонил эт от дов од со ссылкой на пункт 6 пост анов ления № 7 — данное услов ие
ничт ожно (пост анов ление АС Сев еро-Западного округа от 14.04.16 по делу № А21-773/2014).

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Заключаем сделку с иностранной компанией. Шаги, которые


помогут составить договор правильно
Мария Осташенко
партне р юридиче ск ой фирмы АЛРУД

Борис Остроухов
старший к онсультант юридиче ск ой фирмы АЛРУД

Компания, которая раньше не заключала договор с иностранным контрагентом, встает перед выбором: обратиться
в юрфирму за текстом соглашения или потратить время юриста организации на изучение многочисленных документов
и судебной практики. Но подготовить договор несложно — мы составили перечень основных шагов, которые помогут
защититься от недобросовестности иностранной стороны и зафиксировать в договоре необходимые условия.

Перед тем как заключить международный коммерческий договор, российская сторона должна проверить иностранного контрагента,
сформулировать и согласовать существенные условия договора, а также изучить практику и обычаи договорных отношений
во внешнеэкономической деятельности. Рассмотрим все необходимые шаги более подробно.

Шаг № 1. Проверьте иностранного контрагента


Проверить нужно правовой и финансовый статус контрагента и его представителей, а также не находится ли компания в процессе
реорганизации, ликвидации или банкротства в своей стране. Для этого до момента заключения сделки получите выписку

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 17/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
из реестра юридических лиц в стране контрагента и копии его учредительных документов. Большинство документов о зарубежных
компаниях можно получить на официальных сайтах иностранных государств. Например, аналог российского ЕГРЮЛ
в Великобритании называется «Companies House», он находится на сайте. Есть и глобальные базы данных, например, где можно
узнать информацию практически о любой компании мира. Документы также можно запросить у контрагента. Если он откажется,
то это повод задуматься о его добросовестности.

Широко используются в практике и договорные заверения партнера о его финансовом положении, составе акционеров, налоговом
резидентстве и т. д. (ст. 431.2 ГК РФ). Так, суд признавал обоснованными заверения, что у подписантов есть полномочия
на заключение мирового соглашения (определение АС г. Москвы от 03.02.16 по делу № А40-161910/2015) и что компания
не находится в процедурах реорганизации, ликвидации, несостоятельности (определение АС Курской области от 18.07.16 по делу
№ А35-1698/2015).

Когда ведете переговоры о заключении внешнеэкономической сделки, помните о преддоговорной ответственности


за недобросовестное ведение переговоров. Зарубежная доктрина «culpa in contrahendo» есть и в российском праве (ст. 434.1
ГК РФ). По закону компания проявила недобросовестность, если:

— предоставила недостоверную информацию, а также умолчала об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны
сообщаться другой стороне;

— внезапно прекратила переговоры и контрагент не мог этого разумно ожидать.

Если такие правила не соблюдались, контрагент вправе требовать возмещения убытков (решение АС г. Москвы от 27.01.17 по делу
№ А40-180188/2016). А если по итогам переговоров заключили договор, признания его недействительным. Суд будет оценивать,
насколько обоснованны требования стороны о возмещении убытков за недобросовестное ведение переговоров в каждом отдельном
случае (постановление АС Центрального округа от 12.12.16 по делу № А84-315/2016).

Шаг № 2. Проследите, чтобы сделка была совершена в надлежащей форме


По общему правилу сделки между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме. Раньше, если такое
требование не соблюдали, сделка с иностранным контрагентом признавалась недействительной. Сейчас это просто лишает стороны
права ссылаться на свидетельские показания, если спор из такой сделки рассматривает суд (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Письменная форма соблюдена, если договор заключен с помощью обмена документами или письмами, в том числе электронными
документами посредством электронной почты. При этом должно быть достоверно известно, что документ исходит от стороны
по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Такой способ заключения договоров распространен в международной практике. Но если
невозможно выяснить, велась ли переписка уполномоченным лицом, договор могут признать незаключенным (постановление
АС Московского округа от 19.01.17 по делу № А40-118301/2015).

На сегодняшний день суды считают это бесспорным доказательством того, что документ исходит от контрагента.
Стороны могут использовать для заключения договора квалифицированную электронную подпись. В случае спора можно обеспечить
доказательства с помощью нотариуса либо провести компьютерно-техническую судебную экспертизу (постановление АС Северо-
Западного округа от 21.12.16 по делу № А56-55043/2015).

Суды также смотрят, предусматривает ли сам договор, что электронной копии придается юридическая сила оригинала. Так,
стороны договорились признать юридическую силу за договором, который подписан факсимиле и направлен электронной почтой,
при условии последующего обмена оригиналами. Но сторона не представила доказательств, что отправила ответчику оригинал
по почте. В итоге суд признал договор незаключенным (постановление АС Московского округа от 19.01.17 по делу № А40-
118301/2015).

Шаг № 3. Проверьте основные условия договора


Если к договору применяется право зарубежного государства, российскому контрагенту трудно определить, какие условия важны
для исполнения, какие существенны в смысле пункта 1 статьи 432 ГК РФ и должны быть согласованы, чтобы договор признался
заключенным. Поэтому практика международной торговли выработала перечень условий, которые нужно согласовать
во внешнеэкономических договорах, чтобы обеспечить их нормальное исполнение. Как правило, это:

Исходные данные в преамбуле могут иметь решающее значение в суде при исследовании доказательств и толковании спорной
позиции стороны конфликта.

— преамбула. Ее используют для указания сторон сделки, представителей и их полномочий, даты и места заключения договора.
Рекомендуется, чтобы в преамбуле были и сведения об обстоятельствах, в связи с которыми заключен договор, а также намерения
сторон и цель заключения договора;

— предмет договора. Это ключевой элемент, который должен быть согласован сторонами. В ином случае договор будет считаться
незаключенным;

— цена договора и валюта платежей. Цена может быть согласована в виде твердой суммы либо иным образом (например,
скользящая цена, которая устанавливается в договорах на дату их подписания и может меняться при изменении показателей,
формирующих цену товара). Дополнительно укажите валюту расчетов по договору. Валюта договора и валюта расчетов
по договору могут различаться;

— срок договора. Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без определения срока. Если договор
заключается на определенный срок, обратите внимание на возможность и последствия досрочного исполнения обязательств
и пролонгацию соглашения;

— ответственность. Как правило, условие об ответственности за нарушение договора предполагает неустойку или штраф,
а также обязанность возместить убытки. Многие правопорядки предусматривают возможность согласовать условие
об ответственности за обстоятельства, которые не связаны с нарушением договора. Но заранее ограничить ответственность
за умышленное нарушение обязательства, как правило, нельзя — это будет ничтожным условием.

В частности, FCPA 1977 и UK Bribery Act 2010.

Внимания заслуживают и антикоррупционные оговорки, которые включаются в договоры в силу требований внутренних политик
сторон. Например, соблюдать антикоррупционное законодательство США и Великобритании должны компании, которые учреждены
в данных юрисдикциях, либо их аффилированные лица. Эти законы имеют экстерриториальное действие, и, если компания
их не соблюдает, это может стать основанием для ее ответственности в государстве инкорпорации.

Шаг № 4. Выберите применимое право

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 18/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для его отдельных положений.

Российское право. При таком выборе российская сторона получает предсказуемость правового регулирования. В настоящее
время российские законы стали более привлекательными и удобными, когда договор исполняется в России либо спор из договора
рассматривается в российском суде. На это повлияли постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора
и ее пределах», масштабные изменения обязательственной части ГК РФ, новые договорные конструкции: опционы, заверения
об обстоятельствах и т. д. Так, суды начали удовлетворять требования о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ). В одном деле
возместили потери, которые возникли в результате зимовки судна перевозчика (постановление Восьмого ААС от 12.09.16 по делу
№ А46-15870/2015). В другом из-за того, что наступило обстоятельство, которые было определено в договоре: недостача
документов (решение АС Республики Татарстан от 14.07.16 по делу № А65-7322/2016).

Самое востребованное в практике заключения внешнеэкономических сделок — право Англии и Уэльса. Это объясняется
свободой в установлении договорных отношений и хорошей репутацией английских судов при разрешении предпринимательских
споров.
Иностранное право. Выбор иностранного права объясняется следующим:

— более сильной позицией иностранного контрагента;

— удобными инструментами, не доступными по российскому праву. Или такие инструменты есть и в российском, но по ним
не устоялась практика применения;

— нет устоявшейся практики по смешанным и не поименованным в ГК РФ договорам, которые применяются за рубежом (например,
дистрибьюторские договоры);

— преобладающим количеством императивных положений российских законов. Как пример, разъяснение ВС РФ о том, что стороны
не могут предусмотреть условие о выплате суммы за односторонний отказ от договора, если право на такой отказ установлено
императивно (п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 22.11.16 № 54);

— налоговыми преимуществами других юрисдикций и т. д.

Например, Инкотермс не регулирует вопрос о переходе права собственности на товар.


Lex mercatoria, или примерные условия. Договор может регулироваться примерными условиями, которые разработаны для
контрактов соответствующего вида: Принципами УНИДРУА, типовыми формами договоров МТП, Инкотермс и др. Стандартные
условия могут облегчить согласование, заключение и исполнение международных договоров, так как они регулируются
общепринятыми правилами, известными российской и иностранной компаниям. Так, Инкотермс позволяет распределить обязанности
по поставке и перевозке, определить момент перехода риска случайной гибели товара. Применять Принципы УНИДРУА эффективно
в договорах, которые не регулируются правом отдельно взятого правопорядка (например, дистрибуция, передача технологий).
Недостаток использования этого подхода в том, что примерные условия не регулируют все аспекты договорных отношений. При
таких обстоятельствах суды применяют национальное право на основании коллизионных норм, что создает правовую
неопределенность. Известны случаи, когда для устранения неопределенности стороны указывали в договоре, что при
необходимости Принципы УНИДРУА дополняются положениями материального права РФ. Так, стороны предусмотрели в качестве
применимого права Принципы УНИДРУА с субсидиарным применением в случае необходимости права России. Судьи, которые
разрешали спор, исходили из норм договора и материального права РФ, так как Принципы УНИДРУА не предусматривают взыскание
неустойки (решение МКАС при ТПП от 24.05.13 по делу № 166/2012).

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Ошибки в преамбуле договора. Как они влияют на всю сделку


А лина Спиридонова
юрист LIDINGS

Полина Водогреева
младший юрист LIDINGS

Малейшая неточность в договоре может повлечь непредсказуемые результаты. Например, недобросовестный


контрагент увидит опечатку в наименовании и будет доказывать, что заключал договор с другой компанией. А это грозит
судебным спором, потерей времени и денег. На что в таких случаях будет смотреть суд и что делать, чтобы из-за ошибки
сделку не признали недействительной, узнаем из статьи.

Ошибки в договоре могут привести к спору по фактическим обстоятельствам дела, к трудностям доказывания верной информации
и к другим неблагоприятным последствиям для сторон. Кроме того, затруднительно принять к бухгалтерскому учету договор
с ошибками в обязательных реквизитах первичного учетного документа: названии договора и наименовании компании, дате
составления и в других сведениях, которые перечислены в пункте 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ
«О бухгалтерском учете». Рассмотрим самые частые опечатки в договоре и узнаем, как на них реагируют суды.

Ошибка в адресе
Одна из самых опасных опечаток в договоре — в адресе. Стороны могут ошибиться в местонахождении или указать неполный адрес.
Путаница возникнет, если в договоре не использовали общепринятые обозначения, такие как:

— улица. Например, написали: «город Москва, Строителей». Здесь не ясно, что имеется в виду: улица, бульвар, проезд, тупик или
проспект. Проблема особенно актуальна, если в населенном пункте несколько разновидностей улиц с подобным наименованием;

— дом (здание, владение и т. п.). Иногда указывают номер дома без нужного корпуса.

Ошибка в указании адреса может повлечь за собой споры, если стороны направляют друг другу уведомления или иные документы,
обязательные по условиям договора. Возникает риск того, что одна сторона несвоевременно узнает о важных для нее
обстоятельствах или не узнает о них вовсе, в то время как вторая сторона фактически исполнила обязательства по уведомлению
в соответствии с реквизитами, которые указаны в договоре.

Верховный суд разъяснил следующее. Договор может установить, что юридически значимые сообщения сторона направляет другой
только по указанному адресу. Направление по иному адресу не считается надлежащим, если лицо не знало и не должно было
знать, что адрес в договоре недостоверен (п. 64 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых
положений раздела I части первой ГК РФ»). Этого принципа придерживаются и нижестоящие суды (постановления АС Волго-
Вятского округа от 02.08.16 по делу № А38-3276/2015, АС Московского округа от 29.08.16 по делу № А40-225766/2015,
АС Центрального округа от 17.10.16 по делу № А14-12335/2015). В случае разногласий и в целях установления факта
добросовестности сторон суды опираются не только на указанный в договоре адрес, но и на другие сопутствующие договору

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 19/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
документы, а также фактические обстоятельства. В частности, на корреспонденцию сторон, которую направили и получили
по правильному адресу, на указание адреса в переписке сторон и т. д.

Ошибка в уполномоченном лице

Если в преамбуле в качестве представителя указан директор, а документ подписывает лицо по доверенности, это не влечет
недействительности договора. Договор заключается с самостоятельным субъектом гражданских отношений. И не важно, какое
уполномоченное лицо действовало от его имени — директор или представитель по доверенности (постановление Тринадцатого
ААС от 03.10.07 по делу № А56-666/2007).
Стороны указывают в преамбуле договора реквизиты одного уполномоченного подписанта, но фактически договор подписывает
другое лицо.

Суд в первую очередь установит, подписывало ли договор уполномоченное лицо. Если сделку от имени компании заключило лицо
без соответствующих полномочий и если компания впоследствии не одобрила эту сделку, то действует следующее правило. Все
права и обязанности по сделке возникают не у компании, а у лица, которое заключило эту сделку, с момента ее совершения (п. 1
ст. 183 ГК РФ, постановление Девятого ААС от 20.03.17 по делу № А40-55855/16).

Ошибки в наименовании, номере, дате договора и должности подписанта


Есть ряд технических опечаток, которые не влияют на суть договора. Если спор по такой ошибке попадает в суд, то судья
оценивает весь договор целиком. В большинстве случаев не считаются существенными следующие ошибки.

В наименовании договора. Стороны указали наименование договора, которое не соответствует его содержанию. Например,
соглашение в преамбуле названо договором подряда, но документ фактически регулирует взаимоотношения сторон по поставке.

В пункте 431 ГК РФ закреплен принцип толкования договора, при котором суд должен принимать во внимание буквальное
значение его слов и выражений.

Суды в таких случаях рассматривают договор целиком и классифицируют документ исходя из закрепленных в нем положений.
И если решают, что в действительности был заключен договор поставки, используют при вынесении решения законодательство
о поставке.

В номере договора. Самый распространенный пример ошибки — неправильный порядок цифр или символов. Но стороны могут
также:

— забыть поменять номер договора после использования шаблона;

— указать номер не того договора в приложении к нему (такие ошибки возникают в случаях, когда стороны одновременно
взаимодействуют по нескольким видам договоров);

— ошибиться в номере одного дополнительного соглашения, что повлечет путаницу в номерах дальнейших соглашений к договору;

Если в последующем стороны захотят расторгнуть одно из таких приложений, им придется указать не только его номер,
но и какие именно правоотношения прекращаются.

— оформить два приложения к договору под одним и тем же номером.

Такие оплошности могут повлиять на оплату по сделке и на бухгалтерский учет договора. Но что касается судов, то последние
также рассматривают договор по существу. Как правило, они признают, что техническая ошибка при указании номера договора
не влечет признание сделки недействительной (постановление АС Дальневосточного округа от 18.10.16 по делу № А04-1148/2016).

В дате договора. Стороны ошибаются в дате договора, датируют договор прошедшей датой или вообще не ставят дату
в документе. Возможна и ситуация, когда в договоре указана дата, которая не совпадает с фактическими сроками выполнения
работ или оказания услуг. Например, исполнение началось раньше.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ).

По общему правилу дата договора должна соответствовать дате его вступления в силу. Отсутствие даты может повлиять как
на платежи по договору, так и на исполнение по нему, поскольку условия соглашения не будут применяться, пока договор
не вступил в силу. При этом стороны вправе установить, что условия договора применяются к их отношениям до заключения
договора (п. 2 ст. 425 ГК РФ).

Если стороны датируют договор задним числом, они должны понимать, что информация в договоре должна быть актуальной на эту
дату.

Так, суд пришел к выводу, что стороны допустили техническую ошибку в дате договора, поскольку документ содержит данные,
которые могли быть известны значительно позднее, после государственной регистрации одного из контрагентов. Ошибка
недостаточна для признания договора недействительным (постановление Двадцатого ААС от 24.01.17 по делу № А23-3812/2013).

В наименовании стороны. Если в договоре указано наименование, которое не соответствует учредительным документам, есть
риск, что контрагент уклонится от исполнения обязательств. Он сошлется на ошибку и будет аргументировать, что договор
заключен именно с тем юридическим лицом, которое указано в документе.

В этом случае суд рассмотрит иные реквизиты сторон (печать, сведения из ЕГРЮЛ) и сравнит их с указанными наименованиями.
Неверное наименование не свидетельствует о том, что спорный договор заключен с несуществующим юридическим лицом
(постановление АС Уральского округа от 07.02.17 по делу № А07-22646/2011).

В указании должности подписанта. Стороны допускают ошибку в указании должности лица, который подписывает договор.
Например, пишут его прежнюю должность или отражают название не так, как указано во внутренних актах компании.

Суды, которые рассматривают договоры с ошибками в должности подписанта, как правило, приходят к следующим выводам:

— для полномочий на подписание имеет значение личность подписывающего. Ошибка в указании прежней должности
расценивается как опечатка (постановление Десятого ААС от 20.02.14 по делу № А41-17542/13, оставлено в силе постановлением
ФАС от 11.06.14);

— то, что в договоре неверно указали должность подписанта, не говорит о том, что у компании не будет обязательств по договору
(постановление Тринадцатого ААС от 09.10.14 по делу № А56-20511/2011/З.2).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 20/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Рекомендации для сторон, которые составляют договоры


Чтобы устранить ошибку, подпишите дополните льное соглаше ние .

И збегайт е любых сокращений в догов орах; т щат ельно св еряйт е наименов ание и рекв изит ы конт рагент а с его учредит ельными документ ами; пров еряйт е фамилию, имя,
от чест в о и полномочия лица, кот орый подписыв ает документ ы от имени компании; дат ируйт е документ ы дат ой их сост ав ления или дат ой подписания.

Если некрупные описки в т екст е обнаружены после подписания документ а, т о в несит е изменения от руки — зачеркнит е нев ерную информацию и укажит е прав ильную.
Обрат ит е в нимание, чт о в нест и изменения нужно в о в се экземпляры документ а, при эт ом зав ерит ь исправ ление необходимо подписью уполномоченных лиц и печат ями
в сех ст орон догов ора.

Но самым надежным способом уст ранения ошибки будет сост ав ление и подписание ст оронами дополнит ельного соглашения с в ерной информацией к догов ору, в кот ором
обнаружили ошибку.

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Участник ООО ведет себя недобросовестно. Как исключить его из


общества
А лександра Скрипка
адвок ат АБ «ЕПАМ»

Компания не обязана терпеть участника, который намеренно нарушает ее интересы. Например, не ходит на собрания
и не дает обществу принять важное решение. Или еще хуже: если участник-директор продал активы компании
по заниженной цене. Исключите такого партнера из ООО. Мы рассказали, как это сделать и доказать нарушения.

Участники ООО вправе подать иск об исключении недобросовестного партнера — другого участника общества. Это возможно, если
ответчик грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества
или существенно ее затрудняет (ст. 10 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», далее — закон № 14-ФЗ).

В законе не сказано, что понимать под грубым нарушением обязанностей участника. Верховный суд разъяснил, что к ним относятся,
во-первых, систематическое уклонение от участия в собраниях, во-вторых, действия участника, противоречащие интересам
общества (п. 35 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части
первой Гражданского кодекса Российской Федерации», далее — постановление № 25).

Nota bene!
Сейчас в ГК РФ включен развернутый перечень обязанностей участников. До 2014 года обязанности участников ООО были
предусмотрены только в законе № 14-ФЗ, причем весьма скупо (ст. 9 закона № 14-ФЗ). Из-за этого ВАС РФ в 2012 году вывел
общую обязанность участников — не причинять вред обществу. В случае грубого нарушения этой обязанности суд может
исключить участника из общества (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.05.12 № 151 «Обзор практики
рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной
ответственностью», далее — информационное письмо № 151).

Участник не ходит на собрания


Если участник ООО игнорирует общие собрания, суд может посчитать такое поведение грубым нарушением обязанностей участника
(п. 4 ст. 65.2 ГК РФ) и исключить его из общества. Важный нюанс — это возможно, если из-за отсутствия этого участника
общество не может принять значимые корпоративные решения.

Значимые решения — это те, без которых общество не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом (п. 4 ст.
65.2 ГК РФ).

ВС РФ назвал в качестве примеров решения о назначении директора или избрании членов совета директоров, о внесении изменений
в устав, если они необходимы в силу закона и без их внесения общество не сможет работать (п. 34 постановления № 25).

Также это могут быть решения о принятии нового участника и увеличении уставного капитала (определение ВАС РФ от 01.07.14
№ ВАС-7991/14), об одобрении крупной сделки, несовершение которой может повлечь банкротство общества (постановление ФАС
Московского округа от 26.02.13 по делу № А40-62971/12-57-591).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: в ООО было дв а участ ника. Участ ник с долей 60 процент ов подал иск об исключении другого участ ника. Основ ание — парт нер от сут ст в ов ал на в осьми общих
собраниях. На семи из них решался в опрос об ут в ерждении нов ой редакции уст ав а. Внест и поправ ки т ребов алось для экономии финансов и в ремени в св язи с нов еллами
ГК РФ (например, нужно было предусмот рет ь ненот ариальный способ удост ов ерения решений собраний). Также некот орые нормы уст ав а прот ив оречили друг другу. Еще
на одном собрании рассмат рив ался в опрос об ут в ерждении в кладов участ ников в имущест в о ООО из-за т ого, чт о у общест в а были заемные средст в а на крупную сумму.
В ит оге из-за от сут ст в ия кв орума ни одно из эт их решений принят ь не удалось.

Позиция суда: суды т рех инст анций удов лет в орили иск и исключили от в ет чика из общест в а. Они подт в ердили, чт о участ ник грубо нарушил св ои обязанност и:
сист емат ически не посещал общие собрания, из-за чего общест в о не могло принят ь значимые решения.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Сев еро-Кав казского округа от 28.06.16 по делу № А63-7450/2015.

Этот факт можно зафиксировать, пригласив нотариуса или с помощью видеосъемки.

Как доказать. Чтобы исключить участника, нужно доказать, что он отсутствовал на двух и более собраниях, при этом его
надлежащим образом уведомляли о дате, времени, месте проведения собраний (п. 6, 8 информационного письма № 151).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 21/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Также надо подтвердить, что без отсутствующего участника принять решение не получится. Представьте в суд устав,
устанавливающий порядок определения кворума и принятия решений, протоколы общих собраний, проведенных в отсутствие
участника, а также выписку из ЕГРЮЛ или список участников ООО, подтверждающие размер доли исключаемого участника.

Еще нужно доказать наступление (возможность наступления) неблагоприятных последствий для общества, а также причинно-
следственную связь между уклонением от участия в собрании и наступившими последствиями (п. 7 информационного письма
№ 151, п. 35 постановления № 25).

Nota bene!
Неполная оплата участником ООО доли в уставном капитале — не основание для исключения. В этом случае из-за бездействия
участника неоплаченная часть доли переходит к обществу (п. 3 ст. 16 закона № 14-ФЗ, п. 10 информационного письма № 151,
постановление Десятого ААС от 17.02.17 по делу № А41-11138/16).

Например, в деле № А40-62971/12-57-591 непринятие решения о получении кредита для погашения взысканной судом
задолженности могло привести к негативным последствиям вплоть до обращения взыскания на все имущество ООО и его
вынужденной ликвидации. Доказательством негативных последствий стал судебный акт о взыскании задолженности с общества,
а также бухгалтерский баланс, отражающий его финансовое положение. А причинно-следственная связь была обусловлена
невозможностью принятия решения о привлечении денег в отсутствие участника с долей в размере 50 процентов (постановление
ФАС Московского округа от 26.02.13 по делу № А40-62971/12-57-591).

Участник совершил действия, противоречащие интересам общества


Еще один случай грубого нарушения обязанностей участника ООО — это совершение действий, противоречащих интересам
общества. Например, причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное совершение сделки в ущерб
интересам общества, экономически необоснованное увольнение всех работников, конкурирующая деятельность, голосование
за одобрение заведомо убыточной сделки (п. 35 постановления № 25).

Вот примеры судебной практики, когда удалось исключить участника-директора: постановления АС Западно-Сибирского округа
от 10.10.16 по делу № А70-15120/2015, АС Волго-Вятского округа от 10.02.16 по делу № А29-1618/2015, АС Уральского округа
от 15.04.16 по делу № А50-11948/2015.
Часто такие действия совершают участники ООО, которые одновременно осуществляют функции единоличного исполнительного
органа.

Но возможны недобросовестные действия и со стороны участников, которые не являются директорами. Например, голосование
против разумных решений (п. 5 информационного письма № 151, определение ВАС РФ от 20.04.12 № ВАС-2431/12), лишение
общества единственного приносящего доход актива, что привело к прекращению деятельности общества (постановление Третьего
ААС от 07.02.17 по делу № А33-5880/2016).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: в ООО было дв а участ ника с долями в 40 и 60 процент ов . В рамках уголов ного дела суд в ынес пригов ор участ нику с долей 40 процент ов за фальсификацию
решения собрания. По эт ому делу было доказано, чт о участ ник подделал прот окол общего собрания и незаконно назначил себя директ ором. Впоследст в ии он принял решение
о ликв идации общест в а. Но зарегист риров ат ь ликв идацию ему не удалось, поскольку суд наложил обеспечит ельные меры на регист рационные дейст в ия. Кроме т ого, эт от
участ ник подал множест в о исков к общест в у (в т ом числе для оспарив ания решений собраний), а т акже разослал конт рагент ам негат ив ную информацию о компании.
Добросов ест ный участ ник пот ребов ал исключит ь его из общест в а.

Позиция суда: перв ая инст анция и апелляция удов лет в орили иск. Суды решили, чт о участ ник причинил общест в у сущест в енный в ред. От в ет чик незаконно захв ат ил
управ ление ООО, распрост ранил зав едомо недост ов ерную информацию, порочащую компанию и ее генерального директ ора, подал большое количест в о исков прот ив
компании, обращений в полицию и другие органы, кот орые препят ст в уют нормальной деят ельност и общест в а.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление Семнадцат ого ААС от 01.09.16 по делу № А50-1281/2016.

Nota bene!
В ГК РФ и законе № 14-ФЗ есть несостыковка по поводу того, любой ли участник может подать иск об исключении другого
участника. В законе № 14-ФЗ указано, что совокупный размер доли таких участников должен быть не менее 10 процентов.
А вот ГК РФ не ограничивает участников таким требованием (ст. 67.2 ГК РФ). При этом положения закона № 14-ФЗ
применяются постольку, поскольку они не противоречат ГК РФ в редакции закона № 99-ФЗ (п. 4 ст. 3 закона № 99-ФЗ).
Получается, что с иском об исключении участников из ООО может обращаться любой участник.
Еще пример: суд исключил из общества участника, который неоднократно нарушал закон, пока был генеральным директором. Так,
ответчик нарушил требования ЦБ РФ и из-за этого общество оштрафовали на 350 тыс. рублей. Также он изменил юридический
адрес ООО, не известив об этом остальных участников. Потом ответчик подал заявление об исключении компании из реестра
микрофинансовых организаций. Одновременно участник зарегистрировал по первоначальному адресу общества свою
микрофинансовую организацию. Суды признали, что эти действия противоречат интересам общества (постановление Шестого ААС
от 18.10.16 по делу № А04-4338/2016).

Как доказать. В суд нужно представить любые доказательства, свидетельствующие о совершении действий в ущерб обществу.
Это могут быть:

— документы, подтверждающие подачу участником многочисленных исков и заявлений о проведении проверок в отношении
общества;

— письма контрагентам общества от созданной участником конкурирующей компании, рассылаемые для их переманивания;

— протоколы, принятые в обход другого участника для завладения корпоративным контролем.

Если нужно доказать противоправные действия со стороны участника-директора, то лучшее подспорье — вступившие в законную
силу приговоры и другие судебные акты в отношении такого директора.

Убыточность сделки можно доказывать с помощью экономической экспертизы, а также путем сопоставления условий сделки
с аналогичными контрактами, заключенными ранее в обществе.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 22/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Корпоративный конфликт — не основание для исключения участника


Суд не исключит участника, е сли исте ц подал иск для разре ше ния корпоративного конфликта в свою пользу, а не из-за причине ния отве тчиком вре да
обще ству.

От каз в иске об исключении участ ника последует , если в ыяснит ся, чт о нормальной работ е общест в а препят ст в уют рав нозначные в заимные прет ензии как ист ца, т ак
и от в ет чика, и при эт ом не доказано грубое нарушение обязанност ей одного из них (определение ВС РФ от 08.10.14 № 306-ЭС14-14 по делу № А06-2044/2013, пост анов ление
АС Сев еро-Западного округа от 29.07.16 по делу № А56-35366/2015).

Также суд не удов лет в орит иск об исключении участ ника, если с т аким т ребов анием обращает ся лицо, в от ношении кот орого имеют ся основ ания для исключения (абз. 4 п.
35 пост анов ления № 25). Если у участ ников рав ные доли, суд может удов лет в орит ь т акой иск лишь в исключит ельных случаях. Ут рат а участ никами единой цели
хозяйст в енной деят ельност и и желание разрешит ь конфликт за счет оппонент а к ним не от носит ся (в опр. 3 Обзора судебной практ ики ВС РФ № 1 (2014), ут в . Президиумом
ВС РФ 24.12.14).

Например, в одном деле суды посчит али, чт о конфликт между ст оронами в озник из-за т ого, чт о от в ет чик ненадлежащим образом исполнял функции директ ора, а ист цы
хот ели назначит ь на эт у должност ь лицо, кот орому дов еряют . Так, ист цы в от сут ст в ие кв орума поменяли директ ора, но зат ем их решение суд признал недейст в ит ельным.
После эт ого от в ет чик незаконно продал акт ив компании. В ит оге суды усмот рели грубое нарушение обязанност ей в дейст в иях т олько от в ет чика (пост анов ление Трет ьего
ААС от 07.02.17 по делу № А33-5880/2016).

НЕДВИЖИМОСТЬ

Договор аренды части помещения не зарегистрировали или


признали незаключенным. Как не потерять оплату
Карим Файзрахманов
к . ю. н., адвок ат адвок атск ого бюро Forward Le gal

Недобросовестный арендатор части помещения может заявить в суде, что условие о предмете аренды не согласовано.
Росреестр откажется регистрировать договор. Эти проблемы приведут к тому, что собственник не получит арендную
плату. Мы проанализировали судебную практику, которая поможет защитить интересы арендодателя.

Стороны, которые заключают договор аренды части помещения, сталкиваются с трудностями. Во-первых, сложно установить
и идентифицировать объект аренды. Во-вторых, не всегда удается зарегистрировать договор в Росреестре. В-третьих, суд может
не признать арендой взаимоотношения сторон по установке на крыше или фасаде рекламных элементов. Рассмотрим, какую
стратегию решения этих проблем выработала судебная практика.

Суд признает договор незаключенным, если часть помещения не идентифицирована


В договоре должны быть указаны данные, которые позволяют определенно установить арендованное имущество. Если таких данных
нет, договор считается несогласованным и незаключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ). Указать информацию об обособленном имуществе
несложно, но в отношении части недвижимости возникают проблемы. Например, арендуется торговый павильон на ярмарке. Как его
идентифицировать, чтобы договор считался заключенным? Вопрос в свое время разъяснил Высший арбитражный суд РФ. Он указал,
что стороны могут заключить договор аренды, по которому в пользование предоставляется не вся вещь, а ее часть. Предмет
договора в этом случае согласовывают с помощью документа с графическим и/или текстуальным описанием той части недвижимой
вещи, которой будет пользоваться арендатор (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.11 № 73). Описать часть
недвижимости — это чаще всего означает указать границы на поэтажном плане, неотъемлемой части договора.

При этом ВАС РФ указал: если арендуемая вещь в договоре не индивидуализирована, но договор фактически исполнялся, стороны
не вправе оспаривать его как незаключенный. Это разъяснение пресекает злоупотребление правом и реализовывает принцип
добросовестности. Так, распространены случаи, когда арендатор, который не хочет платить, неожиданно обнаруживает, что
не согласовано условие о предмете договора.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: ист ец обрат ился в суд с иском о в зыскании задолженност и по арендной плат е. От в ет чик предъяв ил в ст речный иск о признании догов ора незаключенным.
Объект ом аренды были т оргов ые мест а площадью 1 кв . м каждое. По мнению от в ет чика, в спорном догов оре нет данных, кот орые позв оляют определенно уст анов ит ь
имущест в о, чт о передает ся в качест в е объект а аренды. Только в акт е приема-передачи уст анов лено, чт о ст ороны согласов али некие признаки передав аемых мест .
Ни в догов оре, ни в акт е нет данных, кот орые позв оляют уст анов ит ь эт и мест а. К догов ору не приложен план помещения с обозначением конкрет ного мест а, кот орое
передает ся в аренду. Также нет слов есного описания т ого, где в помещениях находят ся арендуемые площади.

Позиция суда: когда ст ороны подписыв али и исполняли догов ор, у них не было неопределенност и в от ношении переданного в аренду имущест в а. И з эт ого следует , чт о
ст ороны согласов али предмет догов ора в полном объеме. И ск удов лет в орит ь, задолженност ь по арендной плат е и пени в зыскат ь.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 19.12.16 по делу № А40-20385/2016.

Речь идет о случаях, когда стороны заключают краткосрочный нерегистрируемый договор.

Несмотря на позицию высшего суда, остается риск того, что договор аренды части недвижимой вещи признают незаключенным.
Поэтому подробно конкретизируйте расположение части нежилого помещения, выделите ее в документе всеми возможными
способами: заштрихуйте или обозначьте цветом в плане, графически отобразите в привязке к плану или другому официальному
документу.

Росреестр не зарегистрирует договор, если часть помещения не состоит


на кадастровом учете
Договор аренды здания или сооружения, который заключен на срок не менее года, считается заключенным с момента регистрации.
Аналогичные правила распространяются и на аренду нежилых помещений (информационное письмо Президиума ВАС
РФ от 01.06.2000 № 53 «О государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений»). С регистрацией договора аренды
всего помещения проблем не возникает, другое дело — аренда части имущества. Росреестр может отказать в регистрации такого
договора из-за того, что часть недвижимости не состоит на кадастровом учете. Так, государственный орган разъяснил: если часть

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 23/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
объекта недвижимости не ограничена строительными конструкциями и ее нельзя идентифицировать как индивидуально
определенную вещь, то право аренды на такой объект не регистрируется (письмо ФГБУ «ФКП Росреестра» от 07.05.13 № 08-0421-
ВБ «О направлении разъяснений»).

Это противоречит вышеуказанной позиции Пленума ВАС РФ, который указал на недопустимость отказа в регистрации договора
аренды части недвижимости из-за того, что нет кадастрового паспорта объекта. И сложилась ситуация, при которой лица для
регистрации договора аренды вынуждены обращаться в суд и обжаловать отказ Росреестра.

Nota bene!
В законе нет четкого ответа, какие части недвижимости подлежат кадастровому учету. Закон № 218-ФЗ упоминает в качестве
частей блок-секцию, подъезд, помещение, в том числе в виде этажа, нескольких этажей, смежные комнаты в помещении.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: ист ец обрат ился в суд с иском к управ лению Росреест ра о признании недейст в ит ельным от каза в государст в енной регист рации догов оров аренды. Суды
перв ой и апелляционной инст анций удов лет в орили исков ые т ребов ания. От в ет чик подал кассационную жалобу и заяв ил, чт о для прав ов ой эксперт изы документ ов
в Росреест р не предст ав или кадаст ров ые паспорт а с указанием част и недв ижимост и. При эт ом от в ет чик полагал, чт о, если в аренду предост ав ляют ся помещения,
не пост ав ленные на кадаст ров ый учет , но в ходящие в сост ав иного помещения, пост ав ленного на кадаст ров ый учет , для государст в енной регист рации объект а нужен
кадаст ров ый паспорт .

Позиция суда: ост ав ит ь в силе решения нижест оящих судов и т ребов ание удов лет в орит ь, т ак как предст ав ленные на государст в енную регист рацию догов оры
с приложениями, где графически описыв ались передав аемые в аренду част и недв ижимого имущест в а, позв оляют идент ифициров ат ь объект ы аренды. Дополнит ельное
предъяв ление кадаст ров ых паспорт ов в данном случае не т ребов алось.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Западно-Сибирского округа от 18.03.15 по делу № А03-15214/2014.

Проблема дошла до Верховного суда РФ. Суд установил, что учет части объекта недвижимости, которая передана в пользование, —
это право, а не обязанность собственника или иного лица, в чью пользу установлены ограничения вещных прав на такие объекты.
То, что в государственном кадастре недвижимости нет сведений о таких частях, — это не препятствие для государственной
регистрации договора аренды с ними («Обзор судебной практики по делам, связанным с оспариванием отказа в осуществлении
кадастрового учета», утв. Президиумом ВС РФ 30.11.16).

Несмотря на разъяснения высших судов, Росреестр по-прежнему занимает неоправданно принципиальную позицию по отношению
к регистрации договоров аренды части недвижимости. Например, в споре, который Верховный суд рассматривал в начале 2017 года.
Так, региональное Управление Росреестра обжаловало судебные акты, которые признали незаконным отказ в регистрации договора
аренды. Управление решило, что из договора невозможно индивидуализировать объект и четко определить предмет договора.
В спорный период действовали формы кадастровых паспортов, в которых указывались сведения о частях здания в том объеме,
в котором они вносятся в реестр. Верховный суд согласился с нижестоящими судами в том, что стороны определили объект аренды
с помощью текстового описания и графического отображения границ и арендуемой площади на поэтажных планах. Довод
управления, что необходим кадастровый учет части недвижимости, не исключает того, что стороны индивидуально определили
предмет договора (определение ВС РФ от 16.01.17 по делу № А65-29593/2015).

Приведенная норма указывает на то, что одновременно с регистрацией ограничения части недвижимого имущества необходимо
внести сведения об этой части в государственный кадастр.
Но эти подходы могут поменяться из-за реформы законодательства в области регистрации на недвижимое имущество. Так, новый
закон предусматривает, что регистрировать ограничения на часть здания нужно при внесении в кадастр сведений о части здания
(п. 5 ст. 44 Федерального закона от 13.07.15 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»). При этом часть
недвижимости ставят на кадастровый учет одновременно с государственной регистрацией договора аренды без соответствующего
заявления. Тем не менее не до конца понятен механизм, как будет осуществляться одновременный кадастровый учет без заявления
правообладателя.

И на практике юристы уже сталкиваются с приостановлениями регистрационных действий из-за того, что не представили
технический план и заявление о постановке части помещения на кадастровый учет. Практика обжалования таких приостановлений
еще не сложилась, но пока суды придерживаются мнения, что отказ в государственной регистрации аренды неправомерен, если
отсутствовали сведения о кадастровом учете частей недвижимости (решение АС Московской области от 18.04.17 по делу № А41-
19485/2017).

К договорам об использовании конструктивных элементов здания нужно по аналогии


применять положения об аренде
У крыш и фасадов домов не т свойств самостояте льного объе кта граж данских прав.

Компании арендуют различные конст рукт ив ные элемент ы здания — част ь крыш или фасадов для размещения рекламы.

Еще в 2002 году ВАС РФ указал, чт о догов ор между собст в енником здания и лицом, кот орое использует от дельный конст рукт ив ный элемент эт ого здания для рекламных
целей, не будет догов ором аренды (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.02 № 66 «Обзор практ ики разрешения споров , св язанных с арендой).

Эт о объясняет ся т ем, чт о у конст рукт ив ных элемент ов нет св ойст в самост оят ельного объект а гражданских прав . Суд от нес данные от ношения к непоименов анным
догов орным конст рукциям, кот орые не прот ив оречат гражданскому законодат ельст в у.

Данную позицию в последующем смягчил Пленум ВАС РФ. Он указал следующее. Даже если лицо, кот орое использует част ь здания, не в ладеет объект ом недв ижимост и,
т о к т аким догов орам нужно применят ь по аналогии положения законодат ельст в а о догов оре аренды (пост анов ление Пленума ВАС РФ от 23.07.09 № 64 «О некот орых
в опросах практ ики рассмот рения споров о прав ах собст в енников помещений на общее имущест в о здания»).

Эт и разъяснения используют ся в судебной практ ике. Так, суд кв алифициров ал в качест в е аренды от ношения по предост ав лению дост упа к общему имущест в у
собст в енников многокв арт ирных домов для уст анов ки и эксплуат ации кабельных сет ей, ст оек, мачт , опор и иного оборудов ания св язи (пост анов ление АС Вост очно-
Сибирского округа от 06.10.16 по делу № А19-14137/2014).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 24/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Как нанять иностранного работника и не получить штраф.


Пошаговая инструкция
Марина А кеева
юрист прак тик и трудового и миграционного права «Бранд и партне ры»

Работодатель, который использует труд иностранцев, должен быть бдительным: штрафы за нарушение миграционного
и трудового законодательства достигают миллиона рублей за каждого работника. Избежать ответственности можно,
если строго соблюдать требования закона и правильно оформлять документы. Мы подготовили список действий, которые
защитят от претензий миграционного органа.

Согласно данным Международной организации по миграции, в прошлом году Россия заняла третье место в мире по количеству
приезжих. Работодатели заключают трудовые договоры с иностранцами по разным причинам: экономическая выгода, отсутствие
на рынке другой квалифицированной рабочей силы. Но если работодатель не соблюдает многочисленные требования трудового
и миграционного законодательства, его ждут административная ответственность и серьезные финансовые риски. Чтобы этого
избежать, нужно соблюдать определенный порядок действий: оформить иностранцу патент или разрешение на работу, правильно
составить трудовой договор, а также уведомить миграционный орган о его заключении и расторжении. В настоящее время такой
орган — управление по вопросам миграции МВД (Федеральная миграционная служба упразднена Указом Президента РФ от 05.04.16
№ 156, ее полномочия переданы ГУВМ МВД).

ШАГ № 1. Оформить разрешение на работу

Nota bene!
Разрешение на работу выдается только иностранным работникам, которые получают визу. Безвизовым иностранцам необходимо
оформлять патент на работу.

Процедура оформления разрешительных документов зависит от квалификации визового работника. Получать нужно либо обычное
разрешение, либо разрешение на работу в качестве высококвалифицированного специалиста (ст. 13, 13.2 Федерального закона
от 25.07.02 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», далее — закон № 115-ФЗ).
Высококвалифицированный специалист (ВКС) — это иностранный гражданин с соответствующим уровнем образования и опытом
работы. При этом опыт и образование оценивает сам работодатель. Основное условие, по которому привлекается иностранец
в качестве ВКС, — уровень заработной платы. Она должна быть не менее 167 тыс. рублей за календарный месяц (подп. 3 п. 1 ст.
13.2 закона № 115-ФЗ). Оформить на работу ВКС значительно проще, чем обычного специалиста. Так, чтобы получить обычное
разрешение на работу, работодатель должен запросить:

— квоту в Департаменте труда и социальной защиты населения, чтобы принять на работу определенное число иностранных
сотрудников на определенные должности. Например, в розничной торговле алкогольными напитками допустимая доля иностранных
работников — 15 процентов от общей численности (постановление Правительства РФ от 08.12.16 № 1315 «Об установлении на 2017
год допустимой доли иностранных работников…«). Чтобы сформировать заявку о потребности в иностранной рабочей силе для
замещения вакантных и создаваемых рабочих мест на каждый следующий календарный год, используйте автоматизированный
информационный комплекс АИК «Миграционные квоты»;

— целесообразность привлечения иностранной рабочей силы в территориальном Центре занятости населения. Сведения
о потребности подаются не позднее чем за 30 дней до обращения в ГУВМ МВД России. В 30-дневный срок территориальный орган
ЦЗН может направлять безработных российских граждан на собеседование по заявленной вакансии. Порядок процедуры установлен
приказом Минтруда России от 23.01.14 № 27н «Об утверждении Правил определения органами государственной власти субъекта
Российской Федерации потребности…»;

— разрешение на привлечение и использование иностранных работников в территориальных отделах по вопросам миграции ГУВМ
МВД. Для этого необходимо подготовить заявление по установленной форме и список документов в соответствии с пунктом 34
приказа ФМС России от 30.10.14 № 589 «Об утверждении…»;

— сертификат у работника о том, что он владеет русским языком, знает историю и основы законодательства России (подп. 1 п. 1
ст. 15.1 закона № 115-ФЗ). Сертификат выдается на пять лет образовательными организациями. Их перечень утверждается
Минобрнауки России. Форма и порядок проведения экзамена по русскому языку, истории и основам законодательства РФ, а также
требования к минимальному уровню знаний для получения сертификата утверждены приказом Минобрнауки России от 29.08.14
№ 1156.

Для ВКС ничего из вышеперечисленного не требуется. Максимальный срок действия обычного разрешения на работу — 1 год,
разрешения для ВКС — 3 года.

Nota bene!
Кроме штрафа в отношении компании есть еще одна опасность. Иностранцу могут запретить въезд в РФ, если он совершит два
административных правонарушения в течение трех лет (п. 4 ст. 26 Федерального закона от 15.08.96 № 114-ФЗ «О порядке
выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»).
Ответственность: если компания привлечет иностранца без разрешения на работу, то понесет наказание в виде штрафа
до 800 тыс. рублей либо административного приостановления деятельности сроком до 90 суток (ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ).

ШАГ № 2. Составить правильный трудовой договор


Трудовой договор с иностранцем должен содержать пункты, которые не нужны для договора с российским гражданином. Укажите
в соглашении кроме обязательных сведений, которые установлены в статье 57 ГК РФ, следующее:

— дополнительные сведения (ст. 327.2 ТК РФ). Это сведения о разрешении на работу или патенте/ разрешении на временное
проживание/виде на жительство. Заключить трудовой договор с ВКС нужно перед тем, как работник будет получать разрешение
на работу. Значит, заранее внести в соглашение сведения о разрешении на работу не получится. В этой ситуации поможет
отдельный пункт в трудовом договоре с пропусками. Заполните их после получения разрешения на работу (ч. 3 ст. 57 ТК РФ). Если
работнику продлили разрешение на работу либо он получил новое разрешение, также укажите об этом в договоре.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 25/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
В соот в ет ст в ии со ст ат ьей 327.2 ТК РФ, част ью 3 ст ат ьи 57 ТК РФ Ст ороны обязуют ся в носит ь акт уальные данные о разрешении на работ у Работ ника в Трудов ой догов ор:

— реквизиты договора (полиса) добровольного медицинского страхования или договора о предоставлении работнику платных
медицинских услуг, который работодатель заключил с медицинской организацией. При этом полис или договор должен быть
заключен на срок действия разрешения на работу;

— сведения на понятном иностранцу языке. Законодатель не обязывает заключать трудовые договоры с иностранными
работниками на их языке, но для соблюдения баланса интересов составьте договор на двух языках. В будущем работник не сможет
упрекнуть работодателя, что условия договора были ему непонятны;

Основаниями могут быть: временные и сезонные работы, работы, которые выходят за рамки обычной деятельности
работодателя, работы, которые связаны с практикой, профессиональным обучением или дополнительным профессиональным
образованием в форме стажировки и т. д.
— срок договора. По общему правилу трудовой договор с иностранным гражданином заключается на неопределенный срок. Если
работодатель заключит срочный договор без оснований, которые предусмотрены статьей 59 ТК РФ, он нарушит закон. Если нет
оснований для продления срока разрешения на работу, аннулируется разрешение на работу либо истекает срок его действия,
трудовой
договор с иностранцем прекращается (п. 9.3 ст. 18 закона № 115-ФЗ);

— дату начала работы. Дата зависит от получения разрешения на работу. Миграционные органы зачастую не соблюдают
предусмотренные регламентами сроки по оформлению разрешительных документов. Поэтому оговорите в договоре, что трудовая
деятельность начнется не ранее получения разрешения на работу.

Ответственность: если сведений о полисе, дате начала работы или сроке не будет в договоре с иностранным гражданином,
компанию могут привлечь к административной ответственности со штрафом до 50 тыс. рублей (ст. 5.27 КоАП РФ).

ШАГ № 3. Уведомить ГУВМ МВД


Многие работодатели при получении разрешения на работу забывают об обязанности уведомить миграционный орган. Работодатель
обязан информировать ГУВМ МВД, если:

Уведомление о заключении или расторжении трудового договора направляйте в территориальный орган. Чтобы избежать
возможных штрафов, уточните адрес необходимого отделения в справочной ГУВМ МВД.
— трудовой договор с иностранцем был заключен или расторгнут — в течение трех рабочих дней с даты заключения или
расторжения (п. 8 ст. 13 закона № 115-ФЗ). Трехдневный срок осложняет ситуацию с привлечением ВКС. Чтобы оформить
разрешение на работу, необходимо представить подписанный трудовой договор. А значит, у компании могут возникнуть проблемы,
если подача документов в миграционный орган не увенчается успехом. В связи с этим рекомендуется проставлять дату на трудовом
договоре непосредственно перед подачей документов;

— ВКС выплачивалась зарплата — ежеквартально (п. 13 ст. 13.2 закона № 115-ФЗ).

Форма и порядок уведомлений установлены приказом ФМС России от 28.06.10 № 147 «О формах и порядке уведомления…» (далее —
Порядок). Порядок предусматривает подачу уведомлений почтой. На практике возникают ситуации, когда при почтовом
отправлении сотрудники ГУВМ МВД не вносят информацию об уведомлении в их базу и компанию привлекают к ответственности.
Поэтому сохраняйте все документы, которые подтверждают отправку: почтовые квитанции, опись и т. д.

Но и эти документы не всегда помогут выиграть спор. Так, в одном деле суд не принял во внимание почтовые документы, которые
подтверждали своевременную отправку документов. Компанию привлекли к ответственности, так как на запрос суда начальник
отдела внешней трудовой миграции дал ответ, что уведомление от компании получено не было (решение Московского городского
суда от 12.07.16 по делу № 7–7572/16). Это решение скорее исключение из правил. Чаще суды принимают почтовые документы
в качестве доказательств соблюдения сроков уведомления (постановление Девятого ААС от 18.01.16 по делу № А40-101760/15,
решение АС г. Москвы от 29.09.15 по делу № Ф40-101760/2015). Но самым безопасным способом подачи уведомлений остается
их непосредственная подача в миграционные органы: сотрудник ГУВМ МВД проставляет штамп о приеме уведомления, и запись
о подаче уведомления вносится в журнал.

Ответственность: если компания не уведомит миграционный орган или нарушит порядок уведомления, то получит штраф
до 1 млн рублей (ч. 3–5 ст. 18.15 КоАП РФ).

ШАГ № 4. Продлить разрешение на работу


Самая распространенная ошибка работодателей — заключить новый трудовой договор на новый срок и не уведомить ГУВМ МВД.
Если компания продлевает разрешение на работу иностранцу путем заключения нового трудового договора, необходимо уведомить
об этом миграционные органы в течение трех рабочих дней с даты заключения договора. Либо продлить разрешение на работу
с помощью дополнительного соглашения к договору. Это не влечет обязанности уведомлять уполномоченный орган о привлечении
гражданина к трудовой деятельности (постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.06.11 по делу № А56-48609/2010).

Ответственность: если компания не сообщит о новом трудовом договоре, получит штраф от 400 до 800 тыс. рублей либо понесет
ответственность в виде приостановки деятельности на срок от 14 до 90 суток (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Новые разъяснения ФНС: как они помогут добросовестным


компаниям
Мария Вишневская
юрист налоговой прак тик и Sam e ta

23 марта ФНС разъяснила: сомнительность контрагента еще не повод привлекать к ответственности


налогоплательщика. Инспекторы обязаны доказать, что компания контролировала контрагента или исполнение по сделке
было нереальным, а должную осмотрительность налогоплательщик не проявил. В статье рассмотрим, какие выводы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 26/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
сделала служба и как их можно использовать.

Компания не отвечает за сомнительных контрагентов, если не контролировала и не согласовывала с ними их действия, получила
реальное исполнение по сделке и проявила должную осмотрительность. Это разъяснение дала ФНС в письме от 23.03.17 № ЕД-5-
9/547@ на основе практики обжалования решений налоговых органов, в том числе практики Верховного суда РФ (определения
ВС РФ от 06.02.17 № 305-КГ16-14921 по делу № А40-120736/2015, от 29.11.16 № 305-КГ16-10399 по делу № А40-71125/2015).
Служба объяснила, каких доказательств явно недостаточно, чтобы привлечь компанию к ответственности, а какие нужно собрать.
На позицию ФНС уже ссылаются суды.

Каких доказательств недостаточно, чтобы привлечь к ответственности


ФНС считает, что инспекторы делают вывод о нарушении слишком поспешно: только на основании отдельных обстоятельств,
которые вызвали подозрения в добросовестности налогоплательщика или его контрагента. Если в последние годы суды без разбора
занимали сторону налоговых органов, то сегодня они стали более избирательны. Это видит и ФНС, предостерегая и обучая
инспекторов.

Так, инспекции зачастую решают, что компания работает с однодневкой, если:

— контрагента нет по месту регистрации в момент осмотра территории налоговым органом;

— контрагенты любого звена осуществляли минимальные налоговые платежи, имели счет в банке, у которого ЦБ отозвал лицензию;

— руководитель сомнительного контрагента на допросе утверждает, что не причастен к деятельности организации;

Nota bene!
ФНС указала, по каким признакам можно найти нарушение. Например, это отсутствие личных контактов между руководством
поставщика и покупателя, отсутствие копий паспортов руководителей контрагентов, информации о фактическом
местонахождении контрагента (абз. 11 письма). Если инспекция их обнаружит, она проверит компанию более тщательно.
— почерковедческая экспертиза подтверждает, что документы по сделке подписали со стороны контрагента неустановленные
лица.

Служба разъяснила, что такого рода обстоятельств недостаточно, чтобы привлечь компанию к ответственности (абз. 3, 8 письма).
Инспекторы обязаны собирать больше доказательств.

Какие доказательства должна собрать инспекция


Сначала инспекция должна проверить, подконтролен ли проблемный контрагент налогоплательщику. Если да, то компанию можно
обвинить в умышленном правонарушении и наложить повышенный штраф (абз. 4 письма).

Если проблемный контрагент не подконтролен налогоплательщику, компанию можно наказать только за неумышленное
правонарушение. Для этого налоговые органы обязаны собрать доказательства, которые подтверждают следующие положения (абз.
5 письма):

— налогоплательщик не проявил должную осмотрительность при выборе контрагента и

— хозяйственная операция с контрагентом нереальна.

При этом налоговая не может ссылаться как на самостоятельные доказательства вины налогоплательщика на следующие
обстоятельства (абз. 5–7 письма):

— недобросовестность контрагентов второго и последующих звеньев;

— противоречия в доказательствах, которые должны подтверждать последовательность движения товара от изготовителя


к налогоплательщику (но не опровергают сам факт поступления товара налогоплательщику).

Чтобы проверить осмотрительность компании, ФНС рекомендует инспекциям запрашивать у налогоплательщиков любую
информацию об обоснованности выбора контрагента (абз. 10–12 письма), например:

— документы, которые фиксируют результаты поиска, мониторинга и отбора контрагента;

— источник информации о контрагенте (сайт, рекламные материалы, предложение к сотрудничеству, портфолио);

— результаты мониторинга рынка соответствующих товаров (работ, услуг), изучения и оценки потенциальных контрагентов;

— документально оформленное обоснование выбора конкретного контрагента;

— деловую переписку с контрагентом.

Налоговые органы обязаны проверять, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или практики отбора
контрагентов, которую установил сам налогоплательщик.

Nota bene!
Если поставщик не уплатил налоги, это еще не основание возложить негативные последствия на компанию-налогоплательщика
при условии, что: 1) компания проявила должную осмотрительность; 2) сделка реально исполнена (п. 31 Обзора № 1 (2017),
утв. Президиумом ВС РФ 16.02.17).

Еще одно обстоятельство для проверки — заключал ли налогоплательщик сделки преимущественно с контрагентами, которые
не исполняли налоговые обязательства. Инспекции должны выяснить, как налогоплательщик оценивал условия сделки
и их привлекательность, деловую репутацию и платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств.

Как использовать позицию ФНС в споре с налоговой


Сошлитесь на письмо в споре с инспекцией как на дополнительный аргумент. Далеко не все налоговые и даже суды идут в ногу
с практикой Верховного суда РФ, поэтому официальная позиция ФНС может быть полезной. Сейчас суды уже ссылаются на нее.

Так, компания оспорила решение инспекции о привлечении к ответственности. Инспекция решила, что компания незаконно
возместила НДС и привлекла к операциям недобросовестных контрагентов. Заявитель сослался на письмо и указал, что привлечен
к ответственности незаконно. Непосредственно с недобросовестными компаниями он отношений не имел — они были контрагентами

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 27/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
второго и последующих звеньев. Они не были ему подконтрольны. Компания не должна была проявлять должную осмотрительность
по отношению к таким контрагентам.

Суд принял ссылку на письмо, но не признал решение инспекции незаконным. Налогоплательщик участвовал в одном из типовых
способов получения необоснованной налоговой выгоды в виде уклонения от уплаты НДС (осуществление сделок с драгоценными
металлами в слитках). Суд установил согласованность действий налогоплательщика с недобросовестными компаниями
(постановление АС Уральского округа от 25.04.17 по делу № А60-13569/2016).

Другой пример — дело № А40-5888/2017, которое суд первой инстанции разрешил в пользу налогоплательщика. В данном деле
ИФНС по г. Москве № 20 привлекла компанию к ответственности на основании следующих обстоятельств:

— контрагенты налогоплательщика не обладают достаточными кадровыми и материально-техническими ресурсами, осуществляют


минимальные налоговые платежи;

— почерковедческая экспертиза установила, что подписи в документах по сделке от имени генеральных директоров контрагентов
являются поддельными;

— оплата поставки товаров по цепочке контрагентов осуществлялась транзитом;

— счета-фактуры содержали ошибки.

Суд решил, что этих обстоятельств недостаточно, и признал решение инспекции незаконным. Контрагенты не подконтрольны
налогоплательщику, исполнение по сделкам было реальным. Также нельзя говорить, что налогоплательщик «грубо» не проявил
должную осмотрительность. В целом выводы суда соответствуют разъяснениям ФНС России (решение АС г. Москвы от 18.04.17
по делу № А40-5888/2017).

Из-за формального подхода налоговых органов страдают добросовестные налогоплательщики, небольшие молодые компании:
по умолчанию каждая из них — сомнительный контрагент без истории и репутации. В итоге недоверие бизнеса к налоговой службе
растет, а инспекции ищут нарушения там, где их нет. Разъяснения ФНС помогут изменить эту практику и упростят защиту
добросовестным компаниям.

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Как отменить результаты проверки. Ищем грубые нарушения


Наталия Травкина
к . ю. н., ве дущ ий юрист «Пе пе ляе в Групп», адвок ат

Ирина Кравченко
юрист «Пе пе ляе в Групп»

Власть заявляет, что давление на бизнес снижается, но проверяющие по-прежнему приостанавливают деятельность
компаний и назначают крупные штрафы. Возможный способ защиты — найти грубые нарушения административных
органов и оспорить проверку в суде. Рассмотрим основные ошибки проверяющих, которые помогут спасти компанию.

Грубые нарушения должностных лиц при организации, проведении и оформлении результатов проверки — основание оспорить
ее результаты. Перечень таких нарушений содержит статья 20 Федерального закона от 26.12.08 № 294-ФЗ «О защите прав
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального
контроля», далее — закон № 294-ФЗ. Проанализируем, какие нарушения могут быть и как их обнаружить, чтобы выиграть судебный
спор с государственным органом.

Проверку провели без оснований


Закон устанавливает основания включить плановую проверку в ежегодный план. Компанию включат в план, если прошло три года
с даты ее регистрации, со дня проведения последней плановой проверки, начала определенной деятельности и по другим
основаниям (п. 8 ст. 9 закона № 294-ФЗ). По общему правилу плановая проверка проводится не чаще, чем раз в три года (ч. 2 ст.
9, п. 1 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ).

Суды считают грубым нарушением со стороны проверяющих назначать плановую проверку, если не истекло три года с даты
предыдущей либо если проверка не включалась в ежегодный план. Ежегодные планы разрабатывают и утверждают
административные органы (ч. 3 ст. 9, п. 1 и 7 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ).

Совет: отслеживайте информацию о проведенных проверках. Сделать это поможет специальный журнал учета, который вправе
вести юридические лица и предприниматели (ч. 8 ст. 16 закона № 294-ФЗ). Если плановая проверка начнется до истечения трех
лет или отсутствуют другие основания, оспорьте ее результаты (решение АС г. Москвы от 26.09.11 по делу А06-3158/2011,
оставлено в силе постановлением ФАС Поволжского округа от 12.05.12).

Проверьте, есть ли информация о плановой проверке компании на сайте Генеральной прокуратуры РФ (www.plan.genproc.gov.ru/).
Так, административный орган вынес в адрес общества представление устранить причины и условия, которые способствуют
совершению правонарушения. Общество обратилось в суд. Суд решил, что государственный орган не имел права проводить
плановую проверку, сведений о которой не было в ежегодном плане проверок (постановление ФАС Уральского округа от 25.12.12
по делу № А76-11123/2012). Кроме того, уточните, есть ли у проверяющих основания для проведения плановой проверки.

Nota bene!
Проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя административного
органа (ч. 1 ст. 14, п. 4 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ). Без такого документа проверка считается проведенной с грубым
нарушением.
Малый бизнес освобожден от плановых проверок до 31 декабря 2018 года. Исключение — юридические лица и предприниматели,
которые работают в сферах здравоохранения, образования, социальной сфере, сферах теплоснабжения и электроэнергетики,
контроля в области промбезопасности и пожарного надзора в отношении объектов I или II класса опасности, в области
безопасности гидротехнических сооружений, экологической безопасности, обеспечения радиационной и атомной безопасности,
защиты гостайны, управления многоквартирными домами и аудита (Федеральный закон от 13.07.15 № 246-ФЗ «О внесении
изменений…»).

При проверке нарушили сроки


Компания может оспорить результаты проверки, если проверяющий орган своевременно не направил уведомление и не уложился
в сроки, которые закон отводит на проверку.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 28/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Совет: проверьте сроки уведомления о проверке. Административный орган уведомляет лицо о плановой проверке не позднее чем
за три рабочих дня до ее начала. Для этого он направляет копию соответствующего приказа или распоряжения:

— заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении;

— посредством электронного документа, который подписывается при помощи ЭЦП и направляется на электронную почту
проверяемого, если ее адрес есть в ЕГРЮЛ или он ранее представлялся в административный орган (ч. 12 ст. 9, п. 1 ч. 2 ст. 20
закона № 294-ФЗ);

— иным доступным способом.

Это означает, что компания, которую проверяют, вправе знать о проверке не менее чем за три рабочих дня до ее начала. Если
административный орган не соблюдает сроки, это грубое нарушение (письмо Минэкономразвития России от 30.12.11 № д09-3425).
Проверяемый вправе оспорить результаты такой проверки (постановление АС Московского округа от 02.10.14 по делу № А41-
9448/14).

Проверяющий не вправе превышать сроки проведения самой проверки (п. 6 ст. 15, п. 5 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ). Выездная
проверка не может длиться больше 20 рабочих дней (ч. 1 ст. 13 закона № 294-ФЗ). Так, административный орган провел плановую
выездную проверку общества. По ее результатам составили акт. Из него следует, что проверка проводилась в течение 23 рабочих
дней. Это позволило проверяемой компании обжаловать действия административного органа в суде (постановление ФАС
Дальневосточного округа от 17.11.10 по делу № А59-291/2010).

Чтобы продлить срок проверки, административный орган может ссылаться на необходимость проведения сложных и (или)
длительных исследований (ч. 3 ст. 13 закона № 294-ФЗ). В этом случае проверяемый вправе оспорить действия административного
органа, если последний не обоснует исключительность, сложность случая, причины длительности экспертизы (постановление
АС Западно-Сибирского округа от 22.09.15 по делу № А03-21915/2014).

Затребовали документы, которые не имеют отношения к проверке

Это относится не только к документам, но и к любой информации, образцам продукции, пробам обследования и т. д.
Проверяющие не имеют права требовать документы, которые не относятся к проверке или не являются ее объектом, и тем более
изымать их оригиналы. Это грубое нарушение закона (п. 3 ст. 15, п. 5 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ).

Предмет любой проверки — соблюдение юридическим лицом в процессе его деятельности совокупности обязательных требований
(ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 10 закона № 294-ФЗ). К объектам проверки относятся:

— сведения, которые содержатся в документах проверяемого;

— предприятия по адресам их деятельности;

— реализуемые товары;

— меры, которые предпринимает организация, чтобы исполнить обязательные требования (п. 1 ст. 12 закона № 294-ФЗ).

Результаты проверки, которая проводилась с нарушением закона № 294-ФЗ, могут быть оспорены в суде (письмо
Минэкономразвития России от 29.12.11 № д09-2725).
Совет: обратитесь в суд с иском о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении.

Так, отдел надзорной деятельности ГУ МЧС проверил учреждение культуры. Целью проверки был контроль исполнения ранее
выданного предписания. Но административный орган проверил, как соблюдаются требования, на которые не указывал ранее.
Он выявил нарушения и привлек учреждение к ответственности. Суд признал недействительными результаты проверки. Он указал,
что требовать документы, которые не относятся к предмету проверки, незаконно. Часть нарушений не была предметом проверки
и не относится к фактическому основанию проверки — контролю исполнения предписания (постановление Второго ААС от 04.07.12
по делу № А28-519/2012).

Проверяющий орган обратился в экспертное учреждение без аккредитации


Это грубое нарушение (п. 7 ст. 2, п. 1.1 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ). Кроме того, органы государственного контроля не должны
привлекать к проведению выездной проверки экспертов и организации, которые состоят в гражданско-правовых и трудовых
отношениях с юридическим лицом, в отношении которого проводится проверка (ч. 6 ст. 12, п. 8 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ).

Совет: обжалуйте в суде заключение такого экспертного учреждения.

Так, административный орган обратился к экспертам, чтобы провести испытания. На основании результатов испытаний общество
получило предписание, которое оспорило в суде. Предписание было основано на заключении экспертного учреждения, которое
состояло в гражданско-правовых отношениях с обществом (постановление Двенадцатого ААС от 28.04.12 по делу № А06-
7130/2011).

Компания не получила акт проверки


Результаты проверки оформляются в акте. В акте указываются дата, время и место составления акта проверки, наименование
органа контроля, реквизиты распоряжения или приказа, проверяемое лицо и другие сведения (п. 2 ст. 16 закона № 294-ФЗ).

Законодатель не требует специально оговаривать в доверенности право получить акт проверки. Достаточно указать
полномочия «подписывать от имени Общества <…> документы …», «представлять интересы общества <…> перед третьими
лицами в пределах прав, предоставленных директору Общества уставом и законодательством РФ, в том числе подписывать все
необходимые для этого документы <…>, выполнять другие действия, необходимые для представления интересов Общества…».
Один экземпляр с копиями приложений вручается полномочному представителю компании. Акт передается под расписку
об ознакомлении либо об отказе в ознакомлении (ч. 4 ст. 16, п. 6 ч. 2 ст. 20 закона № 294-ФЗ). Если проверяющий не составит или
не представит акт либо представит его неуполномоченному лицу, он совершит грубое нарушение.

Совет: если акт на руки не выдавали, проверьте, направлен ли он заказным письмом с уведомлением о вручении (п. 4 ст. 16
закона № 294-ФЗ). Акт могут направить и в форме электронного документа с электронной цифровой подписью, но для этого нужно
согласие компании. Если акт не отправляли, оспаривайте результаты проверки. Так, в общество пришел миграционный отдел
и проверил места фактической работы иностранцев. Проверяющий выяснил, что гражданин Украины не имел разрешения на работу,
и вынес постановление о привлечении компании к ответственности. Компания обратилась в суд, так как руководителю
не представили акт проверки. Суд признал недействительными результаты проверки (постановление АС Волго-Вятского округа
от 25.04.16 по делу № А31-7367/2015).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 29/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Как заявить о грубом нарушении


При обж аловании ре зультатов прове рки че тко формулируйте тре бования.

О грубых нарушениях компания может заяв ит ь, когда:

— обжалует пост анов ления по делам об админист рат ив ных прав онарушениях, распоряжения о пров едении пров ерок, предписания об уст ранении нарушений, кот орые
админист рат ив ный орган в ынес по результ ат ам планов ых или в непланов ых пров ерок;

— обращает ся в суд с заяв лением о признании недейст в ит ельными результ ат ов пров ерки или дейст в ий госоргана при пров едении пров ерки (эт о можно сделат ь, когда
по ним сост ав лялся т олько акт ).

Чет ко формулируйт е т ребов ания, чт обы обжалов ат ь результ ат ы пров ерки, кот орые были зафиксиров аны в акт е и ст али основ ой прот околов об админист рат ив ных
прав онарушениях. Оспарив айт е результ ат ы пров ерки или дейст в ия админист рат ив ного органа при ее пров едении.

Обычно суды удов лет в оряют именно эт и т ребов ания (пост анов ления ФАС Москов ского округа от 24.09.13 по делу № А40-120263/12-17-1139, АС Москов ского округа
от 02.10.14 по делу № А41-9448/14), а не т ребов ание о признании акт а пров ерки недейст в ит ельным.

Когда лицо оспарив ает результ ат ы пров ерки, оно в прав е заяв ит ь об иных процессуальных нарушениях.

РИСКОВАННАЯ СДЕЛКА

За проблемного должника платит третье лицо. Чем оно рискует и


как этого избежать
Степан Зайцев
к . ю. н., главный юриск онсульт О О О «С име нс»

Зона риска: платежи третьих лиц за должников | Участники: кредитор, должник, третье лицо | Негативные последствия:
оспаривание платежа третьего лица, возврат полученных денег в конкурсную массу должника

Сделка
Если одна из компаний в цепочке становится финансово слабым звеном, это создает угрозу для остальных. В таком случае оплату
за должника может произвести третье лицо. Например, при поставке отношения выглядят так: поставщик продает товар
посреднику или дистрибьютору, а тот конечному покупателю. И покупатель бывает готов заплатить остаток цены напрямую
поставщику, лишь бы получить товар (в ситуации, когда поставщик удерживает товар из-за долгов посредника). Вариантов, когда
за должника платит третье лицо, множество.

Подробнее разберем ситуацию из области строительства. Если в ряду заказчик -подрядчик — субподрядчик денежные трудности
возникают у подрядчика и он не может платить субподрядчику, то это приводит к прекращению строительства. Субподрядчик,
которому должны денег, предполагает, что ожидать дальнейшего финансирования не стоит. А значит, продолжать работу не может
и не хочет. В то же время заказчик опасается, что если он перечислит деньги подрядчику, то они не будут использованы
по назначению (не будет продолжено строительство). В такой ситуации подрядчик может предложить заказчику напрямую
рассчитаться с субподрядчиком. Если заказчик заинтересован в продолжении строительства, он на это соглашается. И при этом
получает уверенность, что деньги гарантированно пойдут на погашение долга перед субподрядчиком.

На первый взгляд такое предложение привлекательно и для субподрядчика: он получает деньги за выполненные работы, а источник
финансирования не важен. Тем более подрядчик вправе возложить исполнение обязательства по оплате долга перед
субподрядчиком на заказчика, при этом субподрядчик обязан принять такое исполнение (п. 1 ст. 313 ГК РФ).

Риски
Такая ситуация для субподрядчика небезоблачная: она осложняется потенциальным банкротством подрядчика. И если проблему
спровоцировали финансовые трудности подрядчика, такой сценарий развития вполне вероятен. Дело в том, что платеж заказчика
по указанию подрядчика считается сделкой за счет подрядчика. А на эту сделку, по смыслу Федерального закона от 26.10.02
№ 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — закон № 127-ФЗ, будут распространяться положения главы III.1
«Оспаривание сделок должника». Это означает, что если в течение шести месяцев с момента, как субподрядчик получил деньги
от заказчика, суд примет к производству заявление о признании подрядчика банкротом, то возникнет риск оспаривания этого
платежа. К субподрядчику предъявят требования вернуть полученные деньги в конкурсную массу подрядчика. Если деньги
получены от должника или за его счет перед банкротством, то это будет преимущественным удовлетворением требований одного
кредитора перед другими. А это основание признать такой платеж недействительной сделкой (ст. 61.3 закона № 127-ФЗ).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: должник перед банкрот ст в ом попросил заказчика оплат ит ь задолженност ь за в ыполненные работ ы субподрядчикам. Впоследст в ии конкурсный управ ляющий
оспорил плат ежи как сделки, сов ершенные за счет должника.

Позиция суда: должник на дат у сов ершения плат ежей имел неисполненные обязат ельст в а перед другими кредит орами. То, чт о заказчик погасил долг субподрядчикам
за должника, пов лекло предпочт ит ельное удов лет в орение их т ребов аний перед другими кредит орами. Денежные средст в а, полученные от заказчика, необходимо в зыскат ь
с субподрядчиков в конкурсную массу должника.

Ре квизиты де ла: пост анов ление АС Западно-Сибирского округа от 25.01.17 по делу № А45-13189/2014.

Риск возникает, когда задолженность погашается третьим лицом за проблемного должника, при этом статус этого третьего лица
не имеет значения. Как правило, таким лицом становится одна из компаний экономической цепочки, наиболее заинтересованная
в том, чтобы цепочка не оборвалась, либо аффилированное с должником лицо.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 30/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Читайте по теме
Исполнение обязательств третьим лицом. Опасные ловушки для каждого участника сделки.

Меры противодействия
Чтобы исключить риск взыскания в конкурсную массу должника денежных средств, которые были получены от третьего лица,
измените правовое основание платежа. Так, чтобы оплата не считалась платежом «за счет должника». Для этого она должна иметь
иное самостоятельное правовое основание.

Таким основанием может стать договор уступки права требования к должнику (цессии), который заключен между кредитором
и третьим лицом. Третье лицо должно по договору иметь намерение «выкупить» задолженность должника перед кредитором.
В нашем примере это договор цессии между субподрядчиком и заказчиком, согласно которому заказчику на возмездной основе
переходит право требовать погашения задолженности подрядчика перед субподрядчиком.

В интересах кредитора добиться того, чтобы третье лицо не просто заплатило за должника, так как это создает риск последующего
взыскания денег в конкурсную массу, а приобрело право требования к должнику (выкупило долг) и заплатило те же деньги, но уже
за это приобретаемое право.

Закон допускает уступку права требования по денежному обязательству третьему лицу даже в случае, когда уступка прав
требования запрещается по условиям договора между должником и кредитором (п. 3 ст. 388 ГК РФ). Иными словами, не нужно
получать согласие должника на уступку права денежного требования к нему.

В случае такого перехода права требования все проблемы от субподрядчика перейдут к заказчику. Это риски, которые связаны
с получением денег от потенциально несостоятельного подрядчика или с возможным оспариванием сделок по взаиморасчету между
заказчиком и подрядчиком в рамках дела о банкротстве.

Реализовать аналогичный переход рисков с кредитора на третье лицо, которое намерено рассчитаться за должника, можно
не только путем заключения договора цессии, но и более простым способом. Третье лицо может «выкупить» задолженность
по номинальной стоимости без привлечения кредитора и должника. Согласно закону, к третьему лицу, который по своей
инициативе погасил чужую просроченную задолженность, переходит соответствующее право требования к должнику (подп. 1 п. 2,
п. 5 ст. 313 ГК РФ).

Отличие такого платежа от денежных средств, которые перечисляются третьим лицом кредитору по указанию должника,
в следующем. Платеж третьего лица по его инициативе не будет считаться сделкой «за счет средств должника», что исключает
риск оспаривания платежа в деле о банкротстве как сделки с предпочтением.

По указанию должника или по собственной инициативе третьего лица.


Особое внимание в данном случае уделите назначению платежа в платежном поручении третьего лица. Недостаточно просто
указать, что оплата осуществляется за должника. Чтобы избежать разногласий в вопросе, по чьей инициативе осуществлен
платеж, в назначении платежа установите, что платеж осуществляется за должника именно на основании подпункта 1 пункта 2
статьи 313 ГК РФ. Если не будет зафиксирована эта норма права, сохранится риск признания платежа сделкой «за счет средств
должника».

Этот способ минимизации рисков кредитора происходит за счет третьего лица, то есть подразумевает готовность последнего
добровольно принять эти риски. Понудить третье лицо к таким действиям нельзя. Но практика показывает, что если третье лицо
выражает намерение погасить задолженность за проблемного должника, то оно в силу разных причин само в этом заинтересовано.
Например, есть интерес завершить проект, продолжить партнерские отношения, сохранить безупречную репутацию и т. п. А значит,
кредитор в таких обстоятельствах может начать переговоры с третьим лицом и предлагать ему свои варианты погашения
задолженности.

ПРОЦЕСС

Оппонент в споре уклоняется от экспертизы. Два способа


повернуть это в свою пользу
А настасия Пластовец
юрист Колле гии адвок атов «Де льк ре де ре »

Часто исход спора зависит от экспертизы. Например, когда стороны спорят о качестве товара или о том, кто на самом
деле подписал договор. Оппонент старается затянуть процесс, если понимает, что из-за экспертизы проиграет дело.
Вы не обязаны это терпеть. Есть два способа повернуть поведение второй стороны в свою пользу. Мы рассказали про
них в статье.

Законодательство предусматривает меры против недобросовестного поведения стороны в процессе. Самая эффективная —
применить в арбитражном процессе по аналогии часть 3 статьи 79 ГПК РФ и признать факт, для выяснения которого экспертиза
была назначена, установленным или опровергнутым. В таком случае виновная сторона рискует не доказать обстоятельства,
на которые ссылается в качестве основания своих требований и возражений, и проиграть дело. Также суд вправе взыскать
с недобросовестной стороны судебные расходы (ч. 2 ст. 111 АПК РФ). Но сумма может быть недостаточной, чтобы радикально
воздействовать на сторону, которая уклонилась от экспертизы.

В Арбитражном процессуальном кодексе РФ нет определения «уклонение от экспертизы». Такое понятие, хотя и не раскрывает,
но использует статья 79 ГПК РФ. Из анализа ее текста и практики применения следует, что уклонение от участия в экспертизе —
это любые действия лица, из-за которых процесс проведения экспертизы затрудняется или становится невозможным. К таким
действиям, например, относят случаи, когда лицо не представило экспертам необходимые материалы и документы для
исследования.

Также на практике суды приходят к выводу, что лицо уклонялось от экспертизы, если оно не обеспечивало доступ к объекту
исследования и не приходило на исследование, которое невозможно провести без его участия. Кроме того, так как сторона обязана
предварительно оплатить экспертизу, неоплата тоже считается уклонением («Обзор судебной практики по применению
законодательства, регулирующего назначение и проведение экспертизы по гражданским делам», утв. Президиумом ВС РФ 14.12.11).

Рассмотрим правовые способы, которые может использовать одна сторона процесса, если вторая уклоняется от экспертизы.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 31/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
СПОСОБ № 1. Ходатайствуйте, чтобы суд признал факт установленным или
опровергнутым
Арбитраж получил возможность признавать факт установленным или опровергнутым по аналогии с гражданским процессом два года
назад (ч. 3 ст. 79 ГПК РФ, ч. 5 ст. 3 АПК РФ). Но устойчивая практика применения пока не сложилась.

Сейчас суды используют следующие подходы:

— процессуальная аналогия. Суды прямо ссылаются на часть 5 статьи 3 АПК при применении части 3 статьи 79 ГПК
РФ (постановление Пятнадцатого ААС от 14.12.16 по делу № А53-2884/2015). Такую аналогию применяют реже всего;

— материальная аналогия. Суды, как и раньше, ссылаются на часть 6 статьи 13 АПК РФ (постановление Четвертого ААС от 09.03.17
по делу № А19-2591/2015);

— без аналогии. Суды применяют часть 3 статьи 79 ГПК РФ без отсылки к конкретной норме (постановление Одиннадцатого ААС
от 28.06.16 по делу № А49-13172/2014).

Уважительными могут считаться следующие причины: гибель объекта экспертизы; его существенное повреждение, из-за
которого провести экспертизу невозможно; утрата объекта экспертизы.

Если норму ГПК РФ толковать буквально, то признание факта установленным или опровергнутым — право, а не обязанность суда.
И применяется это право, если:

— лицо неоднократно (более двух раз) уклонялось от проведения экспертизы;

— причины, по которым лицо уклоняется от проведения экспертизы, неуважительные. Допустим, сторона спора умышленно
повредила, уничтожила или утратила объект экспертизы, а также не хранила его надлежащим образом;

— обстоятельства, для выяснения которых назначили экспертизу, не могут быть установлены по-другому. Например,
их не определишь без участия лица, которое уклоняется от проведения экспертизы.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: в ходе судебного разбират ельст в а от в ет чики заяв или в ст речный иск о применении последст в ий недейст в ит ельност и ничт ожных сделок. От в ет чики
мот ив иров али иск т ем, чт о не подписыв али спорные догов оры поручит ельст в а.

По ходат айст в у ист ца суд назначил почерков едческую эксперт изу с целью уст анов ит ь, в ыполнены подписи под догов орами поручит ельст в а от в ет чиками или другими
лицами. От в ет чиков неоднократ но ув едомляли о т ом, чт о они должны предст ав ит ь образцы подписей, но т е уклонялись от пров едения эксперт изы.

Позиция суда: согласно част и 3 ст ат ьи 79 ГПК РФ, если ст орона уклоняет ся от участ ия в эксперт изе, не предст ав ляет эксперт ам мат ериалы и документ ы для
исследов ания, суд в прав е признат ь факт , для в ыяснения кот орого эксперт иза была назначена, уст анов ленным или опров ергнут ым. Поэт ому судья признал уст анов ленным
факт т ого, чт о догов ор поручит ельст в а был подписан от в ет чиками. Судебная коллегия апелляционной инст анции согласилась с нижест оящим судом в эт ой част и.

Ре квизиты де ла: апелляционное определение Кемеров ского област ного суда от 07.08.12 по делу № 33–7627.

О том, что необходимо применять норму ГПК, если сторона уклоняется от экспертизы, говорит и Конституционный суд РФ.
Он указал, что задача правовой презумпции признания невыгодного факта для стороны, которая уклоняется от экспертизы, —
пресечь действие (бездействие), которое препятствует правосудию. А также обеспечить дальнейшие судебные процедуры, чтобы
установить и исследовать фактические обстоятельства дела (определение Конституционного суда РФ от 09.04.02 № 90-О).

Заявите ходатайство о применении к оппоненту по аналогии ч. 3 статьи 79 ГПК РФ. Такое ходатайство поможет воздействовать
на сторону, которая уклоняется от проведения экспертизы, т. к. она рискует проиграть спор.

Применить ли такое правовое последствие, решает суд в каждом конкретном случае. Это зависит от того, какая сторона
и по каким причинам не пришла на экспертизу или не представила экспертам необходимые предметы исследования. А также какое
значение для нее имеет заключение экспертизы, если исходить из обстоятельств дела в совокупности (п. 8 «Обзора судебной
практики ВС РФ № 1 (2016)», утв. Президиумом Верховного суда РФ 13.04.16).

СПОСОБ № 2. Ходатайствуйте, чтобы на лицо, которое уклоняется от экспертизы,


отнесли судебные расходы
Суд вправе отнести судебные расходы на лицо, если оно уклоняется от участия в проведении экспертизы (ч. 2 ст. 111 АПК РФ).
Такое правовое последствие применяют, когда сторона:

— срывает судебное заседание (случаи, когда без проведения экспертизы нельзя рассмотреть дело по существу);

— затягивает судебный процесс;

— препятствует тому, что дело рассмотрят и что по итогам примут законный и обоснованный судебный акт.

Если лицо не выполняло своих процессуальных обязанностей и это приводило к невозможности продолжить экспертизу, то суд
вправе отнести на него расходы эксперта в размере стоимости фактически проведенного исследования (п. 25 постановления
Пленума ВАС РФ от 04.04.14 № 23).
Судья по своему усмотрению вправе взыскать с лица, которое уклоняется от проведения экспертизы, все судебные расходы,
судебные расходы в части или не взыскивать их вообще. Но на практике на виновное лицо возлагается только часть расходов
(например, стоимость проведенного исследования). Изначально такую позицию высказал Высший арбитражный суд. Его поддержали
нижестоящие суды.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: ист ец обрат ился к от в ет чику с иском о в зыскании задолженност и по догов ору оказания услуг. Суд удов лет в орил иск. В дальнейшем эксперт ная организация
обрат илась в суд с заяв лением о дополнит ельной оплат е эксперт изы. Суд обязал ист ца в озмест ит ь услуги по пров едению эксперт изы. И ст ец не согласился и попросил суд
от нест и расходы по оплат е эксперт изы на от в ет чика. Мот ив иров ал т ем, чт о суд необоснов анно от нес на него част ь судебных расходов , т ак как он не уклонялся
от пров едения эксперт изы, а искал в озможност ь пров ест и ее более полноценно, исходя из заяв ленных эксперт ами т ребов аний и пост ав ленных в опросов .

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 32/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Позиция суда: суд исходил из т ого, чт о ист ец не обеспечил эксперт ам дост уп к оборудов анию и о т ом, чт о т акой в озможност и нет , не сообщил. Эт о гов орит о т ом, чт о
ист ец ненадлежащим образом исполнил св ои процессуальные обязанност и. Вышест оящие суды поддержали перв ую инст анцию, дов оды ист ца от клонили. Взыскали в пользу
эксперт ов в ознаграждение за пров едение эксперт изы, в т ом числе с ист ца в св язи с ненадлежащим исполнением последним св оих процессуальных обязанност ей.

Ре квизиты де ла: пост анов ление АС Западно-Сибирского округа от 06.12.16 по делу № А75-5178/2015.

Расходы на проведение экспертизы, которая проверяла достоверность заявления о фальсификации доказательства, отнесут
на сторону, которая представила фальсифицированное доказательство (Рекомендации рабочей группы по обсуждению вопросов,
возникающих в практике применения АПК РФ от 20.05.16 № 2/2016).

Взыскивать с недобросовестного лица стоимость фактически проведенного исследования — не самый эффективный способ
воздействия. Он не защищает интересы добросовестных участников процесса, так как виновное лицо платит незначительную для
него сумму. Это позволяет почти безнаказанно уклоняться от процессуальных обязанностей. Притом что часть 2 статьи 111 АПК
РФ не ограничивает суд возможностью частично взыскать судебные расходы. Чтобы избежать такой ситуации, заявите в суде
ходатайство о переносе всех расходов на виновную сторону.

ПРОЦЕСС

Новые позиции ВС по договорам. Выводы, которых нет в обзорах


Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

В 2016 году Верховный суд рассмотрел 1665 гражданских и арбитражных дел, при этом только десятки из них попали
в ежеквартальные обзоры. Из них лишь 1 процент по договорным спорам. Из-за этого юристу приходится самому искать
практику, чтобы не делать ошибок. Мы просмотрели дела за 2017 год и выбрали те подходы, которые не попали в обзоры,
но повлияют на вашу работу.

Верховный суд не отдает предпочтений ни кредиторам, ни должникам. Поэтому всегда трудно предположить, чем закончится спор.
В нашем обзоре — шесть ключевых позиций, которые облегчат эту задачу. Каждая позиция работает в обе стороны и может помочь
как истцу, так и ответчику. Если для компании позиция негативная, вы можете учесть ее в работе. Например, если истекает срок
давности и планируете подписать с должником акт сверки, чтобы ее прервать, потребуйте, чтобы акт подписал еще и поручитель.
Или добейтесь от него признания долга в любой другой форме. Иначе взыскать долг с поручителя не сможете (см. позицию № 6).
А если, наоборот, представляете поручителя, используйте эту позицию, чтобы отбиться от просроченных требований кредитора.

Позиция № 1. Должник не обязан платить несправедливые проценты по займу


Если по договору займа проценты во много раз превышают сумму долга, такое условие несправедливо. Кредитор ведет себя
недобросовестно и нарушает пункт 1 статьи 10 ГК РФ, когда включает соответствующую формулировку в договор. ВС сделал эти
выводы по спору между физическими лицами, но их можно использовать и по арбитражным делам.

Так, кредитор обратился с иском к должнику и потребовал взыскать долг по договору займа (700 тыс. руб.), проценты
за пользование займом (12,5 млн руб.), а также проценты по статье 395 ГК РФ (178 тыс. руб.). Первая инстанция удовлетворила иск
частично. Суд взыскал только основной долг, часть процентов по займу (336 тыс. руб.) и проценты по статье 395 ГК РФ.
Обоснование — по договору ставка 1,6 процента в день начисляется только 30 дней. Поэтому за оставшийся период просрочки
начислять проценты нельзя. Апелляция не согласилась с решением и довзыскала оставшуюся сумму (12,2 млн руб.). Ответчик
подал кассационную жалобу в ВС.

Кассация поддержала первую инстанцию. Сама по себе возможность установить проценты не нарушает принцип свободы договора.
Но суд обязан оценивать конкретный договор с точки зрения разумности и справедливости. Условия договора займа не должны
быть явно обременительны для заемщика.

Верховный суд признал, что заемщик — более слабая сторона договора, хотя формально стороны равны, так как договор
заключен между физическими лицами. Эта позиция поможет компаниям в споре с кредиторами-банками, которые обычно
занимают более сильную позицию, чем заемщики. Теперь должникам проще доказать, что условие о процентах несправедливо
(п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16).

ВС указал, что встречное предоставление не может быть основано на несправедливых договорных условиях. При этом проценты
за пользование займом в размере 12,2 млн рублей в 15 раз превышают основной долг. Суд направил дело на новое апелляционное
рассмотрение (определение ВС РФ от 28.02.17 № 16-КГ17-1).

Позиция № 2. Поручитель несет ответственность, даже если неплатежеспособен


Если на момент заключения договора поручительства у поручителя не было никакого имущества, сделка все равно действительна.
Такой вывод сделал ВС. Раньше поручители ссылались на неплатежеспособность, чтобы оспорить договор поручительства как
мнимый (п. 1 ст. 170 ГК РФ). Теперь эти аргументы не помогут.

Поручитель предъявил иск к банку и потребовал признать договор поручительства недействительным. Поручительство
обеспечивало кредит на 200 млн рублей, который банк выдал ИП. Истец считал сделку мнимой, так как заведомо не мог
ее исполнить. Никакого имущества и доходов у него не было. Договор поручительства был формальным, поскольку кредит
полностью обеспечен залогом. Первая инстанция и апелляция удовлетворили иск. Банк подал жалобу в ВС.

ВС высказал другую позицию. Если у поручителя нет имущества на момент заключения договора, это не значит, что сделка
мнимая. Также это не означает, что поручитель не сможет удовлетворить требования кредитора в будущем.

Банк не обязан проверять, способен ли поручитель погасить долг. Поручитель несет солидарную ответственность с должником
независимо от этого обстоятельства. Когда поручитель заключает сделку, он действует на свой страх и риск. Именно поручитель
обязан оценивать риски, которые связаны с такой сделкой. ВС направил дело на новое апелляционное рассмотрение (определение
ВС РФ от 28.02.17 № 22-КГ16-16).

Позиция № 3. Если сторона подписала изменения к договору, она подтвердила его


действительность
Должник не сможет оспорить договор, если подписывал к нему изменения. Суд расценит эту попытку как недобросовестное
поведение (п. 5 ст. 166 ГК РФ). Кредиторы могут использовать этот подход, чтобы снизить риск оспаривания сделки.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 33/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Так, банк взыскивал долг по кредиту. Заемщик предъявил встречный иск о недействительности кредитного договора.
Он утверждал, что деньги не получал, а договор — мнимая сделка. Первая инстанция удовлетворила встречный иск. Суд указал,
что в день подписания договора заемщик перечислил всю сумму кредита банку в счет долга ООО. Таким образом, на самом деле
заемщик не собирался получать кредит на личные нужды, а кредитор не планировал его выдавать. Апелляция согласилась с этой
позицией. Банк подал жалобу в ВС и просил отменить решение.

Nota bene!
Когда должник признает долг, исковая давность начинает течь сначала. Если срок был пропущен, есть способ его
восстановить — получить от должника письменное признание долга (п. 20–21 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.15 № 43).

ВС отменил решение. Заемщик неоднократно подписывал дополнительные соглашения о внесении изменений в условия договора
и частично его исполнил. Действия заемщика давали банку основания полагать, что сделка действительна. Поэтому его заявление
о недействительности сделки не имеет правового значения (п. 5 ст. 166 ГК РФ). ВС направил дело на новое апелляционное
рассмотрение (определение ВС РФ от 17.01.17 № 18-КГ16-160).

Позиция № 4. Гарант не может уменьшить выплату по гарантии


Гарант обязан выплатить всю сумму по требованию бенефициара. Исключение — когда бенефициар злоупотребляет правом (п. 4
информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.98 № 27). Доказать злоупотребление должен гарант. Если он не сделает
этого, суд взыщет всю сумму гарантии.

Так, компании заключили договор оказания услуг. Исполнитель представил банковскую гарантию на 1,9 млн рублей. Потом
он нарушил договор, и заказчик потребовал выплату от банка. Гарант перечислил только 306 тыс. рублей. Заказчик подал иск
о взыскании оставшейся суммы.

Три инстанции отказали в иске. Авансирования по договору не было, поэтому гарантия обеспечивала только штрафные санкции.
Истец имел право на выплату суммы в размере штрафа по договору, которую и выплатил гарант. Суды указали, что заказчик
злоупотребляет правом, требуя всю сумму.

ВС отменил решение. Обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства. Независимость гарантии
обеспечена закрытым перечнем оснований для отказа в выплате, которые не связаны с основным обязательством (п. 1 ст. 376
ГК РФ). При этом в самостоятельном споре между заказчиком и исполнителем суды установили, что исполнитель действительно
нарушил договор. Суд вправе не взыскать выплату по гарантии, если гарант докажет, что бенефициар злоупотребляет правом.
Таких доказательств в деле нет. ВС направил дело на новое рассмотрение (определение ВС РФ от 30.01.17 по делу № А40-
204354/2015).

Позиция № 5. Стороны связаны сделкой с недвижимостью с момента совершения

Верховный суд сослался на аналогичную практику ВАС РФ. Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 06.09.11 № 4905/11 эта
правовая позиция была сформулирована применительно к договору аренды, заключенному в 2005 году.
Если стороны начали исполнять договор аренды, признать его незаключенным нельзя. Даже если договор заключен до принятия
пункта 3 статьи 433 ГК РФ, который прямо закрепил это правило. Отказ в государственной регистрации соглашения также
не основание считать договор незаключенным. Таким образом, ВС подтвердил позицию, которую ранее высказывал Пленум ВАС РФ
(п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.11 № 73). Высшая инстанция прямо указала, что этот подход можно применять
к договорам, подписанным до принятия разъяснений Пленума ВАС РФ.

В споре предприятие взыскивало 52 млн рублей неосновательного обогащения с компании. Истец указывал, что в 1998 году
стороны заключили договор аренды недвижимости. По нему арендатор должен был поддерживать имущество в исправном
состоянии. В 2010 году стороны подписали дополнительное соглашение, в котором предусмотрели арендную плату. Росреестр его
не зарегистрировал. Потом срок этого договора истек, новое соглашение арендатор не подписал. В итоге компания продолжает
использовать имущество без каких-либо оснований.

Суд удовлетворил иск частично. Договор аренды от 1998 года заключен и не изменялся сторонами. Ответчик обязан вносить плату
только в размере затрат на поддержание имущества. Апелляция отменила решение и удовлетворила иск полностью. Кассация
поддержала первую инстанцию.

ВС согласился с апелляцией. В 2010 году стороны подписали дополнительное соглашение и включили в договор условие
об арендной плате. Предприятие передало компании объекты, а компания обратилась за регистрацией соглашения. Поэтому
отсутствие регистрации из-за отказа Росреестра не означает, что обязательства между сторонами не возникли. Договор аренды
недвижимости нужно регистрировать, чтобы заинтересованные третьи лица могли узнать о долгосрочной аренде имущества. Но для
сторон все права возникают в момент совершения или фактического исполнения сделки (определение ВС РФ от 16.02.17 по делу
№ А60-40368/2014).

Позиция № 6. Должник не может признать долг за поручителя


Если должник признал долг, исковая давность прерывается только для него, но не для поручителя. В результате медлительный
кредитор может потерять обеспечение по сделке. Этот вывод сделал ВС в следующем деле.

Общество взыскивало долг по договору лизинга солидарно с должника и поручителя. Иск датирован 30.04.2015. При этом общество
требовало задолженность по ежегодным платежам за период с 2010 по 2014 год. Три инстанции удовлетворили иск. Срок исковой
давности не пропущен, так как должник подписывал акты сверки задолженности за 2012 и 2014 годы и признал долг.

ВС отменил решение в части взыскания долга с поручителя. Срок исковой давности прерывается, если обязанное лицо совершает
действия, свидетельствующие о признании долга. Поручитель таких действий не совершал и акт сверки расчетов не подписывал.
Поэтому для него срок исковой давности не прерывался (ст. 203 ГК РФ) и уже истек. ВС направил дело на новое рассмотрение
в первую инстанцию (определение ВС РФ от 28.03.17 по делу № А40-96003/2015).

ПРОЦЕСС

Как не запутаться в доменных спорах. В какой суд подать иск и


кого привлечь в ответчики
Владимир Зимин
к . ю. н., чл.-к орр. РАЕН, вице -пре зиде нт — главный эк спе рт Национального бюро эк спе ртизы инте лле к туальной собстве нности

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 34/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Сергей Новацкий
главный спе циалист суде бного де партаме нта Национального бюро эк спе ртизы инте лле к туальной собстве нности

Компания зарегистрировала товарный знак. Потом выяснилось, что кто-то использовал торговую марку в названии
своего сайта и теперь предлагает компании его купить. Обратитесь к хостинг-провайдеру. Попросите сообщить контакты
администратора домена и ограничить доступ к интернет-странице. Если получите отказ, подайте иск. Читайте в статье,
как правильно это сделать.

В суде требуйте запретить использовать товарные знаки и доменное имя, признать администрирование домена нарушением
исключительных прав, обязать аннулировать регистрацию домена. Просите взыскать компенсацию. Главное — не ошибиться
с судом, в который надо подавать заявление.

Иск к администратору домена — физлицу подавайте в суд общей юрисдикции


Гражданин зарегистрировал четыре домена. В доменном имени он использовал два товарных знака — JAGUAR и LAND ROVER. К этим
торговым маркам гражданин добавил слова «dealer» и «dealers». Администратор сделал это не просто так — он хотел продать
домены за 16 000 долларов. Британская компания не стала их покупать. Она обратилась в суд, чтобы запретить администратору
использовать товарные знаки. Суд прекратил дело. Спор неподведомствен арбитражному суду, ведь ответчик — физлицо без
статуса предпринимателя.

Апелляция решила иначе — администратор регистрировал доменные имена, чтобы их продать. Гражданин фактически занимался
бизнесом. Суд указал, что надо исходить из фактических обстоятельств дела, а не из формального статуса зарегистрированного
предпринимателя.

С выводами Суда по интеллектуальным правам согласился Верховный суд. Судья не стала передавать дело в Коллегию
по экономическим спорам (определение ВС РФ от 01.06.16 № 305-ЭС16-4853 по делу № А40-129387/15).

Точку в споре поставил Суд по интеллектуальным правам. Он решил, что важнее субъектный состав спора, а не его экономический
характер. Тройка судей взяла за основу разъяснения Верховного суда РФ: в арбитражном процессе гражданин может быть
стороной по делу, если он зарегистрирован как предприниматель или участие физлица без этого статуса разрешает закон (вопрос
4 Обзора, утв. Президиумом ВС РФ 24.12.14). Для администраторов доменов — граждан без статуса предпринимателей нет
специальных правил подведомственности. Споры с участием этих субъектов должны рассматривать суды общей юрисдикции
(постановление СИП от 02.03.16 № С01-127/2016 по делу № А40-129387/2015, далее — постановление).

Итоговое постановление изменило судебную практику. Ранее кассация не имела возражений против рассмотрения арбитражными
судами доменных споров с участием граждан (постановления АС Московского округа от 23.03.15 № Ф05-1531/15 по делу № А40-
54340/2014, АС Московского округа от 26.11.14 № Ф05-12946/14 по делу № А40-131223/2013). Теперь все по-другому. Иски
к физлицам по доменным спорам надо подавать в суды общей юрисдикции. Это согласовывается с позицией высших судебных
инстанций (п. 13 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных
с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Арбитражные суды не передают дела в суды общей юрисдикции. Судья откажется принимать иск к администратору домена —
физлицу. Начавшееся дело суд прекратит. Придется готовить новый пакет документов, подавать иск в суд общей юрисдикции
с уплатой новой пошлины по его реквизитам. Из-за неправильно выбранного суда вы потеряете время и деньги.

Предъявите требования и к администратору домена, и к провайдеру хостинга


Провайдер хостинга — это информационный посредник. Вы можете обратиться к нему, если в чужом домене был использован ваш
товарный знак, знак обслуживания или фирменное наименование. Потребуйте от хостинг-провайдера ограничить пользование
доменом. При отказе обращайтесь в суд. Включите в иск администратора домена и хостинг-провайдера как соответчиков. Закон
это разрешает (ст. 1253.1 ГК РФ).

В исковом заявлении требуйте:

1) запретить ответчику — администратору домена использовать обозначения товарных знаков и доменное имя;

2) признать администрирование доменного имени нарушением исключительных прав на товарные знаки;

3) обязать администратора аннулировать регистрацию доменного имени;

4) взыскать с соответчиков компенсацию за допущенные нарушения прав на товарные знаки, расходы по составлению протокола
осмотра сайта.

Страница протокола стоит минимум 3000 рублей. Приложение в виде распечатки одной страницы сайта — от 100 рублей.

Чтобы доказать использование вашего товарного знака в чужом домене, проведите осмотр сайта. Суд не примет скриншоты или
фотографии монитора, которые вы сами сделали. Обратитесь к нотариусу, который проведет осмотр и выдаст протокол
с приложениями. Цена зависит от количества страниц и доходит до 20 тыс. рублей.

Хостинг-провайдер не отвечает за нарушение интеллектуальных прав, если соблюдены два условия:

1) он не знал и не должен был знать о том, что использование объекта интеллектуальной собственности неправомерно;

2) он своевременно принял меры для прекращения правонарушения, если правообладатель обращался к нему с такой просьбой (п.
3 ст. 1253.1 ГК РФ).

Nota bene!
В суде можно заявить ходатайство об обеспечении иска по доменному спору. Можно просить запретить администратору
совершать какие-либо действия с доменным именем, например передавать права администрирования другому лицу.
Для применения обеспечительных мер не надо разъяснять, что их непринятие затруднит исполнение судебного акта.
Достаточно доказать, что именно вы правообладатель, что ваши права нарушил ответчик (п. 49 Обзора судебной практики, утв.
Президиумом ВС РФ 23.09.15).
Суды стали привлекать хостинг-провайдеров к ответственности за игнорирование жалоб правообладателей с 1 августа 2013 года —
с момента включения в Гражданский кодекс норм об ответственности информационного посредника (ст. 1253.1 ГК РФ). Подобные
решения были и до правок в ГК РФ. Так, в 2011 году ВАС РФ указывал, что провайдер не отвечает за передаваемую информацию,
если он не инициирует ее передачу, не выбирает получателя информации, не влияет на ее целостность. Если провайдер в разумный
срок не пресекает нарушения, суд может признать наличие его вины и привлечь к ответственности (постановление Президиума ВАС
РФ от 01.11.11 № 6672/11 по делу № А40-75669/08).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 35/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Подать иск можно и к регистратору домена
Регистратор, который выступает в роли хостинг-провайдера сайта, — это информационный посредник. Его можно привлечь
к ответственности, если он не принял мер для прекращения нарушения интеллектуальных прав.

Регистратор домена не всегда является провайдером хостинга. При этом у судов нет однозначной позиции, можно ли указывать
такого регистратора в иске как ответчика. Суд по интеллектуальным правам по одному и тому же делу высказывал
противоположные мнения. Спор возник между металлургическим комбинатом с одной стороны и обществом и регистратором —
с другой.

Комбинат оформил исключительные права на товарный знак, фирменное наименование и произведение — сайт. Общество
зарегистрировало сайты-двойники. Оно использовало торговую марку комбината и его название. Комбинат направил заявление
регистратору с просьбой заблокировать доступ к сайтам общества в добровольном порядке. Регистратор отказал.

Металлургическая компания обратилась в суд. Истец просил запретить публикацию спорных сайтов в интернете, взыскать
компенсацию и обязать ответчиков за их счет опубликовать решение суда о допущенном нарушении с указанием действительного
правообладателя.

Первая инстанция отказала в иске. Суд решил, что истец не доказал, что общество — это администратор спорных доменов.
Регистратор не несет ответственности за информацию на сайте. Апелляционная инстанция с этими выводами согласилась.

«Подайте иск к регистратору домена, если он ничего не сделал, чтобы прекратить нарушение интеллектуальных прав»
Суд по интеллектуальным правам отменил решения и направил дело на повторное рассмотрение. Регистратор имеет возможность
ограничить доступ к домену. Сделать это он может как в случае предоставления услуг хостинга, так и при делегировании домена.
Регистратор обязан приостановить или прекратить делегирование домена, получив соответствующее требование правообладателя
(постановление СИП от 09.12.15 № С01-1000/2015 по делу № А40-52455/2015).

На втором круге разрешения спора первая инстанция снова отказала комбинату. Апелляция решила иначе — запретила публикацию
сайта в интернете и взыскала с регистратора компенсацию. Регистратор подал кассационную жалобу. Суд по интеллектуальным
правам рассмотрел ее и пришел к выводу, что регистратор в рассматриваемом споре не обязан был прекращать делегирование
домена. Делегирование доменного имени и публикация сайта в интернете — это не одно и то же. Публикация сайта невозможна без
оказания услуг хостинга (постановление СИП от 08.12.16 № С01-1000/2015 по делу № А40-52455/2015).

Есть и противоположная практика. Суды указывают, что требование о прекращении доступа к сайту — это разновидность
требования о пресечении действий, которые нарушают право (подп. 2 п. 1 ст. 1252 ГК РФ). Ответчики в этих спорах пытаются
доказать, что регистратор не вправе приостанавливать или прекращать делегирование домена в связи с обращением
правообладателя. Они ссылаются на Правила регистрации доменных имен в доменах. RU и. РФ (решение Координационного центра
от 05.10.11 № 2011–18.81). Однако суды отмечают, что эти доводы нельзя принять во внимание. Наличие правил, которые
установил Координационный центр, означает лишь установление дополнительных возможностей прекращения делегирования домена
и не отменяет действие ГК РФ (решение АС г. Москвы от 02.12.16 по делу № А40-78827/2016).

Как заставить регистратора исправить ошибку в реестре сведений


об администраторах доменов
Администратор мож е т че ре з личный кабине т сме нить почтовые ре квизиты и контактные данные , но поправить наиме нование компании, ИНН/КПП и адре с
мож е т только ре гистратор доме на.

При регист рации домена national-expertise.ru сот рудник компании допуст ил ошибку. В результ ат е в реест ре св едений об админист рат оре домена был указан И НН другой
организации. Ост альные поля были заполнены в ерно.

Регист рат ор от казался исправ ит ь ошибку и сменит ь И НН. Он предложил админист рат ору аннулиров ат ь регист рацию домена и приобрест и его занов о. Эт о могло сделат ь
сайт недост упным на дв а месяца и пов лечь за собой перехв ат домена киберскв от т ерами.

Админист рат ор обрат ился в суд, чт обы признат ь прав о админист риров ания домена за ним и обязат ь регист рат ора в нест и изменения в реест ры доменных имен.

В судебном заседании предст ав ит ель регист рат ора не от рицал, чт о ист ец осущест в ляет админист риров ание домена. Однако от в ет чик заяв ил о нев озможност и смены И НН,
поскольку эт о не предусмот рено Прав илами регист рации доменных имен в доменах. RU и. РФ.

Суд обязал регист рат ора скоррект иров ат ь св едения об админист рат оре (решение Арбит ражного суда г. Москв ы от 19.01.17 по делу № А40-221461/2016). Решение суда
регист рат ор исполнил добров ольно, И НН изменил.

При наличии ошибок и опечат ок в регист рационных данных админист рат ор с помощью регист рат ора обязан в нест и изменения в реест р.

Эт о в озможно, если сов окупност ь ост альных дост ов ерных данных позв оляет однозначно определит ь конкрет ное лицо в качест в е админист рат ора.

Прав о админист риров ания зарегист риров анного доменного имени не может в исет ь в в оздухе и в сегда должно принадлежат ь какому-т о конкрет ному лицу.

ПРОЦЕСС

Шесть ошибок, из-за которых налоговая не внесет изменения в


ЕГРЮЛ
Евгений Четырус
ше ф-ре дак тор журнала «Юрист к омпании»

В шести из семи случаев отказы о внесении изменений в ЕГРЮЛ связаны с внутренними требованиями налоговой службы,
которые не предусмотрены законом о госрегистрации. Мы разобрались с причинами отказов из нового обзора споров
с ФНС. Читайте и регистрируйтесь правильно.

Неточный номер офиса в Вестнике госрегистрации может стать причиной отказа, когда остальные сведения об адресе верны.
Инспекция проигнорирует уведомление, если в нем не указать адрес электронной почты. ФНС пояснила, что этих недочетов
достаточно, чтобы отказать во внесении изменений в реестр. Налоговая опубликовала самые важные позиции в первом за 2017 год
обзоре практики (письмо ФНС России от 30.03.17 № ГД-4-14/5914@). Из статьи вы узнаете, когда инспекция откажет в регистрации
по пустяковым основаниям.

Ошибка № 1. В уведомлении о ликвидации нет электронного адреса заявителя

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 36/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Инспекция откажется принимать уведомление в электронной форме, если не указать в форме № Р15001 адрес электронной почты
заявителя. В графе 5.6.2 формы впишите адрес электронной почты, если подаете уведомление о ликвидации через интернет.

Оспорить отказ налоговой из-за незаполненной графы не получится. Суд встанет на сторону инспекции. Так сделала кассация,
когда разбирала спор между компанией и ФНС. В этом деле суд округа решил, что заявитель нарушил требования закона, когда
не написал свой электронный адрес в уведомлении. Тройка судей поддержала налоговую, которая отказалась ликвидировать
компанию из-за незаполненной графы с адресом электронной почты. В пункте 5.6.2 формы № Р15001 надо указывать электронную
почту не компании, а самого заявителя. При этом кассация отметила, что приказ ФНС от 25.01.12 № ММВ-7-6/25@, которым
утверждена форма, обязателен для заявителя — это подтверждается практикой Верховного суда РФ (постановление
АС Дальневосточного округа от 07.02.17 № Ф03-6510/2016 по делу № А73-9918/2016).

Ошибка № 2. В решении единственного учредителя нет сведений о порядке и сроках


оплаты уставного капитала
При создании ООО в решении единственного учредителя надо указывать данные:

Nota bene!
При выходе участника и переходе доли к обществу налоговая не вправе отказать в регистрации изменений, если общество
пропустило месячный срок для подачи документов (постановление Восемнадцатого ААС от 28.11.16 по делу № А07-9582/2016).
— о порядке и сроках оплаты уставного капитала общества;

— о размере и номинальной стоимости доли учредителя.

Если не укажете эти сведения, инспекция откажет в регистрации общества на основании пункта 2 статьи 11 Федерального закона
об ООО.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: гражданин подал заяв ление о регист рации ООО. Налогов ая от казала — в решении о создании общест в а нет данных о размере и номинальной ст оимост и доли
единст в енного учредит еля, порядке и сроках оплат ы уст ав ного капит ала. Дополнит ельным основ анием для от каза ст ало т о, чт о в кв ит анции об оплат е госпошлины
плат ельщиком был указан не учредит ель, а другое лицо.

Позиция истца: от каз незаконен. ФНС должна в озмест ит ь убыт ки в в иде неправ омерно понесенных расходов на госпошлину и на нот ариальное зав ерение документ ов при
перв оначальном обращении в инспекцию.

Вывод суда: т ри инст анции от казали ист цу. Налогов ая законно от казала гражданину в регист рации общест в а. И нспекция прав омерно расценила решение единст в енного
учредит еля как непредст ав ленное.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Уральского округа от 15.02.17 № Ф09-298/17 по делу № А60-12861/2016.

Можно ли взыскать с проигравшей инспекции судебные расходы


Суд прове ряе т, какой характе р носили тре бования истца.

Три инст анции пришли к в ыв оду, чт о т ребов ания ист ца об аннулиров ании записей в ЕГРЮЛ носили произв одный, субсидиарный характ ер. Суды решили, чт о
в рассмот ренном корпорат ив ном споре ФНС как регист рирующий орган прав а ист ца не нарушала, а исполняла в озложенную на нее обязанност ь по осущест в лению
регист рационных дейст в ий. При эт ом налогов ая по общему прав илу не обязана пров ерят ь соот в ет ст в ие предст ав ленных документ ов закону. И нспекцию нельзя признат ь
ст ороной, на кот орую от носят ся судебные расходы (пост анов ление АС Вост очно-Сибирского округа от 15.02.17 № Ф02-8167/2016, Ф02-25/2017 по делу № А33-18573/2014).

Ошибка № 3. При реорганизации компания указала в Вестнике чужой адрес


Если не уведомите надлежащим образом кредиторов, налоговая не станет регистрировать прекращение деятельности компании при
реорганизации. Например, инспекция откажется вносить запись в ЕГРЮЛ, если окажется, что компания указывала в сообщениях
в Вестнике государственной регистрации не свой адрес.

Общество подало заявление в ФНС, чтобы провести реорганизацию. Инспекция отказалась регистрировать прекращение
деятельности, поскольку присоединяемое общество не уведомило кредиторов надлежащим образом. Налоговая выяснила, что
в Вестнике были опубликованы недостоверные данные — общество записало неверный адрес. Оказалось, что ошибка была лишь
в номере офиса директора. Остальные сведения — индекс, названия города и улицы, номер дома совпадали с данными в ЕГРЮЛ.
Инспекция решила, что это нарушение, регистрацию проводить нельзя (п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», далее — закон № 129-ФЗ).

Суды в этом деле поддержали инспекцию. Две инстанции решили, что общество не выполнило обязанность по уведомлению
кредиторов (постановление Двенадцатого ААС от 15.11.16 по делу № А12-29842/2016).

Ошибка № 4. В инспекцию обратился директор, чьи компании исключали из реестра


как недействующие
Налоговая инспекция не зарегистрирует компанию, если есть совокупность следующих условий:

«В уведомлении о ликвидации надо указывать электронный адрес не компании, а заявителя»


1) единственный учредитель и руководитель в одном лице уже несколько раз регистрировал компании в том же статусе, которые
потом инспекция исключала с долгами перед бюджетом из ЕГРЮЛ как недействующие (п. 1 ст. 21.1 закона № 129-ФЗ);

2) на момент подачи документов в налоговую не прошло три года с момента исключения этих компаний из реестра (подп. «ф» п. 1
ст. 23 закона № 129-ФЗ).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 37/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: гражданин решил зарегист риров ат ь ООО. И нспекция от казала, поскольку заяв ит ель ранее был либо учредит елем, либо директ ором, либо и т ем и другим
в шест и компаниях, кот орые были исключены из реест ра как недейст в ующие.

Позиция суда: от каз прав омерен. Еще не ист екло т ри года с момент а исключения компаний из ЕГРЮЛ.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление Шест ого ААС от 18.01.17 № 06АП-6618/2016 по делу № А73-9914/2016.

Ошибка № 5. Заявитель подал неполный пакет документов, после чего донес


недостающие бумаги
Инспекция откажется регистрировать изменения, если вы принесете не весь комплект документов. Не получится просто направить
недостающие документы. Нужно будет подавать весь комплект заново.

Гражданин направил в ФНС пакет документов. Не хватало одной справки. Налоговая отказала проводить госрегистрацию. После
вынесения решения заявитель дослал недостающую бумагу, но вновь получил отказ.

Суды поддержали инспекцию. Закон № 129-ФЗ не предусматривает повторное рассмотрение документов, по которым уже было
принято решение об отказе, несмотря на представление новых документов. Апелляция напомнила, что ФНС принимает решение
в течение пяти дней. Если налоговая откажет из-за неполного комплекта документов, потом нельзя будет направить необходимые
документы. Инспекция не будет их рассматривать (постановление Одиннадцатого ААС от 11.01.17 № 11АП-16458/2016 по делу
№ А65-12377/2016).

Nota bene!
Зарегистрировать изменения в связи с завершением присоединения можно не раньше, чем через три месяца после внесения
записи о начале процедуры реорганизации. Если подать документы раньше, налоговая откажет (постановление Одиннадцатого
ААС от 25.11.16 № 11АП-15746/2016 по делу № А65-10900/2016).

Ошибка № 6. В решении об увеличении уставного капитала указана компания без


статуса участника
Лицо без статуса участника общества не может участвовать в принятии решения об увеличении уставного капитала. Не имеет
значения и тот факт, что общество планирует принять их в свой состав. Решение могут принимать только те участники, которые
уже состоят в обществе (п. 2 ст. 19 ФЗ об ООО).

Единственный участник общества решил принять в состав иностранную компанию, увеличить уставный капитал за счет ее вклада
как третьего лица. ФНС отказалась регистрировать изменения. Общество подало иск к налоговой.

Две инстанции поддержали истца. Суды указали, что решение об увеличении уставного капитала принимают те участники,
сведения о которых как об участниках есть в ЕГРЮЛ на момент принятия решения. Требование инспекции представить
на регистрацию решения общества о принятых изменениях, которые были бы подписаны иностранной компанией, не соответствует
положениям Федерального закона об ООО.

Суды указали, что общество принесло на государственную регистрацию полный пакет документов. Инспекция необоснованно
отказала заявителю (постановление Седьмого ААС от 31.10.16 № 07АП-8863/2016 по делу № А03-11347/2016).

ФНС откажется вносить сведения в ЕГРЮЛ, если подать заявление не по форме


Не льзя подать заявле ние в произвольной форме .

Участ ник обрат ился в налогов ую, чт обы в ключит ь в реест р св едения о т ом, чт о у него 50 процент ов уст ав ного капит ала. Для эт ого он подал заяв ление в произв ольной
форме. И нспекция от казала — для прив едения в соот в ет ст в ие св едений об участ никах общест в а надо подав ат ь заяв ление по форме № Р14001. Участ ник с эт им
не согласился и подал иск.

Перв ая инст анция поддержала ист ца. Суд обязал инспекцию в нест и в ЕГРЮЛ св едения о заяв ит еле как участ нике ООО. Налогов ую не уст роило т акое решение. ФНС подала
жалобу.

Апелляция от менила решение суда перв ой инст анции. Эт о поддержала и кассация. Суды решили, чт о налогов ая прав омерно не ст ала в носит ь в реест р св едения
на основ ании заяв ления в произв ольной форме. Регист риров ат ь изменения в ЕГРЮЛ можно т олько на основ ании ут в ержденных форм заяв лений (пост анов ление
АС Сев еро-Западного округа от 15.02.17 № Ф07-13820/2016 по делу № А56-909/2016).

ИНТЕРВЬЮ

«Мне нужны актеры от юриспруденции»


Почему тарифным спорам необходима экспертиза, как работать в условиях, когда государство регулирует все
производственные вопросы, и для чего обосновывать бизнес-необходимость договора, нам рассказал Дмитрий Тимофеев,
директор по правовым и корпоративным вопросам, член правления ООО УК «Росводоканал».

Компания
Группа компаний «Росводоканал» — крупнейший в России частный оператор централизованных систем водоснабжения
и водоотведения. Под управлением ГК «Росводоканал» работают семь региональных водоканалов России в Омске, Воронеже,
Тюмени, Краснодаре, Оренбурге, Барнауле и Твери. На долю ГК «Росводоканал» приходится 14,9 тыс. км сетей водоснабжения
и водоотведения. Предприятия ежегодно подают в сеть 580 млн куб. м воды и принимают на очистку 520 млн куб. м. Общий
объем реализуемых инвестиционных проектов ГК «Росводоканал» составляет 33,9 млрд рублей.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 38/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

— Вы пришли в Росводоканал из группы компаний «Кортрос». По какой причине произошел переход?

— В ГК «Кортрос» я приходил на проект по реструктуризации. Задача была выполнена, но в силу объективных обстоятельств
компания скорректировала вектор своего развития, и моя история там закончилась. Переход в Росводоканал был связан с тем, что
моя специализация не просто руководство юридической командой и правовыми рисками. Я всегда прихожу в структуры, где нужно
много «работать руками», когда компания находится на этапе развития, требующем больших изменений. Так было и в «Дикси»,
и в «О’KEY», и в «Кортрос», и соответственно здесь. Плюс сильный вызов был в том, что это абсолютно новый сегмент рынка,
связанный с ЖКХ и тарифами. Когда я сюда пришел, с большим удивлением узнал, что за всем этим кроется интересная сфера
с точки зрения правовых задач.

— В чем кардинальное отличие работы здесь от всех других компаний?

— Отличий с точки зрения внутренней организации работы нет. Отличия определяются сектором экономики. ЖКХ как тарифная
история и как регулируемый бизнес — особенная составляющая. Я впервые столкнулся с тем, что регулируются все
производственные вопросы. Открываешь нормативно-правовые акты, и в них практически дословно изложено, как осуществлять
деятельность. Реализовать задачу создания для бизнеса «коридоров возможностей» в такой среде очень непросто.

«Если расходы не предусмотрены бюджетом, то зачем тратить время на согласование сделки, на которую нет денег?»
— С чем пришлось столкнуться в начале работы?

— Часто приходя в новые бизнесы, сталкивался с тем, что юристы воспринимаются как необходимое и неизбежное зло, которое
влияет на скорость принятия решений. Поэтому от менеджмента поступила задача: юристы должны стать неотъемлемой частью
бизнеса, работать на общий результат. Когда я начал работать, не было единой команды правового блока с едиными подходами,
единых экспертиз, единой организации бизнес-процессов. Много времени занимало согласование отдельных вопросов между
корпоративным центром и операционными компаниями. Начали выстраивать работу подразделения, нацеливаясь на внутреннего
клиента и бизнес. С учетом отраслевой специфики это заняло больше времени, чем в иных сферах, где удалось поработать
до Росводоканала. Я, придя в июле 2014-го, перестал вздрагивать от слов «тариф», «труба» и «люки» только в феврале 2015-го.
А не разобравшись в особенностях бизнеса и правилах его регулирования, предложить эффективную концепцию управления
правовыми рисками невозможно.

— Какой проект стал первым?

— Многие задачи надо было решать одновременно. Выделю два ключевых направления. Проект по реструктуризации компании,
он включал не только реформирование юридической структуры, но и вопросы корпоративного управления, внутренней групповой
задолженности, приведения структуры группы в соответствие с требованиями законодательства о контролируемых иностранных
компаниях, так называемой деофшоризации. И проект по автоматизации работы юристов. Начали с судебной работы. Судов у нас
много, неснижаемый остаток дебиторки в судах примерно 3 млрд рублей. Когда я впервые посмотрел на отчетность по судам,
испытал некоторое замешательство. Мне выдали огромную распечатку: что-то в Word, что-то в Excel, одна из операционных
компаний прислала файл изначально в Word, отсканированный в PDF, потом PDF, вставленный в Word. Я это открыл и закрыл.
Воспринять в таком виде отчетность было невозможно. Сейчас действует единая система с информацией о текущих судах,
проверках регуляторов и пр.

Биография
Дмитрий Тимофеев окончил юридический факультет МГУ им. М. В. Ломоносова. Начиная с 1998 года занимался частной
юридической практикой, работал в различных компаниях в должностях юрисконсульта, руководителя юридических служб.
В частности, возглавлял юридические департаменты «ДИКСИ Групп», «Росинтер Ресторантс», «GIP GROUP», «О’КЕЙ»,
ГК «Кортрос». В ГК «Росводоканал» работает с июля 2014 года. Член Объединения корпоративных юристов (ОКЮР) с 2009 года.
В 2015, 2016 годах был включен в список рейтинга General Counsel Power List: Russia Teams, Legal 500.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 39/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

— Расскажите про устройство службы?

— Сейчас в группе 49 юристов. В каждой операционной компании (водоканале) по три отдела. Один занимается дебиторской
задолженностью, второй — остальными судебными спорами, в ведении третьего общеправовые вопросы. В управляющей компании
структура немного другая. Есть подразделение, которое курирует правовое сопровождение операционной деятельности — наш
бизнес, туда входит и судебное направление. Операционные компании функционально подчиняются этому подразделению.
Второе — корпоративный блок. Третье работает с регуляторными рисками и обобщает судебную практику — это методология.
Занимаемся нормотворчеством, инициируем изменения, доказываем их необходимость. Вопрос унификации практики в нашей сфере
стоит остро, мы хотим добиться, чтобы в каждом регионе присутствия регуляторы двигались в едином направлении, чтобы были
одинаковые подходы для каждой стандартной ситуации. Четвертый блок занимается задачами, напрямую не связанными с правовой
работой, но имеющими к ней отношение. Например, единой корпоративной системой документооборота.

— Есть ли дженералисты в департаменте?

— Правовая функция отличается от других бизнес-функций тем, что в ней должна присутствовать экспертная составляющая.
Найти дженералиста, который и мега-эксперт, и может вести диалог с бизнесом, упаковывать экспертные варианты в бизнес-
возможности, — задача архисложная. Нашли разумный баланс, когда во главе каждого направления стоят дженералисты, а внутри
работают эксперты.

— Что происходит в случаях, когда у операционной и управляющей компаний разные правовые позиции по одному
вопросу?

— Такая проблема существовала, но мы ее решили. Допустим, возникал спорный вопрос у финансистов. Они обращались
к юристам управляющей компании и получали ответ, который их не устраивал. И дальше финансисты бежали по операционным
компаниям, и кто-то давал альтернативную позицию. Это полный бред. Конкуренция позиций должна существовать, но не на этапе
выдачи результата внутреннему клиенту. Сейчас спорные и новые вопросы стекаются в управляющую компанию,
и мы с операционными компаниями вырабатываем единое решение. Оно оформляется в виде заключения, выкладывается на портал
и выдается внутреннему клиенту. Впоследствии, вслед изменениям в законодательстве, подобные решения обновляются. В рамках
этого анализируем практику, пытаемся прорабатывать все нюансы, которые могут возникать в связи с применением данной нормы
у конкретного регулятора. В разных регионах может быть разная практика применения, но зонтичное решение одно. Это позволяет
в случае судов или нормотворческой работы выступать единым фронтом и целенаправленно просуживать какие-то истории
до высших судов, привлекая, где необходимо, экспертизу и аналогичную практику из всех наших регионов присутствия.

Не только о работе
Чем занимаетесь в свободное от работы время?
Воспитываю двух сыновей. Та еще задача — куда там бизнесу! Коллекционирую хоккейные шайбы с автографами голкиперов.
Вместе с сыновьями увлекаемся сбором моделей конструктора ЛЕГО на тематику «Звездных войн». А в редкие спокойные часы
с удовольствием читаю фантастику и труды по военной истории средних веков.
Если бы Вам дали возможность внести любую поправку в любой закон, что бы это было?
Похоже на поиск формулы абсолютного счастья или вечного двигателя. Главное, чтобы все то, что записано в законах, —
выполнялось.
Если бы не юрист, то кто?
Я уже забыл, как бывает по-другому.
Какой суперспособностью Вы хотели бы обладать?
Регенерация здоровья. У себя и людей вокруг.
Какие три вещи взяли бы с собой на необитаемый остров?
Я себя не представляю на необитаемом острове. Я бы сделал все необходимое и проявил бы любую суперспособность, чтобы
на него не попасть. Я существо социальное, не выживу в одиночестве.

— Как происходит процесс согласования договоров?

— В компании есть правило, что у каждого бизнес-процесса должен быть владелец. Соответственно, мы владельцы процесса
по согласованию договоров. Юридическая служба отказалась от формата «Вам нужен договор простого товарищества? Сейчас
напишем». Наши первые вопросы: «Что происходит? Зачем мы это делаем? Чего хотим достичь?» Иногда приходится выслушивать
обвинения, что мы затягиваем сроки. Я говорю: «Я могу любой договор написать за полчаса, выдать текст, у которого будет куча
примечаний. Но разве в этом цель? Давайте выясним, в чем бизнес-решение и интересы, а потом найдем оптимальную юридическую
формулу».

— Согласование начинается с определения бизнес-необходимости договора?

— Безусловно. Следующий шаг — определение источника финансирования, если договор «расходный». Если расходы
не предусмотрены бюджетом, то зачем тратить время на согласование сделки, на которую нет денег? Что касается собственно
согласования — у нас реализованы правила четкого закрепления зон ответственности согласующих. Если ты эксперт
по определенным видам рисков, ты должен уметь это в тексте сформулировать и донести свою позицию. Например, бухгалтерия
считает, что надо писать не «в том числе», а «включая НДС». Значит, они должны это сами написать и обосновать. Вот тогда
процесс становится максимально эффективным. Но реализовать этот подход — часто самая сложная задача. При разработке новых
регламентов на определение таких зон ответственности уходит ¾ времени.

— На что еще уходит львиная доля Вашего времени?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 40/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
— На текущий момент помимо руководящей роли есть ряд проектов, которые я веду сам: три тарифных спора с регуляторами;
развитие базы знаний на нашем портале и юридической IT-системы; процесс внутреннего people review — оцениваем
руководителей подразделений в операционных компаниях. Ну и работа члена правления. Часто я что-то делаю самостоятельно
не только потому, что не хватает людских ресурсов. Пока четко не сформулирую задачу, не могу ее делегировать.

— Привлекаете ли консалтинговые компании в условиях нехватки людей?

— Да, привлекаем активно. Трудовое право на аутсорсе. Антимонопольные вопросы постепенно переходят из категории внешних
консультантов во внутреннюю экспертизу. На суды часто берем внешних консультантов, особенно это касается кейсов, которые
будут просуживаться в высших судах или которые уже там. То же самое в отношении сложных судов, которые требуют
комплексной оценки и где мы понимаем, что позицию можно переломить качественным выступлением. У меня, к сожалению, нет
актеров от юриспруденции, которые могут в судах изменить ситуацию за счет яркого выступления. Но мы это развиваем через
обучение и поиск новых «звезд».

— Какие судебные споры сейчас наиболее важны для компании?

— Это системообразующие суды, которые влияют на само регулирование деятельности, которой мы занимаемся. И здесь на первый
план выходят тарифные истории. Хотим мы этого или нет, но вся наша операционная деятельность финансируется за счет тарифа,
который собирается в том числе и с населения. Даже если мы инвестируем собственные средства, все равно их возврат идет через
тариф.

С формированием тарифов и связан ряд проблем. Мы постоянно сталкиваемся с тем, что не можем включить ряд совершенно
обоснованных расходов в тарифы. Это тормозит развитие нашего бизнеса и отрасли в целом. Мы сталкиваемся не только
с отсутствием наработанных подходов к рассмотрению тарифных заявок с учетом прогрессивных способов ведения бизнеса, новых,
инновационных подходов к ЖКХ, но и отсутствием последовательности в действиях регуляторов и судов.

Например, еще в 2015 году ФАС России рекомендовал создавать центры компетенций (далее — центры). Создание центров
сегодня — наиболее эффективная форма ведения предпринимательской деятельности несколькими связанными операционными
компаниями в мировой и российской практике. Такая модель позволяет достигать существенной экономии, повышать
эффективность деятельности и качество услуг в интересах потребителей. Однако мы столкнулись с тем, что на практике
реализация этой модели встречает существенные препятствия.

«Конкуренция правовых позиций должна существовать, но не на этапе выдачи результата внутреннему клиенту»
Так, в Воронеже затраты на услуги центра позволили полностью выполнить производственную программу, окупить его деятельность
и дополнительно сэкономить денежные средства для РВК-Воронеж. При этом такая модель организации деятельности прозрачна для
контролирующих органов (все расходы на оплату услуг центра понятны, четко прописаны в договорах и отчетах). Однако орган
тарифного регулирования исключил нам расходы на услуги центра из тарифа и впоследствии с ним согласился суд. Но такой
подход фактически ставит под сомнение саму возможность реализации стратегии по созданию центров, поскольку все
обоснованные расходы должны компенсироваться за счет тарифа. Это негативно сказывается на привлекательности отрасли для
частного инвестора.

Или еще пример. При рассмотрении дел об оспаривании тарифов суды крайне неохотно назначают экспертизы. Но это в корне
неверно! С учетом сугубо специфического предмета спора (экономически обоснованный размер расходов регулируемой
организации для целей установления тарифов) очевидно, что такие споры не могут разрешаться без применения специальных
познаний. Анализ судебной практики показывает, что в отсутствие экспертного заключения суд, не обладая такими специальными
познаниями и не имея иного экспертного мнения, вынужден полагаться на экспертизу одной из сторон и дублировать ее выводы
в решении. Такая практика не способствует всестороннему рассмотрению дел, вынесению законных и обоснованных решений
и должна быть изменена.

Это для нас первоочередные задачи, мы будем их пытаться разрешать с точки зрения материального и процессуального права,
активно работая над предложением по изменению законодательства и через судебную практику.

Интервью: Ольга Свистунова. Фото: Анна Телегина

ИНТЕРЕСЫ

Юридическая литература. Полезные сервисы

И. С. Шиткина

Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными


обществами
И здат ельст в о «Ст ат ут », 2017

Эт о небольшая по объему, но очень полезная книга. Основ ная т ема — крупные сделки и сделки с заинт ересов анност ью. Ав т ор
подробно анализирует , как изменилось их регулиров ание с 1 янв аря 2017 года. По мнению ученого, поправ ки факт ически упразднили
понят ие «крупной сделки» в прив ычном значении. Законодат ель от ождест в ил т акие сделки с «кв азиликв идацией» и продажей
бизнеса. При эт ом ост алось множест в о в опросов . Например, можно ли кв алифициров ат ь сделку как крупную, если из-за нее
корпорация прекращает в ест и один из многочисленных в идов деят ельност и. Компания должна от в ет ит ь на эт от в опрос сама, но,
если в озникнет спор, суд может оценит ь сделку по-другому.

Ав т ор положит ельно оценив ает поправ ки в сделках с заинт ересов анност ью. Теперь в уст ав е непубличного общест в а можно в принципе исключит ь применение норм
о т аких сделках. Эт о полезное прав ило для холдингов , в кот орых сов ет ы директ оров перегружены согласов анием малозначит ельных сделок.

В книге подробно рассмот рен прав ов ой режим в сех в идов экст раординарных сделок: от понят ия каждой сделки до т онкост ей процедуры их согласов ания (одобрения).
От дельная глав а посв ящена оспарив анию сделок и другим способам защит ы при их сов ершении. В приложениях к книге — т аблицы и схемы, кот орые делают мат ериал
нагляднее.

Под редакцией М. А. Рожковой

Защита гражданских прав: избранные аспекты


Издательство «Статут», 2017

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 41/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Книга — сборник из 20 статей про различные аспекты защиты гражданских прав в российском и зарубежном
праве. Например, авторы выяснили, как защитить участников фидуциарных отношений, взыскать убытки,
компенсировать моральный вред юридическому лицу и защитить права инвесторов. Все статьи основаны
на доктрине и свежей судебной практике.

С. В. Сарбаш

Элементарная догматика обязательств


Издательство «Статут», 2016

Может показаться, что книга — очередной комментарий к ГК. Но это ошибка. Автор
не пересказывал закон. Ученый исследовал общие положения об обязательствах (ст. 307–419
ГК РФ) и на множестве жизненных примеров объяснил, почему законодатель сформулировал
нормы именно так. В книге не рассмотрены залог и удержание, так как автор относит
их к ограниченным вещным правам. Работа подойдет тем, кто только начинает работать
с обязательственным правом или уже имеет опыт, но хочет понять логику законодателя.

Сервис, который подготовит жалобу в ФАС


online.cliff.ru
Авторы программы упростили работу участникам госзакупок. Теперь составить жалобу на действия
заказчика можно за 15 минут. Для этого выберите на главной странице сайта раздел «Создание
жалобы в ФАС по 44-ФЗ» и ответьте на вопросы сервиса. Правильно ответить на вопросы помогут
подсказки. Разработчики обозначили их знаком вопроса. Если навести курсор на такой символ,
появится дополнительная информация. В программе нужно указать реестровый номер закупки
и выбрать основание жалобы. За дополнительной консультацией можно обратиться к юристам
на сайте. Сервис требует регистрации. Одна жалоба стоит 1500 рублей.

Сведения об экономической деятельности контрагента gks.ru/accounting_report


Каждый субъект, который ведет предпринимательскую деятельность, направляет отчет о результатах
своей работы. Он подает сведения в органы статистики, поскольку такую обязанность установил
закон (Федеральный закон от 29.11.07 № 282-ФЗ). Росстат размещает данные о бухгалтерской
отчетности в Сети в открытом доступе. В результате любая компания может получить информацию
об экономической деятельности своего контрагента. Сервис на сайте Росстата бесплатно раскрывает
данные о финансовой отчетности. Чтобы получить сведения о бухгалтерском балансе компании или
отчет о финансовых результатах, введите ИНН или ОКПО интересующей компании и укажите период.
На сайте доступна информация начиная с 2012 года.

Привычка за 21 день (Google play) (приложение)


Программа пригодит ся в жизни и на работ е. Она поможет обзав ест ись полезными прив ычками. Если в ы ст ремит есь регулярно
чит ат ь обзоры судебной практ ики, изучат ь обнов ления законодат ельст в а, но не хв ат ает в ремени и мот ив ации, уст анов ит е
приложение и следуйт е инст рукциям. Создайт е список дел, кот орые в ы от кладыв ает е на будущее, а пот ом забыв ает е сделат ь.
Уст анов ит е график и т аймер. Когда подойдет в ремя, программа пот ребует от чет а. Сообщит ь о в ыполнении заранее, пропуст ит ь срок
и нав ерст ат ь не получит ся. Программа не позв оляет в носит ь св едения задним числом или на будущее. Разработ чики специально
уст анов или т акой алгорит м, чт обы пользов ат ель добросов ест но исполнял задуманное и в ыработ ал прив ычку. Если в ам
недост ат очно мот ив ации, сделайт е ст ав ку. Программа в ернет деньги, если в ыполнит е задание. О св оих дост ижениях можно
рассказат ь друзьям. Специальная функция дает в озможност ь поделит ься успехами в социальных сет ях. Программа не т ребует
регист рации.

ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ

Уведомление об изменении заявки на участие в госзакупках


А лена Зотова
юриск онсульт 1-й к ате гории ФГУП «Ц ИАМ им. П.И. Баранова»

Заказчики предъявляют множество требований к потенциальным поставщикам. Последние обязаны обеспечить заявку и собрать
документы. Когда подготовительный этап позади, остается риск проиграть конкурс. Одно дело, если заказчик признал победителем
другого участника по объективным основаниям, другое — если потенциальный поставщик проиграл, потому что нарушил процедуру
или направил неполный комплект документов. Исполнителю бывают трудно разобраться в документах. Он может остаться без
контракта и потратить время на обращения в ФАС. Даже если антимонопольная служба признает доводы исполнителя
обоснованными и вынесет предписание, его вправе отменить суд (определение ВС РФ от 05.08.16 по делу № А40-76678/2015). Если
о недочетах стало известно, когда участник уже подал заявку, измените ее с помощью уведомления.

Когда потребуется документ


Меняйте заявку в крайнем случае. Если участники предложили одинаковые условия, победителем станет лицо, которое раньше
всех направило документы (ч. 7, ч. 8 ст. 53 Федерального закона от 05.04.13 № 44-ФЗ). Изменение заявки уменьшает шансы
на победу. Минэкономразвития России и ФАС считают датой заявки день, когда в ее текст вносились последние изменения (письмо
от 27.10.15 № Д28и-3110). При запросе котировок участник вправе направить уведомление, только если заказчик поменяет
условия закупки (ч. 1 ст. 77 закона № 44-ФЗ).

Контрольные точки при оформлении


1 Закон не установил форму, в которой подается уведомление. Чтобы заказчик принял сообщение, укажите основную информацию
о поставщике и заявке:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 42/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Закон не содержит требований к уведомлению. Оформляйте сообщение аналогично заявке. Не подавайте повторно полный
комплект документов, если нужно внести изменения в заявку.

— данные, которые помогут идентифицировать закупку (номер извещения, дату и др.). Например, ООО «Ромашка» — участник
закупки (извещение № 02 от 12.12.16);

— сведения о заявке, которую поставщик подавал ранее (дата, регистрационный номер). Например, «…об изменении заявки
на участие в конкурсе при осуществлении закупки товаров для обеспечения госнужд от 13.12.16 № 15…».

2 Укажите изменения. Например, сообщите, что изменился почтовый адрес.

3 Соблюдайте сроки. Направьте уведомление до того, как закончится время, которое заказчик отводит на подачу заявок.

СПРАВОЧНИК

Кадастровая стоимость участка. На что влияет и когда оспаривать


ее невыгодно
Дарья Третьякова
адвок ат к олле гии адвок атов «Юрпрое к т»

При кадастровой оценке объекты недвижимости оценивают массово, а не индивидуально. Из-за этого кадастровая стоимость
объекта может серьезно отличаться от рыночной. Для владельца актива любые отклонения критичны, так как кадастровая
стоимость используется для расчета большинства обязательных платежей за землю и недвижимость. От нее зависит размер
земельного налога, налогов на имущество физических лиц и организаций, цена выкупа земельного участка из публичной
собственности.

С марта 2015 года с кадастровой стоимости начисляются штрафы за некоторые правонарушения, в том числе за самовольное
занятие участка (ст. 7.1 КоАП РФ), а также нецелевое использование участка (ст. 8.8 КоАП РФ).

Владельцы недвижимости заинтересованы максимально снизить кадастровую стоимость, но иногда оспаривать ее невыгодно. Так
происходит, когда экономия на платежах может оказаться ниже, чем расходы на судебный спор. Мы подготовили таблицу, которая
расскажет о таких ситуациях. Она поможет разобраться, когда не стоит тратить время на разбирательства, поскольку снижение
невозможно или невыгодно.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 43/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

СИСТЕМА ЮРИСТ

Как исключить доказательство из арбитражного процесса


Ваш оппонент представил суду доказательство в пользу своей позиции? Есть несколько оснований, на которые можно сослаться,
чтобы суд не стал это доказательство рассматривать. Все эти основания делятся на две группы: в одних случаях вам надо
доказывать, что доказательство не соответствует требованиям закона, в других — что оно не относится к рассматриваемому делу.

Вопрос 1
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 44/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
Можно ли в арбитражном процессе исключить доказательство, полученное
с нарушением закона?
Да, можно. Арбитражный процессуальный кодекс РФ устанавливает требования к тому, как нужно собирать, представлять
и исследовать доказательства. Если окажется, что хотя бы одно из этих требований нарушили, доказательство будет недопустимым
(ч. 3 ст. 64 АПК РФ). В практике есть множество примеров, когда юристам удается исключить такие доказательства.

Так, ФАС Московского округа признал заключение эксперта недопустимым доказательством, поскольку при проведении экспертизы
не были предоставлены свободные образцы почерка.

В другом деле апелляционный суд отказался приобщить дополнительные доказательства налоговой инспекции, так как инспекция
получила их уже после того, как закончилась выездная проверка.

Суды Уральского округа в деле о расторжении договора купли-продажи рекламных конструкций признали недопустимыми
фотографии этих конструкций, так как было невозможно достоверно установить дату и время изготовления фотографий. Реквизиты
этих судебных актов можно найти в рекомендации Системы Юрист «Как возражать в арбитражном суде, если доказательства,
которые представил оппонент, не соответствуют закону».

Вопрос 2
Когда нельзя полагаться на свидетелей?
Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает права ссылаться на свидетельские показания, чтобы подтвердить сам
факт заключения сделки или ее условия (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Если оппонент в такой ситуации заявит ходатайство о вызове
свидетеля, необходимо возразить против удовлетворения такого ходатайства. Если же суд положит показания такого свидетеля
в основу своего решения, это будет являться основанием для отмены незаконного судебного акта в суде вышестоящей инстанции.
Так, суды двух инстанций на основании свидетельских показаний удовлетворили требование о взыскании с ответчика
неосновательного обогащения — якобы истец вносил предоплату за поставку леса. Арбитражный суд округа направил дело
на новое рассмотрение, так как договора в письменной форме на поставку леса не было, а суды обосновали свои выводы
исключительно показаниями свидетелей (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.09.14 по делу № А70-
13717/2013).

Вопрос 3
Когда закон требует конкретный вид доказательства?
В самых разных законах можно найти упоминания о том, что тот или иной факт можно подтвердить в суде только одним
определенным видом доказательств. Например, статья 119 Федерального закона от 10.01.03 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного
транспорта Российской Федерации» перечисляет, какие обстоятельства подтверждаются коммерческим актом и какую информацию
он должен содержать.

Если договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению, то единственным доказательством его заключения может
быть документ, который подтверждает его удостоверение у нотариуса (как правило, экземпляр договора с печатью нотариальной
конторы).

Факт признания сделки недействительной или незаключенной может быть подтвержден только вступившим в законную силу
судебным актом арбитражного суда или вступившим в законную силу постановлением суда общей юрисдикции.

Вопрос 4
Когда уже поздно представлять новые доказательства?
Суд апелляционной инстанции принимает новые доказательства только в случае, если стороне удастся доказать, что представить
их в суд первой инстанции было невозможно по уважительным причинам (ч. 2 ст. 268 АПК РФ).

Если оппонент попытается представить новые доказательства в апелляции и при этом не обоснует невозможность представить
доказательства в суд первой инстанции либо обоснует это неубедительно, то второй стороне процесса имеет смысл возражать
против принятия таких доказательств судом апелляционной инстанции и приобщения их к материалам дела.

А по делам упрощенного производства дополнительные доказательства в апелляционной инстанции представить не получится


независимо от уважительности причин, по которым сторона их не представила ранее (ч. 2 ст. 272.1 АПК РФ).

Вопрос 5
Неотносимые доказательства затягивают процесс?
Типичная ошибка начинающих юристов — представить в суд множество документов, которые так или иначе связаны с предметом
спора, с историей взаимоотношений стороны с контрагентом, но не имеют никакого значения для рассмотрения данного дела.
Обычно такие документы вредят в первую очередь самому оппоненту, так как мешают суду уяснять его позицию. Однако иногда
сторона может представлять неотносимые доказательства намеренно, чтобы затянуть процесс. Так, Арбитражный суд Московского
округа отменил определение суда первой инстанции о приостановлении производства по делу о корпоративном споре.

Суд первой инстанции по ходатайству ответчика назначил почерковедческую экспертизу в отношении подписи истца на документах
о приеме и увольнении в качестве сотрудника другой организации и в ведомости о получении зарплаты в этой компании. На время
проведения судебной экспертизы арбитражный суд приостановил производство по делу. Апелляционный суд оставил определение
без изменения. И только кассация указала, что упомянутые документы не имеют никакого отношения к деятельности того
общества, участниками которого являются стороны спора. Поэтому заключение эксперта по результатам исследования таких
документов не будет относимым доказательством по данному спору. А значит, удовлетворение ходатайства ответчика о назначении
экспертизы привело к необоснованному приостановлению производства по делу (постановление Арбитражного суда Московского
округа от 05.02.15 по делу № А40-60048/14).

Попробуйте бесплатно!
1jur.ru — Сист ема Юрист : перв ая юридическая справ очная сист ема практ ических разъяснений от судей

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 45/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
В июне 2017 года Сист ема Юрист предост ав ляет в сем подписчикам нашего журнала бесплат ный дост уп к рекомендации «Как в озражат ь в арбит ражном суде, если
доказат ельст в а, кот орые предст ав ил оппонент , не соот в ет ст в уют закону», на основ е кот орой подгот ов лен эт от мат ериал. Зайдит е на сайт w w w .1jur.ru и в в едит е в ст роке
поиска запрос «Как исцелит ь догов ор». Пользуйт есь с удов ольст в ием!

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Задержали рейс. Что делать

Шаг 1
Обратитесь за информацией к представителю авиакомпании
Найти представителя компании-перевозчика (авиакомпании) можно у стойки информации. Он обязан разъяснить причины задержки
рейса и сроки (п. 74 Федеральных авиационных правил, утв. приказом Минтранса России от 28.06.07 № 82, далее — правила
перевозок).

Шаг 2
Зафиксируйте задержку
Потребуйте от представителя авиакомпании проставить отметку о задержке рейса на билете. Перевозчик может указать в отметке
причину, по которой он отложил вылет. Такое доказательство поможет взыскать убытки в суде (апелляционное определение
Пермского краевого суда от 12.11.14 по делу № 33–10185).

Если вылет состоялся с опозданием, попросите указать на билете фактическое время.

Встречаются ситуации, когда отметку на билете ставят сотрудники аэропорта (постановление Тринадцатого ААС от 20.06.14
по делу № А21-7590/2013). Такой документ также можно приложить к иску.

Шаг 3
Потребуйте от авиакомпании предоставить услуги, которые гарантирует закон
Вне зависимости от причины, по которой авиакомпания не может организовать вылет, она обязана предоставить:

— комнату матери и ребенка (пассажиру с ребенком в возрасте до семи лет);

— прохладительные напитки и возможность сделать два телефонных звонка или отправить два сообщения по электронной почте
(если пассажиры ожидают рейс более двух часов);

— горячее питание, если задержка длится более четырех часов. Далее пассажиры вправе получать еду каждые шесть часов
в дневное и каждые восемь часов в ночное время;

— номера в гостинице, если ожидание длится более восьми часов в дневное время и более шести часов в ночное. Пассажиры
вправе требовать доставку багажа и организацию его хранения (п. 99 правил перевозок).

Шаг 3.1
Выберите гостиницу самостоятельно
Если авиакомпания не предоставляет услуги или они не соответствуют качеству (например, заселяет в один номер несколько лиц/
семей), выберите отель сами. Фиксируйте все нарушения, например, сфотографируйте номер, в который вас поселили, укажите
на отсутствие постельного белья, удобств и т. д. Сохраните доказательства и квитанции, чтобы предъявить расходы перевозчику.

Шаг 4
Направьте претензию
Пропишите суммы, которые планируете взыскать. Пассажир может потребовать штраф за задержку рейса, компенсацию расходов
и морального вреда. Если не указать все суммы в претензии, суд может отказать в части иска, которая содержит новые

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 46/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017
требования. Так, суд не взыскал моральный вред, о котором не сообщалось в претензии (апелляционное определение
Свердловского областного суда от 06.06.14 по делу № 33–6964/2014). Обратитесь с претензией к туроператору, если заключали
с ним договор и условия соглашения предусматривают его ответственность (абз. 3 и 4 ст. 9 Федерального закона от 24.11.96
№ 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ»), и к авиакомпании, которая оказывала услуги по перевозке (ст. 795 ГК РФ,
ст. 120 ВК РФ).

В практике встречаются примеры взыскания с обоих участников правоотношений (определение ВС РФ от 18.04.02 № 44-Г02-10).
Если задержка рейса произошла по вине авиакомпании, предъявлять претензии нужно к ней. Суд не взыщет убытки
с авиакомпании, если задержка вылета произошла не по ее вине (апелляционное определение Новосибирского областного суда
от 25.12.14 по делу № 33–10335/2014).

Шаг 5
Предъявите иск
Пассажир вправе обратиться в суд по месту жительства (пребывания) или заключения (исполнения) договора (ч. 7 ст. 29 ГПК РФ).
Если пассажир отказался от билета, он вправе взыскать средства, которые потратил на покупку нового (определение ВС РФ
от 09.03.17 по делу № А40-4688/2016). Кроме убытков и морального вреда суд взыщет штраф в размере 50 процентов
от присужденной суммы, если ответчик не удовлетворил требование добровольно (п. 46 постановления Пленума ВС РФ от 28.06.12
№ 17). Эту сумму суд взыщет независимо от того, заявлял ее истец или нет (п. 6 ст. 13 Закона РФ от 07.02.92 № 2300–1 «О защите
прав потребителей», далее — закон № 2300–1). За просрочку доставки пассажир вправе требовать штраф в размере 25 процентов
МРОТ за каждый час просрочки, но не более чем 50 процентов от стоимости билета. Суд откажет в сумме, если причиной задержки
рейса стала непреодолимая сила (ст. 120 ВК РФ). В этом случае он применит положения ВК РФ, а не нормы Закона № 2300–1
(постановление Президиума Сахалинского областного суда от 08.02.13 по делу № 44Г-3/2013).

Шаг 6
Проверьте авиакомпанию перед новой поездкой
Прежде чем приобретать билеты в следующий раз, проверьте авиакомпанию. Почитайте отзывы о перевозчике, узнайте статистику
по задержкам рейсов (например, с помощью сайта).

ЮРИДИЧЕСКИЕ БЛОГИ

«Позиции Верховного суда»: существуют ли они?


Сергей Будылин
старший юрист к омпании R oche & Duffay, доце нт Российск ой шк олы частного права

Практикующим юристам не стоит рассчитывать на то, что если коллегия ВС заняла некую правовую позицию в одном
деле, то она будет ее придерживаться.

29 июня Сергей Будылин выступит на бесплатной онлайн-конференции «Новые институты обязательственного права:
прижились ли они?». Расскажет о практике применения заверений об обстоятельства и ответит на вопросы юристов. Подробнее
о конференции >>

Формулировки, которые мы видели в постановлениях покойного Президиума ВАС по конкретным делам, при всех их недостатках
были именно правовыми позициями. Они мыслились как более или менее жесткие правила, не подлежащие изменению без особых
на то причин.

Эти правила были рассчитаны на их применение нижестоящими судами и самим ВАС именно так, как они были изначально написаны.
Соответственно, Президиум ВАС заботился как о ясности этих формулировок, так и о том, чтобы они давали разумные результаты
и в будущих делах.

Судьи тоже живые люди, им хочется разрешить спор справедливо, невзирая на формальные правила.
Увы, этого нельзя сказать о формулировках коллегий ВС — по экономическим спорам и гражданской. Зачастую судьи
и не пытаются сформулировать какую-либо позицию, а когда пытаются, то явно не очень-то стараются. Формулировки бывают
невнятны, противоречивы, а иногда и просто абсурдны.

Судя по всему, судьи ВС видят свою задачу лишь в справедливом разрешении конкретного дела. Создается впечатление, что
коллегия подчас занимает ту или иную «правовую позицию» чисто ситуативно, чтобы подогнать решение под тот ответ, который
ей нравится. В другом деле ей понравится другой ответ, и она со спокойной душой сформулирует противоположную позицию.

Ведь право — это по определению набор формальных правил, единообразно применяемых судами ко всем судящимся без разбора.
А разрешение спора «по справедливости» с подгонкой мотивировки под ответ — это не правоприменение, а произвол, пусть даже
судебный.

Читайте полностью пост Сергея Будылина

«В одном деле коллегия сказала, чт о в опрос добросов ест ност и или недобросов ест ност и — эт о в опрос факт а, не подлежащий переоценке в кассации, а в следующем деле
об эт ом даже и не в спомнила, и сама с энт узиазмом принялась определят ь ст епень добросов ест ност и ст ороны»

«Может не ст оит слишком уж серьезно от носит ься к „позициям ВС“, коль скоро сами судьи ВС к ним в серьез не от носят ся? И более продукт ив ным будет не прав ов едческий,
а психологический анализ судебных акт ов »

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 47/48
20.12.2018 Юрист компании № 6, июнь 2017

Включайтесь в юридическую блогосферу: станьте блогером на сайте «ЮК» — пишите о наболевшем, о том, что важно.
Лучшие посты опубликуем в журнале. Не хотите писать — комментируйте записи коллег, авторам важно ваше мнение.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26492 48/48