Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
www.consultant.ru
МОНОГРАФИЯ
Е.В. ПОЗДНЫШЕВА
Рецензенты:
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ
ВВЕДЕНИЕ
Договорные отношения опосредуют гражданский оборот, составляя его основу. Тем важнее стало для
оборота реформирование общих положений об обязательствах и договорах, результатом которого явилось
отражение в гражданском законодательстве тех институтов и подходов, которые в том числе были
сформированы судебно-арбитражной практикой при применении положений ГК РФ. Вместе с тем следует
констатировать, что для субъектов гражданского оборота как никогда назрела потребность в уяснении цели
и существа новелл гражданского законодательства, с тем чтобы последние стали востребованы
участниками оборота.
Следует отметить, что самые сложные конфликтные ситуации, возникающие между контрагентами,
как правило, передаются на рассмотрение судов, единообразные подходы к разрешению отдельных
категорий дел которыми далеко не всегда сформированы, особенно в части применения оценочных
категорий, которыми пронизано регулирование современного гражданского оборота и которые ориентируют
суд при принятии судебных актов руководствоваться не только буквой, но и духом закона. В связи с этим
субъекты оборота нуждаются в понимании того, как будет разрешен возникший между ними спор, в том
числе при расторжении и изменении договора, каким образом они должны обосновать свои требования и
возражения, чтобы сформировать у суда соответствующее их интересам убеждение, которое позволит суду
должным образом мотивировать судебный акт, а сторонам спора - спрогнозировать решение, принимаемое
по существу спора.
Рассматривая любой институт права, исследователи, как правило, пытаются дать определение
понятию такого института. Полагаем, что применительно к институту расторжения или изменения договора
практическую значимость имеет не определение понятия, правовая квалификация в части признания
расторжения и изменения договора мерой оперативного воздействия, способом защиты или способом
самозащиты права, мерой гражданско-правовой ответственности, а установление того, что представляет
собой такой сложный юридический состав, как расторжение или изменение договора, поскольку от
правильного и исчерпывающего определения входящих в него фактов зависит эффективность применения
регулирующих соответствующие отношения сторон норм, и в первую очередь - законность и
обоснованность принимаемых судом решений при рассмотрении споров о расторжении или изменении
договора.
Так, например, при рассмотрении спора о взыскании по договору и его расторжении надлежит в том
числе установить факт заключенности договора, что позволит избежать ситуации, когда, стремясь
освободиться от ответственности, недобросовестный должник впоследствии подаст иск о признании такого
договора незаключенным. Так, Одинцовским городским судом Московской области был удовлетворен иск о
взыскании денежных средств, уплаченных по договору, неустойки в связи с неисполнением подрядчиком
обязательств по договору подряда, повлекшим отказ заказчика от исполнения договора и предъявление им
требования о возмещении убытков на основании ст. 717 ГК РФ <1>. Вместе с тем Судебная коллегия по
гражданским делам Московского областного суда <2> приняла признание истцом по указанному выше делу,
по которому судебный акт уже вступил в законную силу, заявленного ответчиком самостоятельного иска о
признании спорного договора подряда незаключенным и, соответственно, иск о признании договора
незаключенным удовлетворила. В данном случае именно неустановление судом всех входящих в сложный
юридический состав о расторжении договора посредством отказа от исполнения юридических фактов
привело к ситуации, когда имеется вступивший в силу судебный акт о взыскании по договору и отказе от
исполнения по нему при наличии другого судебного акта, которым данный договор признан незаключенным.
--------------------------------
<1> Решение Одинцовского городского суда Московской области от 29 декабря 2015 г. по делу N 2-
13552/2015.
Следует констатировать, что расторжение или изменение договора представляет собой сложный
юридический состав, что бы ни послужило основанием последних. Изменение или прекращение договорных
отношений являет пример ситуации, когда движение гражданских правоотношений обусловливается
сложным юридическим составом как совокупностью юридических фактов, необходимых для наступления
соответствующих последствий <1>. Так, элементами сложного юридического состава при расторжении или
изменении договора по соглашению сторон являются действительные и действующие договорные
отношения и соглашение сторон о расторжении или изменении договора.
--------------------------------
<1> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М.: Госюриздат, 1958.
С. 104.
Элементами состава при расторжении или изменении договора в судебном порядке при
существенном нарушении договора одной из сторон являются:
Элементы состава при расторжении или изменении договора в судебном порядке при существенном
изменении обстоятельств:
Элементы состава при расторжении или изменении договора в судебном порядке на основании ст. 428
ГК РФ:
- возникновение условий для расторжения или изменения договора на основании ст. 428 ГК РФ (явное
обременение одной стороны договора условием, которое она при равенстве переговорных возможностей не
приняла бы исходя из своих разумно понимаемых интересов);
Элементы состава при расторжении или изменении договора посредством одностороннего отказа от
договора или одностороннего изменения его условий:
- односторонняя сделка по отказу от договора (от исполнения договора) полностью или в части как
юридический факт, ведущий к расторжению или изменению договора.
должна отвечать критерию предсказуемости, и какое отражение такие изменения и дополнения будут иметь
при принятии судом решений по делам о расторжении или изменении договоров. В случае возникновения
спора о расторжении или изменении договора, когда сторонам не удалось найти компромисс и
урегулировать спор во внесудебном порядке, обращение в арбитражный суд с иском требует от субъектов
оборота подбора и анализа судебных актов арбитражных судов со схожей фабулой дела, схожим
предметом и основанием иска, что позволит сторонам спора понять, каким образом следует обосновывать
свои требования и возражения, что, в свою очередь, станет необходимым и достаточным основанием для
мотивирования судом принимаемого судебного акта. "Судебная практика - это сложившиеся при
разрешении судами однородных конкретных дел правовые положения, выработанные в результате
единообразного и многократного применения норм к отношениям, не урегулированным с исчерпывающей
ясностью или неполно урегулированным соответствующим законом" <1>.
--------------------------------
<1> Вильнянский С.И. Лекции по советскому гражданскому праву. Харьков, 1958. С. 57.
--------------------------------
<1> Власенко Н.А. Неопределенность в праве: понятие и пути исследования // Российское правосудие.
2006. N 7. С. 8.
Результатом такого подхода явилось то, что арбитражные суды повсеместно стали разрешать споры,
возникающие из договорных отношений, обосновывая судебные акты требованиями добросовестности
поведения субъектов гражданского оборота, что позволило выносить решения, обосновывая их не буквой, а
духом закона даже в тех случаях, когда в законе отсутствует пробел в правовом регулировании вопросов,
которые явились основой соответствующих споров, расширив тем самым дискреционные полномочия суда
и сделав при этом результат обращения в суд для разрешения спора непредсказуемым для сторон
договора, порождая состояние правовой неопределенности. Так, например, ВС РФ при отсутствии
соответствующей нормы в п. 3 ст. 310 ГК РФ, регулирующей вопросы выплаты денежной суммы за
реализацию права на отказ, наделил суды правом отказать во взыскании платы за отказ в случае
осуществления одной из сторон права на отказ от договора (исполнения договора), если будет доказано
заведомо недобросовестное осуществление права (при отсутствии критериев заведомой
недобросовестности решение вопроса отдано на усмотрение суда, оценивающего доказательства по
внутреннему убеждению. - Е.П.) требовать ее уплаты в размере, очевидно не соответствующем
неблагоприятным последствиям отказа от исполнения обязательства или изменения его условий (п. 16
Постановления Пленума ВС РФ N 54 от 22 ноября 2016 г. "О некоторых вопросах применения общих
--------------------------------
<1> Вильнянский В.И. Значение судебной практики в гражданском праве // Ученые труды ВИЮН. Вып.
9. М., 1947. С. 252.
--------------------------------
--------------------------------
При этом следует учитывать, что определенной гарантией для участников процесса от произвольного
усмотрения суда при разрешении спора является предоставление лицам, участвующим в деле, тех прав,
которыми обеспечивается состязательность процесса. Так, согласно ст. 9 АПК РФ таким лицам
гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу,
обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения
по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств.
При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения
ими процессуальных действий.
При рассмотрении споров о расторжении или изменении договора следует иметь в виду, что
непредставление стороной необходимых и достаточных доказательств в обоснование своих требований и
возражений приводит к возложению на сторону риска наступления негативных последствий. "Нежелание
представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того
факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает
процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет
риск наступления последствий такого своего поведения" <1>.
--------------------------------
Крайне важно, чтобы суды, толкуя договор и его условия, в том числе исходя из подхода,
сформулированного в п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ N 16, устанавливая действительные
намерения сторон при заключении договора (ст. 431 ГК РФ), отстаивали свободу договора, были
сориентированы на необходимость уважения и признания договоренностей сторон, на то, что
согласованные условия договора должны исполняться, в первую очередь договора, сторонами которого
являются субъекты предпринимательской деятельности, что позволит уменьшить число злоупотреблений
субъектов оборота, связанных с недобросовестным предъявлением требования о расторжении и изменении
договора, в том числе посредством одностороннего отказа, и, соответственно, повысить вероятность
обязательного исполнения договора, а значит, конкурентоспособность российской правовой системы, и тем
самым изменит тенденцию выбора субъектов оборота в качестве применимого иностранного права. От
судей, рассматривающих споры, возникающие из договорных отношений, требуется особенный
профессионализм, осмотрительность и высокие моральные качества: "Как бы хороши ни были правила
деятельности, они могут потерять свою силу и значение в неопытных, грубых или недобросовестных руках"
<1>.
--------------------------------
<1> Кони А.Ф. Нравственные начала в уголовном процессе (общие черты судебной этики) //
Избранные труды и речи / Сост. И.В. Потапчук. Тула, 2000. С. 79.
Стороны договора должны взаимодействовать друг с другом не как антагонисты, а как партнеры,
стремящиеся достичь как собственных, так и общих целей, стараться не доводить возникшие деловые
разногласия до судебного разбирательства, приходить к компромиссу в случае возникновения споров с
максимальным достижением взаимовыгодного результата, поскольку самая экономически эффективная
модель сотрудничества - взаимовыгодный, эквивалентный обмен благами субъектов гражданского оборота.
Направленность на обеспечение баланса интересов сторон, в том числе стремление сторон к
уравновешению выгод и потерь каждой стороны при расторжении и изменении договора, становится
пределом свободы договора в отношениях контрагентов во всем многообразии обстоятельств, возникающих
в динамике договора, поскольку конкретным договором предпринимательская деятельность субъектов
оборота, сам оборот не ограничиваются, а ценой такого взаимодействия контрагентов (доверие,
сотрудничество, уважение) становится формирование деловой репутации контрагентов как надежных и
честных партнеров.
Для достижения указанных целей особое значение имеет уяснение принципов, начал, требований,
которыми в первую очередь должны руководствоваться стороны договора не только при вступлении в
договорные отношения и исполнении договорных обязательств, но и на стадии расторжения и изменения
договора.
--------------------------------
<1> Свердлык Г.А. Принципы советского гражданского права: Автореф. ... дис. д-ра юрид. наук. М.,
1988. С. 4.
<2> Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. М., 1963. С. 137.
--------------------------------
<1> Явич Л.С. Теория государства и права / Под ред. А.И. Королева, Л.С. Явича. Л., 1987. С. 286.
--------------------------------
<1> Ершов В.В. Правовая природа принципов российского права: теоретические и практические
аспекты // Российский судья. 2009. N 5. С. 13.
<2> Иванов Р.Л. Принципы советского права: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1988. С. 12.
Следует отметить, что ст. 1 ГК РФ оперирует более широким понятием, чем принципы гражданского
права, - "основные начала гражданского законодательства": гражданское законодательство основывается
на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности,
свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела,
необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления
нарушенных прав, их судебной защиты.
Основные начала гражданского права - это основополагающие идеи (общие принципы), которые
определяют содержание гражданско-правового регулирования в целом, отраслевую специфику норм
гражданского права и практику его применения <1>. Представляется, что общие начала гражданского
законодательства отражены не только в ст. 1 ГК РФ, но и, например, в ст. 10 ГК РФ, определяющей пределы
осуществления гражданских прав.
--------------------------------
<1> Гражданское право: Учебник / Под общ. ред. С.С. Алексеева. М., 2007. С. 17.
Необходимо учитывать, что ст. 6 ГК РФ установлено правило, согласно которому права и обязанности
сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и
требований добросовестности, разумности и справедливости при невозможности использования аналогии
закона. Между тем суды мотивируют принимаемые акты, руководствуясь указанными принципами не только
при необходимости применения аналогии права, но и при применении норм, в которых содержатся
оценочные понятия: существенность, равноценность встречных предоставлений, эквивалентность,
справедливость распределения, применение которых требует мотивированного обоснования: "Закон не в
состоянии определить общие критерии добросовестности, разумности и справедливости. Это может
сделать суд при рассмотрении спора применительно к конкретной ситуации. И только анализ судебных
актов, содержащих оценки поведения участников имущественного оборота с точки зрения
добросовестности, разумности и справедливости в наиболее типичных ситуациях, позволит выработать
какие-либо общие подходы. Параметры оценочных понятий могут быть определены лишь многообразной
судебно-арбитражной практикой применительно к конкретным ситуациям, возникающим при разрешении
споров" <1>. Вместе с тем правилом, установленным в п. 2 ст. 6 о том, что самостоятельное значение с
точки зрения единственного обоснования при определении прав и обязанностей сторон может иметь
принцип добросовестности, разумности и справедливости, следует руководствоваться лишь при
невозможности использования аналогии закона.
--------------------------------
<1> Витрянский В.В. Новый Гражданский кодекс и суд // Хозяйство и право. 1997. N 6. С. 80.
--------------------------------
Между тем еще в Замечаниях Редакционной комиссии указывалось, что "договорные отношения
сторон должны покоиться на началах справедливости и добросовестности", "требования добросовестности
составляют коренное начало договорно-обязательственных отношений" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также
предоставляя друг другу необходимую информацию. Статьями 450 и 450.1 ГК РФ, регулирующими
основания и порядок изменения и расторжения договора и отказ от договора (исполнения договора)
соответственно, прямо установлено требование о том, что при осуществлении права на одностороннее
изменение условий договора, а также права на отказ от договора (исполнения договора) сторона должна
действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными
правовыми актами (при осуществлении права на отказ от договора) или договором. Согласно п. 14
Постановления Пленума ВС РФ от 22 ноября 2016 г. N 54 "О некоторых вопросах применения общих
положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" при
осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний
отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные
интересы другой стороны (п. 3 ст. 307, п. 4 ст. 450.1 ГК РФ). Нарушение этой обязанности может повлечь
отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным
одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (п. 2 ст. 10,
п. 2 ст. 168 ГК РФ).
Обратимся к вопросу о том, что включает в себя требование добросовестности. "Добрая совесть
может восприниматься как ценность, выражающая позицию лица, которое уважает своего контрагента,
видит в нем равного себе и этим актом признания и приравнивания постоянно воспроизводит право на
элементарном и тем самым на всеобщем уровне... Добрая совесть может означать осмотрительность,
разумную осторожность, уважительное отношение к праву и контрагенту, исправное исполнение своих
обязанностей" <1>.
--------------------------------
<1> Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. М., 2008. С. 777, 782.
И.Б. Новицкий дает следующую характеристику добросовестности: "Добрая совесть (bona fides), по
этимологическому смыслу, таит в себе такие элементы, как: знание о другом, о его интересах; знание,
связанное с известным доброжелательством; элемент доверия, уверенность, что нравственные основы
оборота принимаются во внимание, что от них исходит каждый в своем поведении. Вместе с тем принципом
доброй совести выражаются связанность, согласованность отдельных частных интересов, а также частного
интереса с интересом целого; подчинение каждого равномерно идее общего блага, поскольку она
проявляется или отражается на отношении между данными лицами". "Применение принципа
добросовестности выражается в беспристрастном взвешивании противоположных экономических интересов
спорящих сторон, каждая из которых может ждать от другой поведения, с законом и договором, словом,
такого поведения, какое данная сторона сама могла и должна была одобрить" <1>.
--------------------------------
<1> Новицкий И.Б. Принцип доброй совести в проекте обязательственного права // Вестник
гражданского права. 2006. N 1. С. 130, 131 (печ. по: Вестник гражданского права. 1916. N 6, 7, 8).
--------------------------------
--------------------------------
<1> Щенникова Л.В. Злоупотребление правом (дух и буква закона) // Законодательство. 1999. N 5. С.
20.
Так, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа указал, что исходя из презумпции добросовестности
участников гражданского оборота, поскольку судами установлено, что истец после получения от ответчика
уведомления о готовности товара произвел предварительную оплату платежными поручениями, принял
часть товара по накладным, в последующем подписал соглашение о продлении срока действия договора,
суды правомерно руководствовались тем, что поведение товарищества не свидетельствовало о намерении
отказаться от исполнения договора в связи с нарушением обществом принятых на себя обязательств <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 3 августа 2016 г. по делу N А46-
10433/2015 (Определением ВС РФ от 25 октября 2016 г. N 304-ЭС16-13576 отказано в передаче дела N А46-
10433/2015 в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке
кассационного производства данного Постановления).
Таким образом, в случае возникновения ситуации, требующей расторжения или изменения договора,
добросовестность сторон договора выражается в том, что стороны должны учитывать интересы друг друга с
целью достижения взаимовыгодного урегулирования отношений в части последствий расторжения или
изменения договора, раскрывать всю имеющую значение для адекватного разрешения ситуации
информацию, не злоупотребляя предоставленными законом или договором правами, в том числе правом
немотивированно отказаться от договора (исполнения договора).
--------------------------------
<2> См.: Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М., 2005. С. 116.
<3> См.: Власенко Н.А. Разумность и право: связь явлений и пути исследования // Журнал российского
права. 2011. N 11. С. 50.
При этом требование разумности обязывает субъекта выбирать действие и осуществлять его так,
чтобы оно при нормальном развитии причинно-следственных связей имело хотя бы минимальную
полезность для кредитора в обязательственном правоотношении либо иного названного в законе лица <1>.
--------------------------------
<1> См.: Иванова С.А. Некоторые проблемы реализации принципа социальной справедливости,
разумности и добросовестности в обязательственном праве // Законодательство и экономика. 2005. N 4. С.
32, 33.
Таким образом, критерием определения разумности субъекта оборота будет являться соответствие
его поведения ожидаемому поведению абстрактного среднего субъекта оборота, проявляющему хотя бы
минимальную степень заботливости и осмотрительности при реализации своих прав и осуществлении
обязанностей.
--------------------------------
Разумно при расторжении или изменении договора такое поведение контрагентов, которое
характеризуется как предвидением ими последствий расторжения или изменения договора, так и учетом как
собственных интересов, так и интересов контрагента в части определения последствий расторжения или
изменения договора.
Свобода и стабильность договора. Согласно ст. 421 ГК РФ принцип свободы договора предполагает
добросовестность действий сторон, разумность и справедливость его условий, в частности их соответствие
действительному экономическому смыслу заключаемого соглашения <1>. "Свобода договора является
разумным общественным идеалом лишь в той степени, в какой можно предполагать равенство сил при
заключении сделок контрагентами, при условии, что не причиняется ущерб экономическим интересам
общества в целом..." <2>.
--------------------------------
В юридической литературе высказывается мнение о том, что "принцип свободы договора действует
только на стадии заключения договора" <1>. Между тем не вызывает сомнения то, что и в динамике
договорного отношения, в том числе на стадии расторжения и изменения договора, отказа от договора
(исполнения договора), принцип свободы договора также находит отражение.
--------------------------------
<1> Кузнецова О.А. Нормы-принципы российского гражданского права. М., 2006. С. 164.
Кроме того, свобода договора при его расторжении или изменении выражается во вступлении
сторонами договора в переговоры, например, с целью адаптировать условия договора сообразно
изменившимся обстоятельствам, наступление которых при наличии необходимых условий может служить
основанием для расторжения или изменения договора в судебном порядке, а также в возможности сторон
определять условия и последствия расторжения и изменения договора, учитывая интересы друг друга и
сложившиеся между сторонами отношения. Так, несмотря на то что в результате расторжения договора, в
том числе посредством отказа, договорное обязательство прекращается, стороны могут прийти к
соглашению, в том числе и при заключении договора, относительно последствий расторжения договора, в
частности вопросов влияния расторжения и изменения на договорное обязательство, возвращения
исполненного по договору до расторжения договора, ограничения размера ответственности, в том числе
размера убытков, которые могут быть причинены другой стороне в результате прекращения договорных
отношений по причине нарушения договора одним из контрагентов, установления платы за отказ от
договора (исполнения договора), обеими сторонами которого являются субъекты предпринимательской
деятельности.
С точки зрения свободы договора применительно к расторжению и изменению договора, в том числе
посредством отказа требует упоминания вопрос стабильности договора - сохранения однажды
заключенного договора. Так, еще в Концепции развития гражданского законодательства Российской
Федерации указывалось на необходимость проведения на уровне законодательной политики принципа
сохранения однажды заключенного договора с целью обеспечения стабильности гражданского оборота и
исключения защиты интересов его недобросовестных участников (подп. 7.1 п. 7 раздела V) <1>. Той же
целью - обеспечить стабильность заключенных договоров - характеризуется предлагаемое изменение
правового регулирования расторжения договора путем одностороннего отказа от его исполнения (ст. 450.1
ГК РФ).
--------------------------------
--------------------------------
<1> Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2001. С. 243.
Представляется, что альтернативой реальному исполнению может служить институт расторжения или
изменения договора, в том числе посредством отказа от него, такая его концепция в части определения
оснований, порядка реализации и последствий, которая гарантирует и реально обеспечит интересы сторон
договора, их баланс, став тем самым адекватным, экономически обоснованным средством достижения
интересов субъектов гражданского оборота.
Таким образом, проявление принципа свободы договора находит отражение не только на стадии
заключения договора, но и при расторжении или изменении договора, в том числе посредством отказа, и
должно служить основой для сотрудничества сторон при расторжении и изменении договора с целью
достижения максимально выгодного результата для обеих сторон и сохранении, в том числе между
бывшими партнерами, доверия, уважения и открытости к контактам в последующем.
добросовестности" <1>.
--------------------------------
<1> Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. Т. 2.
М., 1998. С. 18.
--------------------------------
<1> Хропанюк В.Н. Теория государства и права / Под ред. В.Г. Стрекозова. М., 1999. С. 216 - 217.
<2> См.: Иванова С.А. Некоторые проблемы реализации принципа социальной справедливости,
разумности и добросовестности в обязательственном праве // Законодательство и экономика. 2005. N 4. С.
31.
Конституционный Суд РФ определил <1>, что "в силу статей 15 (часть 2), 17 (часть 3), 19 (части 1 и 2)
и 55 (части 1 и 3) Конституции Российской Федерации и исходя из общеправового принципа справедливости
защита права собственности и иных вещных прав, а также прав и обязанностей сторон в договоре должна
осуществляться на основе соразмерности и пропорциональности, с тем чтобы был обеспечен баланс прав и
законных интересов всех участников гражданского оборота - собственников, сторон в договоре, третьих
лиц" <2>.
--------------------------------
<2> Следует отметить, что справедливое публичное судебное разбирательство в разумный срок
независимым и беспристрастным судом, помимо прочего, является задачей судопроизводства (ч. 3 ст. 2
АПК РФ), при этом право на справедливое судебное разбирательство включает право на получение
мотивированного судебного решения (см.: Рабцевич О.И. Право на справедливое судебное
разбирательство: международное и внутригосударственное правовое регулирование. М., 2005. С. 135, 136).
--------------------------------
<1> Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб., 2003. С. 40.
<2> См.: Груздев В.В. Категория "равенство" в гражданском праве // Журнал российского права. 2008.
N 2. С. 89.
Вместе с тем "условия взаимовыгодного обмена состоят в том, чтобы выгоду от сделки получили обе
стороны. Это означает, что цена не должна настолько превышать ценность обмениваемого блага, чтобы
богатство участника обмена уменьшалось. Полезность, извлекаемая из сделки, может быть равна нулю, но
изменение богатства не должно иметь отрицательный знак" <1>.
--------------------------------
При расторжении и изменении договора, в том числе посредством отказа от договора, крайне важным
является соблюдение сторонами требования эквивалентности отношений, в первую очередь в части
последствий, поскольку согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора
одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое
обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон
применяются правила ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60), если
иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Примером
реализации принципа эквивалентности отношений является предусмотренная договором между
предпринимателями плата за отказ от договора (исполнения договора). Кроме того, одним из условий,
служащих в совокупности с иными основаниями для расторжения или изменения договора при
существенном изменении обстоятельств, является то, что исполнение договора без изменения его условий
настолько нарушит соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлечет
для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишится того, на что была
вправе рассчитывать при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).
Следует констатировать, что развитый гражданский оборот в большей степени нуждается и может
быть урегулирован именно принципами, началами, требованиями, которые должны стать внутренним
мотивом поведения субъектов гражданского оборота при осуществлении последними предпринимательской
деятельности. Стороны договора должны взаимодействовать друг с другом как партнеры, стремящиеся
даже в случае возникновения необходимости расторгнуть или изменить договор достичь как собственных,
так и общих целей, взаимовыгодного результата, направленность на обеспечение баланса интересов сторон
становится пределом свободы в отношениях контрагентов во всем многообразии обстоятельств,
возникающих в динамике договора.
--------------------------------
<2> Принципы международных коммерческих договоров / Пер. с англ. А.С. Комарова. М., 1996. С. 117.
Договорные обязательства не могут быть детально заурегулированы договором так, чтобы в его
динамике не возникало разногласий, в связи с чем стремление сторон к сотрудничеству приобретает
решающее значение, которое должно стать убеждением стороны в необходимости/целесообразности
выстраивания взаимных отношений сторон соответствующим образом.
И даже при исчерпании всех средств и возможностей для сохранения договорных отношений на
предусмотренных договором условиях значение сотрудничества при этом не прекращается и реализуется
при определении последствий расторжения или изменения договора. Если конфликт привел к разрешению
спора о расторжении или изменении договора в суде, сотрудничество может быть реализовано посредством
использования процессуальных возможностей, в первую очередь - заключения мирового соглашения и
применения иных примирительных процедур, и, поскольку сотрудничество контрагентов должно являться
основой, нормой деловой практики, поведение сторон договора подлежит оценке на предмет
сотрудничества при разрешении возникших споров <1>. Так, как указывал Г.Ф. Шершеневич, "цель мировой
сделки состоит в том, чтобы ценой обоюдных жертв устранить или предупредить споры, процессы, памятуя,
что худой мир лучше доброй ссоры" <2>.
--------------------------------
<1> Хотя в юридической литературе высказывается мнение, что "партнеры лишают себя возможности
урегулировать конфликт мирным путем, как только нанимают адвокатов и снимают с себя ответственность
за самостоятельное разрешение проблемы... В ходе третейского суда, как и в ходе судебного процесса,
постороннее лицо выслушивает показания, оценивает их в соответствии с действующим прецедентным
правом и законами, определяет правоту участников и выносит решение... одному партнеру приходится
доказывать, что остальные партнеры должны проиграть. Отношения редко выдерживают такое" (Гэйдж Д.
Партнерское соглашение. Как построить совместный бизнес на надежной основе / Пер. с англ. М., 2012. С.
25, 26).
<2> Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2. § 47. Классика российской
цивилистики // library.brstu.ru.
Анализируя концепцию Ф. Фукуямы о доверии как о факторе развития экономики, Т.А. Явкина
указывает на вывод последнего о том, что возвращение к добрососедским формам сотрудничества с опорой
на этику сотрудничества в бизнесе, где важнейшую роль должно играть именно доверие, сегодня весьма
необходимо для всего мирового экономического сообщества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Явкина Т.А. Доверие как фактор развития экономики в концепции Ф. Фукуямы / Т.А. Явкина //
Научные исследования: от теории к практике: Материалы VIII Международной научно-практической
конференции (Чебоксары, 7 июня 2016 г.): В 2 т. Т. 2. Чебоксары, 2016. N 2(8). С. 69 - 70.
Где нет доверия между партнерами, усилена разработка условий договора о системе мер
ответственности за нарушение договора, средств защиты, условий о расторжении и изменении договора.
Между тем доверие к партнеру является основой предпринимательства, взаимовыгодного сотрудничества
сторон, потеря доверия является причиной утраты сформированной положительной деловой репутации
субъектом оборота. Основа доверия - это надежный, порядочный, профессиональный партнер со
сложившейся деловой репутацией честного и надежного предпринимателя <1>.
--------------------------------
<1> Согласно ст. 2 АПК РФ содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений,
формированию обычаев и этики делового оборота является одной из задач судопроизводства в
арбитражных судах.
--------------------------------
безболезненный способ изменения и прекращения договора, который менее всего требует правового
регулирования вследствие своей бесконфликтности <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой: в 3 т. (том 1) (под ред. Т.Е.
Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2007 (3-е
издание, переработанное и дополненное).
<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: В 2 т. / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю.
Кабалкина. М., 2011. Т. 1. С. 406.
Вопросы реализации принципа свободы договора при расторжении и изменении договора были
рассмотрены выше, тем не менее следует еще раз подчеркнуть, что "наделение сторон правом по
собственной воле не только заключать договор, но и определять его дальнейшую судьбу, в том числе по
соглашению между собой решать вопросы, связанные с его расторжением или изменением отдельных
условий договора, является одним из выражений принципа свободы договора" (подп. 1.2 п. 1 раздела IX
Концепции совершенствования общих положений обязательственного права России) <1>.
--------------------------------
Полагаем, именно на стадии расторжения или изменения договора по соглашению сторон принцип
свободы договора находит максимальное отражение, поскольку стороны могут своим соглашением
расторгнуть или изменить договор даже тогда, когда основание и судебный порядок для расторжения и
изменения договора предусмотрены императивной нормой закона в случае расторжения или изменения
договора по требованию одной из сторон.
Свобода сторон договора при заключении сторонами соглашения о расторжении или изменении
договора проявляется и в том, что, например, включение в договор аренды условия, согласно которому
арендная плата может быть изменена по соглашению сторон не чаще одного раза в год в связи с теми или
иными обстоятельствами (ростом инфляции и др.), не является принятием сторонами сделки на себя
обязательств по заключению в будущем соглашения об изменении договора в этой части. В данном
положении лишь устанавливается возможность изменения арендной платы по соглашению сторон, а не по
требованию одного из контрагентов в судебном порядке <1>.
--------------------------------
ВАС РФ была высказана позиция о том, что стороны могут предусмотреть возможность расторжения
договора по соглашению сторон и в случае существенного нарушения договора одним из контрагентов: ГК
РФ не содержит запрета на включение в договор купли-продажи, заключенный с отсрочкой платежа,
условия о расторжении этого договора по соглашению сторон в случае неуплаты покупателем цены, что
является существенным нарушением со стороны последнего. Соответственно, стороны договора с
отсрочкой платежа вправе включить в договор условие о расторжении этого договора по соглашению сторон
в случае неуплаты покупателем цены в установленный договором срок <1>. Однако в данном случае
необходимо учитывать, что, заключая подобное соглашение, сторона договора, имеющая право на
расторжение договора в связи с существенным нарушением договора контрагентом, принимает на себя
риск невозможности взыскания убытков на основании п. 5 ст. 453 ГК РФ, если только в соглашении стороны
не отразили регулирование указанного вопроса.
--------------------------------
Так, суд кассационной инстанции оставил в силе судебные акты нижестоящих инстанций о признании
дополнительного соглашения об изменении существенных условий договора аренды недействительным,
поскольку было установлено, что фактически государственное имущество было передано в пользование
ответчику на условиях, которые не были предметом торгов, то есть с нарушением ст. 17.1 Федерального
закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции". Заключение дополнительного соглашения без
соблюдения предусмотренной нормами Закона "О защите конкуренции" процедуры аукциона создало
дискриминационные условия для заведомо неограниченного числа других хозяйствующих субъектов,
поставив их в неравное положение по сравнению с ответчиком, которому фактически предоставлен доступ к
информации об условиях нового предложения арендовать объект недвижимости по ранее не заявленной
истцом арендной плате в качестве лота на аукционе <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 июня 2012 г. по делу
N А43-16441/2011.
--------------------------------
<1> Определение КС РФ от 24 мая 2005 г. N 170-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы
Свободного профсоюза работников МП "Медавтотранс" на нарушение конституционных прав и свобод
пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Вместе с тем с подобным толкованием согласиться трудно. Так, судебная практика выработала
подход, выраженный следующим образом: гражданским законодательством предусмотрено правило, что
изменение или расторжение договора возможны как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке
(п. 1 ст. 450 ГК РФ). Одностороннее расторжение договора допускается только по решению суда или когда
гражданским законодательством прямо предусмотрено право стороны на совершение указанного действия
(п. 2, 3 ст. 450 ГК РФ - в прежней редакции ст. 450 ГК РФ. - Е.П.) <1>.
--------------------------------
Кроме того, подлежит решению вопрос о возможности сторон прямо предусмотреть в договоре, что
при наступлении определенных условий договор считается расторгнутым, то есть стороны заранее
подобным образом исключают необходимость заключения дополнительного соглашения о расторжении
договора. Представляется, что при отсутствии прямого запрета, предусмотренного законом, такое условие в
силу свободы договора может быть включено в договор между субъектами предпринимательской
деятельности, если нет оснований для признания указанных условий несправедливыми договорными
условиями ввиду неравенства переговорных возможностей сторон.
Следует отметить, что в судебной практике существовал подход, согласно которому условие договора
о праве одной из сторон расторгнуть или изменить договор без предварительного согласования с
контрагентом рассматривалось как расторжение договора по соглашению сторон <1>: "В рассматриваемых
случаях расторжение или изменение договора покоится на предварительном соглашении сторон,
выражающем их согласованную волю на расторжение или изменение договора при определенных,
предусмотренных законом условиях. Поэтому представляется, что здесь можно говорить о своеобразном
случае расторжения и изменения договора по соглашению сторон" <2>.
--------------------------------
<2> Заменгоф З.М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. М., 1967. С. 119.
Вместе с тем новая редакция гл. 29 ГК РФ исключила правовую неопределенность в части разделения
указанных понятий, поскольку предусмотренное договором условие о возможности одной стороны договора
расторгнуть или изменить договор без предварительного согласования с контрагентом и без обращения в
суд есть не что иное, как реализация предусмотренного договором права на отказ от договора (исполнения
договора) полностью или в части, если обеими сторонами договора являются субъекты
предпринимательской деятельности. В ином случае договор может быть расторгнут или изменен по
требованию одной стороны только в судебном порядке.
--------------------------------
Вместе с тем нет оснований полагать, что и соглашение о расторжении договора как
правопрекращающий юридический факт является самостоятельным соглашением, поскольку при
заключении такого соглашения по общему правилу договорные обязательства сторон прекращаются (п. 3 ст.
453 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательств, и
тогда отношения сторон после расторжения договора по соглашению сторон регулируются условиями
такого договора. Таким образом, как заключение соглашения о расторжении договора обусловлено
существованием основного обязательства, так и после заключения такое соглашение не может
существовать самостоятельно.
В связи с этим возникает вопрос о том, вправе ли одна из сторон обратиться в суд с требованием о
признании основного договора недействительным, если стороны заключили соглашение о расторжении
такого договора (более подробно данный вопрос будет рассмотрен в главе, посвященной последствиям
расторжения или изменения договора). В судебно-арбитражной практике был выработан подход, согласно
которому изменен или расторгнут может быть только договор, являющийся действительным: "Изменение
или расторжение договора допускается в отношении договора, являющегося действительным" <1>.
--------------------------------
С учетом правовой природы последствий расторжения договора, установленных ст. 453 ГК РФ,
расторжение договора само по себе не препятствует признанию его недействительным (ничтожным), так как
согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка является таковой с момента ее совершения <1>. То
обстоятельство, что договоры были расторгнуты, не препятствует признанию их недействительными
сделками с учетом того, что проверка сделки на предмет соответствия закону осуществляется на момент ее
совершения, при этом признание договора недействительной сделкой и ее расторжение влекут разные
правовые последствия, исходя из положений ГК РФ <2>. Однако при разрешении вопроса о признании
недействительным расторгнутого договора, частично исполненного сторонами, следует исходить из того,
что никто не вправе извлекать преимущества из своего недобросовестного поведения, в связи с чем
сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его
сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое
обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев,
предусмотренных ГК РФ (ст. 431.1 ГК РФ).
--------------------------------
<2> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2014 г. по делу N
А41-18369/11, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2014 г. N 15АП-
2870/2014 по делу N А32-12612/2012.
При этом, если основной договор был признан недействительным, стороны не вправе заключить
соглашение об изменении такого договора, изменив или исключив нарушающее требования закона или
иного правового акта условие договора, поскольку изменение договора не означает заключения нового
договора. Заключенный договор продолжает действовать на измененных условиях, а в случае признания
основного договора недействительным последний действующим уже не является: "Дополнительное
соглашение не влечет возникновения прав и обязанностей организации, поскольку недействительность
основного договора влечет недействительность и заключенного в последующем дополнительного
соглашения" <1>.
--------------------------------
"Среди всех условий всякого договора необходимо выделять те условия, которые составляют
видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства и потому включаются
законодателем в само определение того или иного договора. Такие условия... являются существенными
условиями договора, поскольку, называя их (включая в определение договора), законодатель тем самым
дает понять, что указанные условия необходимы для данного типа договорного обязательства" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
Несмотря на то что при заключении основного договора стороны могут определить те условия,
которые должны быть ими согласованы в качестве существенных при заключении соглашения о
расторжении и изменении такого договора, вопрос о перечне существенных условий соглашения о
расторжении или изменении договора должен решаться сторонами при заключении такого соглашения, так
как необходимое и достаточное определение существенных условий имеет серьезные практические
последствия, и в первую очередь к таким условиям должны быть отнесены условия о последствиях
расторжения или изменения договора (влияние расторжения или изменения договора на договорное
обязательство, вопросы применения мер гражданско-правовой ответственности, возврат исполненного по
договору и др.).
Так, согласно п. 3, 4 ст. 453 ГК РФ стороны соглашением могут установить иные, нежели
предусмотренные указанной статьей, последствия изменения и расторжения договора, в том числе о том,
что в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются соответственно измененными
или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора,
что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента
изменения или расторжения договора. Условия договора, которые в силу своей природы предполагают их
применение и после расторжения договора либо имеют целью регулирование отношений сторон в период
после расторжения, сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено
соглашением сторон (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 6 июня 2014 г. N 35 "О последствиях
расторжения договора").
В одном из дел суд указал, что, по сути, заключая соглашение о возврате доли в связи с
неисполнением инвестиционных обязательств, общество (истец), существенным образом нарушившее
договор купли-продажи доли, и ответчик, должным образом исполнивший обязательства по этой сделке,
расторгли договор купли-продажи доли на основании п. 1 ст. 450 ГК РФ по соглашению сторон,
одновременно определив последствия прекращения договорных обязательств в виде возврата спорной
доли, что в данном случае не противоречило положениям ст. 453 ГК РФ <1>.
--------------------------------
При этом к процедуре заключения соглашения о расторжении или изменении договора применимы
положения ГК РФ о порядке заключения договора, в том числе при согласовании изменений, которые
вносятся в договор, стороны могут составлять протокол разногласий <1>. Если такой протокол разногласий
подписан обеими сторонами соглашения, считается, что стороны достигли согласия по существу вносимых
изменений. "По обычаям делового оборота (акт принят в 2001 г. до внесения изменений в ст. 5 ГК РФ. - Е.П.)
подписание одной стороной протокола разногласий, предложенного другой стороной, означает принятие
спорных пунктов договора в редакции второй стороны" <2>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 апреля 2012 г. по делу
N А41-9091/11, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 января
2000 г. N А05-3854/99-201/11.
Как указывалось выше, согласование необходимых и достаточных условий для того, чтобы считать
соглашение о расторжении или изменении договора заключенным, имеет важное практическое значение,
иначе возможна постановка вопроса о признании такого соглашения незаключенным, в связи с чем цель его
заключения достигнута не будет, а поскольку незаключенный договор не порождает искомых правовых
последствий, это будет означать то, что договор, несмотря на заключение соглашения о его расторжении
или изменении, будет считаться действующим в начальной редакции.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 7 июля 2005 г. N А12-
32171/04-С43.
Например, истолковав соглашение о порядке погашения долга, суд подчеркнул, что в нем не
содержится указаний на то, что этим соглашением прекращаются какие-либо обязанности заемщика, а
также условий об изменении способа исполнения обязательства заемщика - он остался прежним (уплата
кредитору денежных средств); изменение же сроков и порядка погашения задолженности не является
изменением способа исполнения обязательства. Согласно п. 1 ст. 450, п. 1 ст. 453 ГК РФ соглашение о
порядке погашения долга представляет собой изменение кредитного договора, поэтому обязательства,
возникшие из кредитного договора, сохранились <1>. Таким образом, судом был сделан вывод о том, что
соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов по кредитному договору, не означает изменения
способа исполнения обязательства, поэтому не является новацией.
--------------------------------
<1> Пункт 1 информационного письма ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103 "Обзор практики
применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации".
В другом деле суд указал, что подписанный между сторонами акт о реализации инвестиционного
контракта может рассматриваться в качестве соглашения о его изменении, поскольку из содержания
данного документа прямо следовала направленность согласованной воли сторон на изменение порядка
распределения площадей, полученных в результате реализации инвестиционного проекта: в акте ввиду
невозможности раздела помещений в натуре стороны оговорили внесение инвестором городу денежной
компенсации <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 октября 2004 г., 12
октября 2004 г. N КГ-А40/9348-04.
Если акт приема-передачи не содержит согласованную волю сторон на изменение или прекращение
возникших между ними обязательств, он не является соглашением об изменении или расторжении
договора, а всего лишь удостоверяет те факты, которые в нем изложены: передачу или возврат помещения
в определенном состоянии <1>.
--------------------------------
Согласно ст. 431 ГК РФ действительная воля сторон подлежит выяснению судом только в случае, если
уяснение буквального значения слов и выражений не позволило определить содержание условий договора.
Между тем еще в проекте Гражданского уложения (в главе, посвященной толкованию договора) было
указано, что "договор должен быть изъясняем по точному его смыслу, по доброй совести и намерению
сторон", при этом "неясные выражения должны быть объяснимы в смысле, наиболее благоприятном для
поддержания действительности договора" (ст. 23, 26 гл. IV)" <1>. "Коренное правило для юриста - всячески
поддерживать сделку, ибо нельзя предполагать, что участники ее действовали напрасно, а напротив,
должно дать место предположению, что они хотели постановить нечто действительное" <2>. Таким образом,
при исследовании фактических обстоятельств дела, свидетельствующих о наличии или отсутствии между
сторонами договорных отношений, судам необходимо принимать во внимание все доказательства,
свидетельствующие в пользу заключенности соглашения, поскольку от решения этой задачи зависит
стабильность гражданского оборота, уверенность участников договорных отношений в заключаемых ими
соглашениях, соблюдение принципа свободы договора, автономии воль участников гражданского оборота.
--------------------------------
<1> Гражданское уложение. Проект. Кн. 5. Обязательственное право. СПб., 1903. С. 23.
Следует отметить, что в судебно-арбитражной практике нашел отражение подход, согласно которому
одностороннее изменение условий договорного обязательства не является основанием для признания
основного договора незаключенным. Само по себе изменение в одностороннем порядке процентной ставки
по кредитному договору (по кредиту) не является основанием для признания договора незаключенным в
этой части, поскольку стороны ранее согласовали прежнее условие по процентной ставке; между тем
неопределенность условий договора в части оснований для изменения процентной ставки делает
возможным признание договора недействительным в части условий об одностороннем порядке изменения
процентной ставки <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24 февраля 2016 г. N Ф09-235/16 по делу
N А50-7447/2015 (Определением ВС РФ от 30 июня 2016 г. N 309-ЭС16-4729 отказано в передаче дела для
пересмотра судебных актов).
стоимости поставляемого товара, порядка изменения цены, предусмотрены нормами гл. 30 ГК РФ, включая
право покупателя на односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) в
случае существенного нарушения договора поставщиком (ст. 523 ГК РФ). Несоблюдение поставщиком
согласованных условий договора не может служить основанием для вывода о незаключенности договора
<1>.
--------------------------------
В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими
договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено
законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. В связи с этим в практике возник вопрос
о том, можно ли включить в соглашение о расторжении договора условие о распространении действия
такого соглашения на отношения сторон, возникшие до даты его заключения. Единообразный подход
судебной практики к решению указанного вопроса отсутствует. Так, Арбитражный суд Московского округа
указал, что п. 2 ст. 425 ГК РФ не регулирует вопросы расторжения договора и стороны договора не могут
распространить действие соглашения о расторжении договора на отношения, возникшие до заключения
такого соглашения <1>. В то же время нашел отражение и иной подход: стороны могут добровольно внести
в соглашение о расторжении договора условие о том, что договор считается расторгнутым с даты,
наступившей ранее даты заключения соглашения о расторжении договора, такое условие будет
соответствовать ст. 421 и 425 ГК РФ <2>.
--------------------------------
<1> Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 апреля 2007 г., от 3
мая 2007 г. N КГ-А40/3125-07 по делу N А40-52222/06-59-374.
<2> Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2013 г. по делу N А43-
20612/2012.
--------------------------------
После вступления в силу соглашения об изменении договора основной договор действует с учетом
внесенных изменений и дополнений, если только в самом соглашении не указано, что его условия
распространяются на ранее возникшие отношения сторон, то есть соглашение об изменении договора
трансформирует только те договорные обязательства, которые в нем прямо указаны. "Все иные договорные
положения, не затронутые дополнительным соглашением, сохраняют силу даже без специальной оговорки
об этом" <1>. Если договор заключался с условием об автоматической пролонгации, к нему было подписано
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 марта 2013 г. N Ф09-
14148/12.
--------------------------------
--------------------------------
Представляется, что стороны могут ограничить срок действия соглашения об изменении договора
определенным периодом времени, отличным от срока действия основного договора (например,
предусмотрев возможность изменения платы за определенные периоды при длящихся договорных
обязательствах в связи с наступлением определенных обстоятельств, носящих временный характер, -
своеобразная альтернатива изменению договора в судебном порядке на основании ст. 451 ГК РФ).
Так, договор в письменной форме может быть заключен или расторгнут путем составления одного
документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой,
телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить,
что документ исходит от стороны по договору <1>. Письменная форма соглашения о расторжении договора
будет считаться соблюденной не только в случае составления одного документа, подписанного сторонами,
но и в случае обмена документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Однако такие документы должны однозначно
свидетельствовать о взаимном волеизъявлении сторон о прекращении отношений на конкретных условиях
<2>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 2 ноября 2011 г. по делу
N А08-206/2011.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28 сентября 2006 г. N Ф09-
8613/06-С3 по делу N А71-393/2005-Г12.
Судебная практика исходит из того, что в качестве соглашения об изменении или уточнении условий
ранее заключенного основного договора нельзя рассматривать переписку сторон по электронной почте или
в ином виде, даже если она ведется во исполнение договора, если только из ее содержания прямо не
усматривается воля сторон на изменение договора <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26 июня 2014 г. по делу N
А55-17440/2013.
--------------------------------
--------------------------------
сообщениях применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из
обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (п. 2 ст. 165.1 ГК РФ). Так,
юридически значимое сообщение может быть направлено в том числе посредством электронной почты,
факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и
отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от
кого исходило сообщение и кому оно адресовано (п. 65 указанного Постановления). Бремя доказывания
факта направления (осуществления) сообщения и его доставки адресату лежит на лице, направившем
сообщение, а риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат (п. 66, 67 указанного
Постановления). Таким образом, по общему правилу для изменения банковских реквизитов стороны по
договору достаточно направления такой стороной контрагенту соответствующего уведомления,
подписанного уполномоченным лицом. Вместе с тем следует учитывать, что в случае возникновения спора
на сторону, направившую контрагенту соответствующее уведомление об изменении банковских реквизитов,
будет возложено бремя доказывания не только факта направления уведомления и его доставки контрагенту,
но и его содержания с точки зрения правильности отражения в нем соответствующих реквизитов и иных
условий.
--------------------------------
Вместе с тем, как указал суд апелляционной инстанции, следуя правилам ст. 158 ГК РФ,
конклюдентные действия - это поведение лица, которое ясно выражает его намерение на совершение
сделки. Однако заключать сделки таким способом допускается лишь тогда, когда это либо прямо
предусмотрено законом, либо сделка может быть совершена в устной форме <1>. Пункт 1 ст. 452 ГК РФ
устанавливает порядок внесения изменений в договор и предписывает обязательное заключение
дополнительного соглашения при изменении его существенных условий в письменной форме, а не
посредством конклюдентных действий <2>.
--------------------------------
--------------------------------
Кроме того, необходимо учитывать, что при заключении соглашения о расторжении или изменении
договора стороны должны руководствоваться правилами о совершении сделок, в том числе
необходимостью получения в установленных случаях согласия на совершение такой сделки (ст. 157.1 ГК
РФ). Так, например, для заключения соглашения о расторжении договора, являющегося сделкой с
заинтересованностью, может потребоваться одобрение такого соглашения в порядке, предусмотренном ст.
45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Оспариваемое соглашение о расторжении договора является сделкой, в совершении которой имелась
заинтересованность стороны, а поэтому на совершение данного соглашения требовалось одобрение
общего собрания участников общества <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 21 июля 2010 г. N Ф10-
2700/10 по делу N А14-2405/2008/99/29.
--------------------------------
При передаче спора о расторжении или изменении договора на разрешение суда стороны в ходе
рассмотрения дела могут заключить мировое соглашение об изменении или расторжении договора.
Поскольку мировое соглашение является гражданско-правовой сделкой, выступает способом расторжения
или изменения договора по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ), договор в указанном случае считается
измененным или расторгнутым с момента вынесения арбитражным судом определения об утверждении
мирового соглашения, которое в соответствии с п. 8 ст. 141 АПК РФ подлежит немедленному исполнению.
Таким образом, по общему правилу при трехстороннем договоре две стороны договора не смогут
заключить соглашение, расторгающее договор или изменяющее его условия, в обход третьей стороны <1>.
Ссудодатель и ссудополучатель не смогут расторгнуть договор безвозмездного пользования имуществом
без согласия балансодержателя, если тот является его стороной <2>. Трехстороннее соглашение имеет
приоритет при регулировании отношений между всеми его сторонами по сравнению с любыми
двусторонними договоренностями, даже если они были достигнуты ранее его заключения <3>.
--------------------------------
Представляется, что в данном случае согласованная воля сторон договора находит отражение в
момент заключения основного договора и выражается в том, что, руководствуясь принципом свободы
договора, стороны согласовали условие о возможности расторгнуть или изменить договор, отступив от
принципа единогласного согласования воль, в том числе предусмотрев порядок определения такого
большинства. Так, стороны могут предусмотреть необходимость простого или квалифицированного
большинства для заключения соглашения о расторжении или изменении договора, обязательность участия
конкретных сторон договора при заключении соответствующего соглашения, установить, какие конкретно
условия договора могут быть в подобном порядке изменены.
Немаловажно, какие способы защиты могут быть применены стороной договора, если при заключении
соглашения о расторжении или изменении были нарушены правила ст. 450 ГК РФ, в том числе при
установлении иного порядка расторжения или изменения многостороннего договора в самом договоре.
Такими способами ввиду нарушения материальной и процедурной справедливости может служить как
заявление требования о расторжении или изменении такого соглашения (ст. 428 ГК РФ), так и заявление о
недействительности или незаключенности такого соглашения.
корпоративному договору (п. 5 ст. 406.1, п. 4 ст. 431.2 ГК РФ). "Деятельность участников хозяйственного
общества не является предпринимательской - это иная не запрещенная законом экономическая
деятельность" <1>.
--------------------------------
Для лиц, не являющихся сторонами сделки и не участвовавших в деле, считается, что подлежащие
государственной регистрации права на имущество возникают, изменяются и прекращаются с момента
внесения соответствующей записи в государственный реестр, а не в момент совершения или фактического
исполнения сделки либо вступления в законную силу судебного решения, на основании которых возникают,
изменяются или прекращаются такие права (п. 2 ст. 8.1, п. 2 ст. 551 ГК РФ) (п. 3 Постановления Пленума ВС
РФ N 25). При этом в Постановлении Пленума ВС РФ "О последствиях расторжения договора" решен
вопрос о порядке государственной регистрации расторжения зарегистрированного договора по решению
суда и в случае одностороннего отказа от договора.
--------------------------------
<3> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21 мая 2010 г. N КГ-
А40/5105-10 по делу N А40-70058/09-11-552.
<4> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 3 октября 2008 г. по делу
N А06-311/2008-20.
Наглядным примером отсутствия единообразного подхода является дело, которое Судебная коллегия
по экономическим спорам ВС РФ Определением от 23 июня 2017 г. направила на новое рассмотрение в
Десятый арбитражный апелляционный суд, отменив судебные акты судов апелляционной и кассационной
инстанций <1>.
--------------------------------
Суд апелляционной инстанции исходил из того, что соглашение о расторжении договора ипотеки
подлежало государственной регистрации, и, установив, что соглашение, подписанное между банком и
обществом, не было зарегистрировано в ЕГРП, признал договор ипотеки действующим и в удовлетворении
иска о признании отсутствующим обременения в виде ипотеки (залога недвижимости), зарегистрированной
в пользу компании, и погашении регистрационных записей в отношении объектов недвижимого имущества
отказал. Суд округа, ссылаясь на ст. 158, п. 1 ст. 164, подп. 5 п. 1 ст. 352, п. 1 ст. 450, п. 3 ст. 453 ГК РФ,
исходил из того, что государственная регистрация не определяет форму сделки, а действующим
законодательством государственная регистрация соглашения о расторжении договора ипотеки не
предусмотрена, и пришел к выводу о том, что с момента подписания такого соглашения договор залога
являлся расторгнутым, а ипотека прекратилась, в связи с чем удовлетворил иск.
Судебная коллегия указала, что суд округа не учел, что в силу п. 1 ст. 25 Федерального закона "Об
ипотеке (залоге недвижимости)" такое соглашение, как опосредующее совместную волю залогодателя и
залогодержателя о прекращении залоговых отношений, может являться основанием для погашения
регистрационной записи об ипотеке и, соответственно, прекращения залоговых отношений только при
совместном обращении указанных лиц в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, с
заявлением о прекращении ипотеки. В то же время судебная коллегия посчитала правильной
квалификацию спорных отношений судом апелляционной инстанции, сделавшим вывод о недостаточности
соглашения для прекращения залога без обращения его сторон в регистрирующий орган, что вытекает из
установленной законом публичности государственной регистрации ипотеки (ст. 26 Федерального закона "Об
ипотеке (залоге недвижимости)"), указав, что при новом рассмотрении суду следует исследовать вопрос о
добросовестности залогодержателя и в зависимости от этого разрешить вопрос о сохранении обременения
имущества общества.
Вместе с тем для третьих лиц соглашение о расторжении или изменении договора не считается
заключенным, то есть не влечет правовых последствий до регистрации последнего, возлагая на стороны
соглашения риск возникновения неблагоприятных последствий отсутствия такой регистрации.
также исходя из задач судопроизводства в арбитражных судах следует, что утвержденное судом мировое
соглашение по своей природе является таким процессуальным способом урегулирования спора, который
основывается на примирении сторон на взаимоприемлемых условиях, что влечет за собой ликвидацию
спора о праве в полном объеме. Часть 2 ст. 9 АПК РФ предусматривает, что лица, участвующие в деле,
несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Невключение в текст мирового соглашения условий о необходимости выполнения каких-либо
дополнительных обязательств означает соглашение сторон о полном прекращении гражданско-правового
конфликта и влечет за собой потерю права сторон на выдвижение новых требований (эстоппель),
вытекающих как из основного обязательства, так и из дополнительных по отношению к основному
обязательств.
После принятия указанного акта начала складываться судебная практика, исключающая возможность
предъявления дополнительных требований из правоотношения после заключения сторонами спора
мирового соглашения, так как утверждение судом заключенного сторонами мирового соглашения влечет
прекращение гражданско-правового конфликта в полном объеме, то есть прекращение возникшего из
соответствующих правоотношений спора на приемлемых для обеих сторон условиях.
Пленум ВАС РФ 18 июля 2014 г. принял Постановление N 50 "О примирении сторон в арбитражном
процессе", согласно п. 8 которого стороны могут заключить мировое соглашение в отношении всех или
части заявленных требований, которое утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном ст.
141 АПК РФ. Таким соглашением, если оно утверждено арбитражным судом, стороны прекращают спор
(полностью или в части) на основе добровольного урегулирования взаимных претензий и утверждения
взаимных уступок. При этом стороны свободны в согласовании любых условий мирового соглашения, не
противоречащих федеральному закону и не нарушающих права и законные интересы других лиц, в том
числе при включении в мировое соглашение положений, которые связаны с заявленными требованиями, но
не были предметом судебного разбирательства (п. 13 указанного Постановления). В части прекращения
договорных обязательств данное положение получило соответствующее выражение в судебной практике:
стороны спора вправе предусмотреть в мировом соглашении полное или частичное прекращение
обязательств <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 апреля 2016 г. по делу N А40-
80902/15, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 2 августа 2016 г. по делу N А24-
4666/2015.
Заключая мировое соглашение, стороны, согласовывая свои воли, констатируют и определяют судьбу
конкретных, четко определенных отношений сторон, в связи с чем при толковании условий такого
соглашения в первую очередь должно приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем
слов и выражений. Так, суды, исходя из буквального толкования условий мирового соглашения, пришли к
выводу о согласовании сторонами сохранения за обществом права на обращение с требованиями о
дальнейшем начислении неустойки по указанной в мировом соглашении ставке <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16 апреля 2015 г. по делу N А60-
29255/2014, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 9 февраля 2015 г. по делу N А60-
47435/2013.
Вместе с тем Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ указала <1>, что с учетом
положений ч. 2 ст. 9 АПК РФ, если стороны при заключении мирового соглашения прямо не оговорили в нем
иные правовые последствия для соответствующего правоотношения (включающего как основное
обязательство, из которого возникло заявленное в суд требование (требования), так и дополнительные),
такое соглашение сторон означает полное прекращение спора, возникшего из этого правоотношения. В
рамках рассматриваемого дела истец обратился с иском о взыскании неустойки по договору, начисленной
за период, предшествующий заключению мирового соглашения, между тем в рамках другого дела было
прекращено производство по нему в связи с утверждением судом заключенного между сторонами мирового
соглашения о расторжении договора, при этом в утвержденном мировом соглашении каких-либо указаний
на наличие дополнительных обязательств, основанных на договоре, не содержалось, в связи с чем дело
было направлено коллегией на новое рассмотрение <2>.
--------------------------------
Представляется, что такое толкование условий мирового соглашения выходит за пределы заявленных
исковых требований, составляющих предмет иска, в связи с чем конкретные исковые требования при
заключении мирового соглашения теряют решающее правовое значение. Поэтому возникает вопрос о
последствиях прекращения утвержденным судом мировым соглашением спора о расторжении или
изменении договора, если в рамках рассмотрения такого спора требование об определении последствий
расторжения или изменения договора не заявлялось (в том числе о возврате исполненного по договору до
момента изменения или расторжения договора в случае неэквивалентности предоставленного по такому
договору). Прекращается ли в данном случае спор из правоотношения в части заявленных требований или
конфликт в связи с расторжением договора исчерпан в целом? Если мировое соглашение не содержит
какой-либо специальной оговорки об ином, свидетельствует ли выраженная в таком мировом соглашении
сторонами воля о расторжении или изменении договора о подразумеваемом намерении сторон прекратить
все отношения, в том числе и те, которые не являлись предметом иска, возникшие (могущие возникнуть в
будущем) в связи (из) с расторжением или изменением договора, поскольку, например, при расторжении
договора по общему правилу прекращается обязанность должника исполнить те обязательства, которые
составляют предмет договора, иные обязательства далеко не всегда прекращаются с момента расторжения
или изменения договора сторонами? Допускается ли при наличии утвержденного судом мирового
соглашения в споре о расторжении или изменении договора предъявление в последующем требований,
возникших (связанных) вследствие (в связи, из) расторжения или изменения договора?
Существо отношений, возникающих при расторжении или изменении договора, позволяет заключить,
что толкование, изложенное в п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 июля 2014 г. N 50 "О примирении
сторон в арбитражном процессе", не должно быть распространено на споры о расторжении или изменении
договоров (о применении к последствиям расторжения или изменения договора правил п. 6 ст. 450.1 ГК РФ
при заключении сторонами мирового соглашения о расторжении или изменении договора говорится в § 3 гл.
II, посвященном отказу от договора (исполнения договора), поскольку в настоящий момент в судебной
практике начал формироваться подход, согласно которому при заключении мирового соглашения о
расторжении договора стороны прямо ссылаются на положения п. 6 ст. 450.1 ГК РФ в части отказа сторон от
взаимных претензий).
Согласно ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не
предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства. Так, в п. 3 Постановления
ВАС РФ N 35 предусмотрено, что условия договора, которые в силу своей природы предполагают их
применение и после расторжения договора либо имеют целью регулирование отношений сторон в период
после расторжения, сохраняют свое действие и после расторжения договора; последствия расторжения
Таким образом, если стороны заключают мировое соглашение о расторжении договора, по общему
правилу прекращается существование договорного обязательства, но не прекращаются отношения,
возникшие как из такого договора, так и из его расторжения. Вместе с тем требования добросовестности и
разумности действий сторон при заключении ими мирового соглашения обязывают стороны максимум
внимания уделить именно формулированию конкретных, недвусмысленных, исчерпывающим образом
определенных условий, которое при толковании условий мирового соглашения позволит исключить всякое
сомнение в части того, какие конкретно требования и отношения прекращены таким мировым соглашением.
Снимется при этом и вопрос о включении или невключении в мировое соглашение условий о правах и
обязанностях сторон, которые связаны с заявленными исковыми требованиями, но предметом спора не
являлись. Соответственно, для того чтобы избежать негативных последствий применения указанных выше
подходов судом, сторонам при заключении мирового соглашения о расторжении или изменении договора
следует решить вопрос о последствиях такого расторжения или изменения, прямо предусмотрев конкретное
условие или сделав соответствующую оговорку в тексте мирового соглашения.
Кроме того, требует решения вопрос о том, каковы правовые последствия в случае, если требование
из дополнительного обязательства в момент утверждения мирового соглашения о расторжении или
изменении договора является предметом иска в рамках другого судебного дела. Так, Арбитражный суд
Северо-Западного округа указал, что из положений АПК РФ следует, что действующее процессуальное
законодательство допускает заключение мирового соглашения исключительно в отношении одного дела
(всех или части заявленных в рамках него требований). Но в мировом соглашении, представленном на
утверждение судом в рассматриваемом деле, стороны урегулировали права и обязанности, возникшие в
том числе из договоров, которые не затрагиваются в рамках этого дела, а являются предметом иных
арбитражных споров. В связи с этим суд кассационной инстанции пришел к выводу, что, утверждая
соответствующее мировое соглашение, суд первой инстанции в рамках указанного дела фактически
определил права и обязанности сторон по договорам, которые не просто не были предметом настоящего
разбирательства, но рассматриваются в рамках иных арбитражных дел, что недопустимо <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30 октября 2014 г. по делу N А56-
23213/2014 (Определением ВС РФ от 24 февраля 2015 г. N 307-ЭС15-354 отказано в передаче
кассационной жалобы по делу N А56-23213/2014 для рассмотрения в судебном заседании Судебной
коллегии по экономическим спорам ВС РФ).
Вместе с тем, если стороны, являющиеся субъектами предпринимательской деятельности, зная обо
всех возникших между ними и рассматриваемых в арбитражных судах спорах, действуя добросовестно и
разумно, договорились о прекращении всех споров, которые являются предметами разных арбитражных
дел, но возникли из одного договорного отношения, отсутствуют достаточные основания ограничивать
свободу заключения такого мирового соглашения (ст. 421 ГК РФ).
В то же время согласно ч. 5 ст. 4 АПК РФ в редакции Федерального закона от 2 марта 2016 г. N 47-ФЗ
"О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" спор, возникающий
из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия
сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30 календарных дней со дня направления
претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором, то есть в
арбитражном судопроизводстве досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора установлен в
качестве общего правила, согласно которому право на обращение в арбитражный суд возникает у истца
после истечения 30-дневного срока со дня направления претензии (требования) противной стороне в споре,
при этом п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ предусматривает возвращение искового заявления в случае несоблюдения
претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если такой порядок
является обязательным в силу закона.
Между тем Федеральным законом от 1 июля 2017 г. N 147-ФЗ "О внесении изменений в статьи 1252 и
1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 и 99 Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации" ч. 5 ст. 4 АПК РФ изложена в следующей редакции:
гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров,
других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение
арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30
календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не
установлены законом или договором. Иные споры, возникающие из гражданских правоотношений,
передаются на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования
спора только в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или договором.
Таким образом, новая редакция указанной статьи в части обязательности досудебного порядка
урегулирования спора о расторжении или изменении договора как иного спора, возникающего из
гражданских правоотношений, содержит отсылочную норму, согласно которой такие споры передаются на
разрешение арбитражного суда в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или
договором, в связи с чем правовое регулирование в части установленного ст. 452 ГК РФ требования о
необходимости направления контрагенту предложения о расторжении или изменении договора до
обращения в суд данной редакцией не изменено, тем не менее рассматриваемое уточнение ч. 5 ст. 4 АПК
РФ имеет серьезные практические последствия ввиду следующего.
По смыслу п. 8 ч. 2 ст. 125, ч. 7 п. 1 ст. 126, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ претензионный порядок
урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего
добровольно без дополнительных расходов на уплату госпошлины со значительным сокращением времени
восстановить нарушенные права и законные интересы. Такой порядок урегулирования спора направлен на
его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией защиты прав. Условие о претензионном
порядке обязательно должно предшествовать обращению с иском в суд и несет не материально-правовой, а
процессуальный характер, что придает этому условию обязательность его исполнения вне зависимости от
того, является ли гражданско-правовой договор расторгнутым <1>.
--------------------------------
Так, в одном из дел довод заявителя о несоблюдении истцом претензионного порядка урегулирования
спора был отклонен судом кассационной инстанции, поскольку, как следовало из судебных актов, в
поведении ответчика не усматривалось намерения оперативно урегулировать возникший спор во
внесудебном порядке, поэтому оставление иска без рассмотрения привело бы только к необоснованному
затягиванию разрешения возникшего спора и ущемлению прав одной из его сторон. При таких
обстоятельствах, по мнению суда кассационной инстанции, у судов отсутствовали правовые основания для
оставления иска без рассмотрения и он подлежал рассмотрению по существу <1>.
--------------------------------
Кроме того, судом кассационной инстанции в данном деле была высказана важная позиция о том, что
предъявление иска до момента истечения срока получения ответа на претензию может повлиять только на
распределение судебных расходов в случае признания ответчиком исковых требований.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11 октября 2010 г. по делу
N А76-6490/2010-41-343, Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2015 г.
по делу N А45-1877/2015, Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря
2015 г. по делу N А68-1445/2015.
--------------------------------
Таким образом, если отсутствует реальная возможность урегулирования спора о расторжении или
изменении договора сторонами договора самостоятельно, оставление иска без рассмотрения ввиду
несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора, нося формальный характер, не будет
способствовать достижению целей досудебного урегулирования спора.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 25 мая 2012 г. N Ф09-
2980/12 по делу N А50-20327/2011.
--------------------------------
Таким образом, по общему правилу помимо доказывания факта наличия договорных отношений
между сторонами спора, подтверждения того, что договор является действующим (не истек срок действия
договора, не прекратились обязательства по договору), наличия обстоятельств, с которыми в
соответствующих случаях ГК РФ, другие законы или договор связывают возможность досрочного
расторжения договора по требованию одной из сторон, направления письменного предупреждения о
необходимости устранения допущенных нарушений договора в разумный срок, если право расторгнуть
договор обусловлено таким нарушением (например, ст. 619 ГК РФ), в предмет доказывания по делам о
расторжении или изменении договора по требованию одной из сторон в судебном порядке входит
доказывание факта отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо
неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при
его отсутствии - в 30-дневный срок (в таком случае требуется представить доказательства направления
такого предложения контрагенту).
Буквальное толкование положений п. 2 ст. 452 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что стороны
договора могут лишь изменить срок для досудебного урегулирования спора о расторжении или изменении
договора, но не исключить его полностью. Кроме того, исходя из данного положения ГК РФ во взаимосвязи с
положениями ст. 4 АПК РФ следует, что стороны договора при расторжении или изменении договора в
судебном порядке не свободны не только в части возможности исключения необходимости соблюдения
досудебного порядка урегулирования возникших разногласий, но и в части изменения порядка
урегулирования спора и свободны по общему правилу лишь при установлении срока для получения ответа
другой стороны на соответствующее предложение, по истечении которого заинтересованная в расторжении
или изменении договора сторона вправе обратиться с требованием в суд.
Таким образом, несмотря на то, что АПК РФ предоставляет сторонам возможность установить в
договоре иной, нежели указанный в АПК РФ, порядок урегулирования споров, стороны договорных
отношений связаны положениями п. 2 ст. 452 ГК РФ.
По существу нормы как материального (п. 2 ст. 452 ГК РФ), так и процессуального права (ст. 126 АПК
РФ) требуют направления предложения о расторжении или изменении договора в письменной форме,
несоблюдение этого требования не влечет искомых правовых последствий для стороны, предлагающей
контрагенту расторгнуть или изменить договор. При этом положения ст. 4 АПК РФ, в отличие от норм п. 2 ст.
452 ГК РФ, не ставят реализацию права на обращение в арбитражный суд в зависимость ни от получения
стороной договора ответа ее контрагента на предложение расторгнуть или изменить договор, ни от
получения таким контрагентом самого предложения: споры могут быть переданы на разрешение
арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30
календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не
установлены законом или договором. Представляется, что предложение о расторжении или изменении
договора может быть квалифицировано в качестве юридически значимого сообщения, в связи с чем к
порядку его направления могут и должны быть применены правила, установленные в ст. 165.1 ГК РФ, с
учетом разъяснений, содержащихся в п. 63 - 67 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25 "О
применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации".
Согласно ч. 3 ст. 125 АПК РФ истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии
искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с
уведомлением о вручении. В связи с этим возникает вопрос о том, может ли копия иска, направленная
стороной договора контрагенту перед подачей иска в суд, служить достаточным основанием для того, чтобы
считать, что досудебный порядок урегулирования спора соблюден, в случае, если иск подан в суд по
истечении 30-дневного срока с момента отправки соответствующих документов потенциальному ответчику,
то есть насколько формальным должен быть подход к содержанию и форме предложения о расторжении
или изменении договора.
--------------------------------
В правоприменительной практике возник вопрос о том, должен ли быть соблюден досудебный порядок
урегулирования споров, возникших из договора, который уже был расторгнут сторонами. Поскольку прежней
редакцией ст. 4 АПК РФ был установлен обязательный досудебный порядок урегулирования всех споров,
возникающих из гражданских правоотношений, в судебно-арбитражной практике сложился подход, согласно
которому условие о претензионном порядке обязательно должно предшествовать обращению с иском в суд
и имеет не материально-правовой, а процессуальный характер, что придает этому условию обязательность
его исполнения вне зависимости от того, является ли гражданско-правовой договор расторгнутым <1>. Факт
расторжения договора не освобождает стороны от соблюдения установленного договором претензионного
порядка разрешения спора <2>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 1 декабря 2014 г. по делу N А55-
12366/2012 (Определением ВС РФ от 23 июля 2015 г. N 306-ЭС15-1364 данное Постановление оставлено
без изменения).
Между тем новая редакция ст. 4 АПК РФ устанавливает обязательный досудебный порядок
урегулирования споров лишь в отношении гражданско-правовых споров о взыскании денежных средств по
требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, а иные
споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение арбитражного суда после
соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в том случае, если такой порядок
установлен федеральным законом или договором <1>.
--------------------------------
<1> ВС РФ сформулировал позицию о том, что в период времени, в течение которого происходило
досудебное урегулирование спора, течение сроков исковой давности приостанавливается (Определение ВС
РФ от 6 июня 2016 г. N 301-эс16-537 по делу N А43-25051/2014).
Поскольку в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой
стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила
другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах
вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или
договором либо не вытекает из существа обязательства (п. 3 ст. 453 ГК РФ), представляется, что при
возникновении споров о возврате предоставленного по расторгнутому или измененному договору на
основании положений ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения в отношении
таких споров должен быть соблюден досудебный порядок, даже если в отношении спора о расторжении и
изменении договора он уже был соблюден. Такой же подход применим и при рассмотрении споров о
взыскании денежных средств по требованиям, возникшим в связи с расторжением договора (ст. 393.1, п. 5
ст. 453 ГК РФ). При этом в указанном случае ввиду иного предмета и основания спора вряд ли могут быть
применимы по аналогии положения п. 43 Постановления Пленума ВС РФ N 7 о том, что если кредитором
соблюден претензионный порядок в отношении суммы основного долга, то считается соблюденным и
претензионный порядок в отношении процентов, взыскиваемых на основании ст. 395, ст. 317.1 ГК РФ.
В заключаемых субъектами оборота договорах часто встречаются формулировки о том, что "все
споры и разногласия по договору разрешаются сторонами/стороны стремятся разрешить путем
переговоров", "до обращения в суд сторона обязана обратиться к контрагенту", "споры разрешаются по
соглашению сторон", которые не должны расцениваться в качестве установления иного порядка
досудебного урегулирования спора, поскольку "под досудебным порядком понимается установление в
договоре условий о направлении претензии или иного письма, установление сроков для ответа на нее и
других условий, позволяющих определить, что договор содержит четкую запись об установлении такого
порядка" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 декабря 2001 г. N КГ-
А41/7081-01.
изменении договора стороне надлежит доказать не только факт направления предложения, но и в случае
возникновения споров - его содержание. "Судебные инстанции отклонили ссылку общества на ведение
телефонных переговоров, поскольку из представленных в материалы дела сведений телефонной компании
невозможно установить содержание переговоров" <1>. Вместе с тем для субъектов предпринимательской
деятельности при равенстве переговорных возможностей проведенные переговоры, зафиксированные
соответствующим установленному договором порядку образом, должны стать необходимым и достаточным
доказательством соблюдения ими досудебного порядка урегулирования спора о расторжении или
изменении договора. Например, если в случае существенного изменения обстоятельств стороны провели и
соответствующим образом зафиксировали проведение переговоров с целью адаптации условий договора
изменившимся обстоятельствам и выравнивания нарушенного соотношения своих имущественных
интересов, но несмотря на предпринятую попытку не пришли к взаимовыгодному компромиссу и были
вынуждены обратится в суд, никаких разумных и обоснованных оснований для предъявления к ним
требования о необходимости соблюдения досудебного порядка урегулирования такого спора просто нет.
Так, например, в одном деле суд признал обмен письмами посредством электронной связи переговорами
сторон <2>, а в другом - соответствующим соблюдению претензионного порядка <3>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Обзор судебной практики ВС РФ. 2015. N 4 (утвержден Президиумом ВС РФ 23 декабря 2015 г.).
Системное толкование соответствующих норм ГК РФ и АПК РФ дает основание полагать, что суд при
применении положения ч. 1 ст. 148 АПК об оставлении искового заявления без рассмотрения должен
исходить из наличия заявления ответчика о несоблюдении истцом соответствующего порядка
урегулирования спора, поскольку при отсутствии такого заявления ответчик тем самым транслирует как
суду, так и истцу, что реальной возможности разрешения конфликта между сторонами во внесудебном
порядке нет ввиду отсутствия взаимной воли сторон к совершению направленных на разрешение спора
действий.
Кроме того, например, "обращение в суд с иском о расторжении договора до истечения срока ответа
на претензию, направленную арендатору, не влечет оставление данного иска без рассмотрения, если
последний не уведомил арендодателя об изменении своего адреса. Поскольку претензия не вручена и не
могла быть вручена ввиду отсутствия общества по адресу, основания ожидать на нее ответа в течение 10
дней и считать претензионный порядок урегулирования спора несоблюденным отсутствовали" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18 мая 2010 г. по делу N А32-
45135/2009.
Требование добросовестного поведения сторон явилось в том числе основанием для отмены судом
кассационной инстанции актов нижестоящих инстанций об отказе истцу в удовлетворении иска о
расторжении спорного договора и выселении ответчика, поскольку выводы судов об отсутствии
доказательств уведомления ответчика о намерении расторгнуть спорный договор сделаны при
неправильном толковании вышеуказанных норм права, так как, учитывая наличие вступившего в законную
силу судебного акта, из содержания которого ответчик знал о наличии требований истца расторгнуть
договор и освободить спорные помещения, поведение последнего было расценено судом кассационной
инстанции в силу п. 2 ст. 10 ГК РФ как злоупотребление правом, в связи с чем не подлежало защите <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 7 апреля 2011 г. по делу N А08-
2510/2010.
Ввиду того что введенное ст. 4 АПК РФ обязательное досудебное урегулирование всех споров из
гражданских правоотношений себя не оправдало, не дав убедительных положительных результатов ни для
гражданского оборота, ни для арбитражного судопроизводства, в связи с чем менее чем через 1,5 года в
указанную статью были внесены изменения, установившие ограниченный перечень тех категорий споров,
для которых такой порядок по-прежнему является обязательным, для гражданского оборота в настоящее
время разумной потребностью является отход от формального подхода в части обязательности досудебного
урегулирования спора о расторжении или изменении договора сообразно целям установления подобного
требования в п. 2 ст. 452 ГК РФ.
Условия для расторжения или изменения гражданско-правового договора на основании ст. 428
ГК РФ. В результате проводимой реформы гражданского законодательства в п. 3 ст. 428 ГК РФ нашел
отражение сформированный судебно-арбитражной практикой подход о возможности защиты стороны
договора от несправедливых договорных условий, если последний был поставлен в положение,
затрудняющее согласование иного содержания таких условий (оказался слабой стороной договора) (п. 9
Постановления Пленума ВАС РФ). В тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, в
том числе того, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской
деятельности, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся
явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов
сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее
согласование иного содержания отдельных условий договора (оказался слабой стороной договора), суд
вправе применить к такому договору положения п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или
расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.
ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно
обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно
понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий
договора.
Указанные правила подлежат применению также в случаях, если при заключении договора, не
являющегося договором присоединения, его условия определены одной из сторон, а другая сторона в силу
явного неравенства переговорных возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее
согласование иного содержания отдельных условий договора (новая редакция п. 3 ст. 428 ГК РФ).
--------------------------------
--------------------------------
В связи с этим следует упомянуть о резонансном деле о признании недействительным договора <1>, в
результате рассмотрения которого суды, признав ответчика профессионалом в сфере финансов и
финансовых рынков, пришли к выводу о том, что последний, исходя из принципа добросовестности, был
обязан прилагать необходимые и достаточные усилия к тому, чтобы положения сложных финансовых
инструментов были ясными, недвусмысленными и понятными любому лицу, не обладающему
специальными навыками в сфере финансов и незнакомому с принятыми в этой сфере обыкновениями и
терминологией. Судами была установлена невыгодность для клиента банка (субъекта
предпринимательской деятельности) заключенных своп-сделок, допущение злоупотреблений и
недобросовестности со стороны банка при согласовании условий указанных договоров, что в совокупности
с положениями кредитного соглашения, по мнению судов, свидетельствовало о наличии злоупотреблений
правом со стороны банка, в связи с чем соответствующие договоры были признаны недействительными.
При этом доводы ответчика о том, что истец частично исполнил своп-договоры, а значит, действует
недобросовестно, были отклонены, поскольку, по мнению суда, истец-непрофессионал, не получивший от
банка необходимую информацию о методике расчетов, "не мог полноценно понимать экономическую суть и
рисковые последствия сделок".
--------------------------------
Представляется, что указанный судебный акт создает потенциальную возможность для оспаривания
сделок с банками, страховыми, финансовыми и другими компаниями-контрагентами последних в ситуации,
когда, как только сделка перестанет быть для них выгодной, "непрофессиональный" контрагент, будучи тем
не менее субъектом предпринимательской деятельности, может обратиться с требованием о признании
такой сделки недействительной (ст. 169 ГК РФ), о расторжении договора (ст. 428 ГК РФ), ссылаясь на то,
что, не являясь профессионалом с сфере, требующей специфических профессиональных знаний (и тем не
менее заключив такой договор. - Е.П.), был в недостаточной степени осведомлен контрагентом о существе,
рисках заключаемого договора, условия которого являются для него обременительными, в результате чего
суды будут осуществлять интервенцию в предпринимательские договоры, что может привести к
дестабилизации гражданского оборота. Кроме того, для контрагентов таких субъектов заключение
договоров с последними будет сопряжено с порождающим состояние правовой неопределенности риском
ожидания того, что договор может быть оспорен "непрофессионалом" как явно обременительный для
последнего.
--------------------------------
--------------------------------
Явно обременительными условиями для одной стороны в ст. 428 ГК РФ названы: исключение или
ограничение ответственности другой стороны за нарушение обязательств; лишение стороны прав, обычно
предоставляемых по договорам такого вида, иные явно обременительные для одной из сторон условия,
которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее
возможности участвовать в определении условий договора.
Так, суд первой инстанции признал поведение истца злоупотреблением правом и отказал в защите
права, поскольку при рассмотрении спора было установлено многократное превышение размера платы за
хранение угля над рыночной стоимостью поклажи (более чем в семь раз), наличие иной, более низкой цены
услуг по хранению в аналогичных договорах с иными поклажедателями, а ответчиком заявлено о
несправедливых (явно обременительных для поклажедателя и существенным образом нарушающих баланс
интересов сторон) договорных условиях <1>.
--------------------------------
Действуя добросовестно, ответчик при заключении договора должен был осведомить истца о том, что
цена продаваемого ему товара отличается от цены продажи другим покупателям, находящимся в той же
группе потребителей, что и истец, а также предоставить ему справедливую и реализуемую возможность
приобретения товара по цене, применяемой к этой группе потребителей <1>.
--------------------------------
Следует отметить, что составляющей явно обременительного для одной из сторон условия является
то, что, исходя из своих разумно понимаемых интересов, она не приняла бы такое условие договора при
наличии у нее возможности участвовать в его определении. (В данном случае прослеживается схожий с
установленным ст. 451 ГК РФ подход, согласно которому изменение обстоятельств признается
существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть,
договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях,
однако принципиальным отличием является то, что в ст. 451 ГК РФ речь идет о возникшей
обременительности уже после заключения договора на стадии его исполнения, а в ст. 428 ГК РФ - об
обременительности изначальной.)
Лишение стороны прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, в первую очередь
выражается в лишении блага, на которое рассчитывала/была вправе рассчитывать сторона при заключении
договора определенного вида. Так, неполучение блага может выражаться: в повторной оплате одной и той
же услуги; во взимании платы за реализацию прав, предоставленных слабой стороне законом; оплате тех
действий, которые сильная сторона договора должна осуществить с целью исполнения своих обязательств
по договору <1>.
--------------------------------
Таким образом, при оценке условий договора на предмет явной обременительности подлежит
решению вопрос о лишении в значительной степени одной из сторон договора того, на что она была вправе
рассчитывать при заключении договора, - о неполучении эквивалентного предоставления по договору, о
чрезмерной по сравнению с обычно взимаемой цене исполнения договорного обязательства. При этом
ориентиром при оценке судом такой обременительности может являться то, каким образом по сравнению со
спорным условием договора регулирует соответствующие права и обязанности диспозитивная норма ГК РФ,
поскольку предполагается, что именно такая норма обеспечивает оптимальный баланс интересов сторон
договора.
Если сторона договора, считающая себя слабой по причине наличия в договоре несправедливых, по
ее мнению, условий и затруднительности согласования иного содержания таких условий, принимает
решение заявить о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10 ГК РФ или об их
ничтожности на основании ст. 169 ГК РФ, подлежит доказыванию и то, что подобные условия существенным
образом нарушают баланс интересов сторон <1>. Например, суд апелляционной инстанции, оценив условия
договора, пришел к выводу о том, что буквальное толкование рассматриваемого условия свидетельствует о
нарушении баланса интересов сторон, поскольку реализация предоставленного права на досрочное
расторжение договора не может рассматриваться как существенное нарушение договорных обязательств.
--------------------------------
--------------------------------
кредитный договор был изменен, а спорные пункты исключены на основании п. 2 ст. 428 ГК РФ,
примененной по аналогии закона, поскольку спорные положения договора не соответствуют принципу
добросовестности в коммерческой деятельности, они явно обременительны для заемщика, поэтому
существенным образом нарушают баланс интересов сторон кредитного договора.
--------------------------------
Считающая себя слабой сторона договора должна представить доказательства того, что ею
предпринимались попытки для согласования иного содержания соответствующего условия и что
предпринимаемые попытки повлиять на формулирование такого условия договора не получили должного
отражения в договоре. Так, судом было принято во внимание как отсутствие доказательств того, что
соответствующее условие договора является несправедливым, явно обременительным для арендатора и
существенно ухудшает его положение по отношению к арендодателю, так и то, что при заключении договора
соответствующий вопрос в протокол разногласий по договору не вносился <1>.
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
Проект договора, как правило, составляет один из потенциальных контрагентов, но это не значит, что
он становится априори сильной стороной, а другая сторона не может изменить, скорректировать,
предложить собственную редакцию соответствующего условия. В связи с этим подлежит выяснению то, до
какой степени для стороны договора, считающей себя слабой, заключение договора на предложенных
другой стороной условиях было вынужденным.
При рассмотрении споров о защите от несправедливых договорных условий суд должен оценивать
спорные условия в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств дела. В
частности, суд выясняет, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным, а также
учитывает уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем
рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить
аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д. (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ N
16).
--------------------------------
--------------------------------
Вместе с тем при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли
существенным образом баланс интересов сторон, судам следует иметь в виду, что сторона вправе в
обоснование своих возражений, в частности, представлять доказательства того, что данный договор,
содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в
связи с наличием другого договора (договоров), где содержатся условия, создающие, наоборот,
существенные преимущества для другой стороны (даже если это и не было прямо упомянуто ни в одном из
этих договоров), поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует (в первую
очередь речь идет о взаимосвязанных договорах, имеющих общую экономическую цель).
--------------------------------
<3> Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 23 сентября 2014 г. по делу N А73-
237/2014.
--------------------------------
Как было указано в Определении Верховного Суда РФ, ссылка заявителя на порядок заключения
договора (по тендеру), лишающий, как полагает компания, ее возможности влиять на его условия,
несостоятельна, так как условия договора были известны ей заранее и, действуя разумно, добросовестно и
осмотрительно, она была в состоянии оценить свои возможности по их выполнению и исключительно своей
волей принять решение об участии в тендере. Недооценка факторов, влияющих на условия поставки,
является предпринимательским риском компании и не может быть признана недобросовестным поведением
завода <1>. Кроме того, изменение условий договора может затронуть интересы третьих лиц (участников
торгов), что может послужить предпосылкой к признанию итогов торгов недействительными <2>.
--------------------------------
Так, поскольку договор лизинга был заключен между профессионалом на рынке финансовой аренды -
лизингодателем и индивидуальным предпринимателем, суд счел лизингополучателя в такой ситуации
слабой стороной, переговорные возможности которой сильно ограничены <1>. Однако в другом деле суд
кассационной инстанции посчитал несостоятельной ссылку суда на то, что общество не является
профессионалом в сфере страхования, поскольку оно профессионал в сфере сельскохозяйственного
производства и могло предвидеть возникшую неблагоприятную погодную ситуацию, повлиявшую на
морозостойкость растений, и предложить ответчику внести соответствующие условия в договор
страхования при его заключении <2>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 января 2015 г. по делу N А40-
177978/13.
Кроме того, в одном из дел суд, расторгая договор с даты его заключения на основании п. 3 ст. 428 ГК
РФ, учел, что уровень профессионализма зарегистрированного в качестве индивидуального
предпринимателя 4 февраля 2015 г. истца в сфере предпринимательской деятельности существенно ниже,
чем соответствующий уровень ответчика, поскольку последний зарегистрирован в качестве юридического
лица 24 ноября 2003 г. <1>.
--------------------------------
--------------------------------
предоставлений не требуется, так как именно оценка сторонами договора ценности предоставления,
удовлетворенность последним являются ориентиром для признания отношений эквивалентными.
Для развитого оборота необходимо, чтобы стороны договора были нацелены на согласовывание
условий договора на паритетных началах, взаимных компромиссах и уступках, чтобы в случае
возникновения спора в связи с явной обременительностью условия договора для одной из сторон анализ и
сопоставление такого условия с другими условиями договора, исследование обстоятельств согласования
таких условий, в том числе его сравнение с условиями взаимосвязанных договоров, позволили суду
установить отсутствие как явной обременительности договора для одной из сторон и, соответственно,
нарушения баланса интересов сторон, так и неравенства переговорных возможностей и как следствие -
сохранить заключенный субъектами предпринимательской деятельности договор на согласованных ими
условиях. В связи с этим следует отметить, что порой предприниматели, вступая в договорные отношения,
не всегда адекватно оценивают как свои возможности, так и возможности контрагентов, движимы подчас
оптимистичными, рисковыми настроениями и не придают должного значения тщательности и предельной
обдуманности условий договора, однако рыночные отношения требуют от сторон договора разумного
ожидания от заключаемого договора, в том числе в части достижения договорной цели исходя из своих
разумно понимаемых интересов.
Кроме того, например, арбитражный суд апелляционной инстанции в одном из дел указал, что
установленное в договоре аренды условие о том, что только арендодатель обладает правом на отказ от
спорного договора со сроком уведомления об этом за два месяца, значительно ущемляет права
арендатора, так как тот обязан предупреждать арендодателя о расторжении договора за значительно
больший срок - за три месяца <1>.
--------------------------------
Таким образом, для установления неравенства переговорных возможностей при применении ст. 428
ГК РФ значение имеют как статус контрагентов (экономическое неравенство, в том числе доля субъектов на
соответствующем рынке, наличие конкуренции, деловая репутация контрагентов, длительность
осуществления ими предпринимательской деятельности, повышенная заинтересованность в заключении
договора одной из сторон), профессиональное неравенство, так и конкретные обстоятельства согласования
условий договора, которые должны быть доказаны сторонами и установлены судом, поскольку неравные
Представляется, что при разрешении споров о расторжении или изменении договора на основании ст.
428 ГК РФ суду надлежит дать оценку поведению истца с позиции недопустимости непоследовательного и
противоречивого поведения, поскольку, исполняя договор, давая своими действиями и заявлениями более
сильному контрагенту уверенность в том, что договор является действительным и действующим, поведение
слабого контрагента-истца не отвечает требованиям добросовестности и разумности, а согласно п. 4 ст. 1
ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения. Кроме того,
подлежит оценке поведение сторон при ведении сторонами договора переговоров при заключении договора
(ст. 434.1 ГК РФ).
Следует отметить, что в прежней редакции ст. 428 ГК РФ с учетом п. 3 ст. 453 ГК РФ договор считался
измененным или расторгнутым с момента вынесения соответствующего судебного решения, что приводило
к нивелированию эффективности такого способа защиты, как расторжение или изменение договора на
основании ст. 428 ГК РФ, поскольку перспективное расторжение и изменение не позволяло избежать уже
наступивших негативных последствий соответствующего условия, в связи с чем слабая сторона договора
предпочитала заявлять о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании
ст. 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК РФ.
Между тем в ситуации явной обременительности условий договора, исполнение которого связано с
осуществлением обеими сторонами предпринимательской деятельности, для одного из контрагентов
наиболее соответствующим как принципам добросовестности и разумности, так и потребностям оборота
будет использование в качестве способа защиты заявления о необходимости изменить условия договора с
целью восстановления баланса интересов сторон, нарушение которого явилось результатом того, что
условия договора слишком обременительны для стороны договора, которая не имела возможности
существенным образом повлиять на установление иного содержания таких условий, особенно тогда, когда
договор начал исполняться сторонами, поскольку нельзя предполагать, что стороны заключали договор
лишь для вида. Заявление о неприменении несправедливых условий на основании ст. 10 ГК РФ и уж тем
более заявление о ничтожности таких условий как совершенных с целью, противной основам правопорядка
или нравственности, не соответствуют ни профессиональному имущественному обороту, ни этическим
правилам ведения бизнеса, а потому применение таких способов защиты приемлемо лишь в ситуации,
когда слабой стороной договора выступает не являющийся субъектом предпринимательской деятельности
контрагент. При этом следует учитывать, что поведение одной из сторон договора при согласовании
соответствующих условий может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного
заявления другой стороны, но и по инициативе суда, что может повлечь применение судом ст. 10 ГК РФ, так
же суд вправе применить по собственной инициативе последствия недействительности ничтожной сделки,
если это необходимо для защиты публичных интересов, и в иных предусмотренных законом случаях.
Вместе с тем применительно к требованию о расторжении или изменении договора на основании ст. 428 ГК
РФ необходимо отметить, что указанный способ защиты может быть применен исключительно при наличии
заявления заинтересованной стороны независимо от субъектного состава контрагентов по договору.
Наряду с этим согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора
может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение
изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или
установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок, поскольку досудебный
порядок урегулирования рассматриваемых споров является обязательным. Ввиду необходимости
соблюдения такого порядка слабый субъект договора вынужден терять время, что может повлечь для него
негативные последствия, снижая эффективность применения ст. 428 ГК РФ. Представляется, что
оптимальным, наиболее приемлемым выходом из ситуации, дающей основания для применения положений
ст. 428 ГК РФ, является попытка сторон изменить, адаптировать соответствующее условие договора,
приведя его в соответствие с критериями недопустимости чрезмерной обременительности такого условия
для одной из сторон, установления баланса взаимных интересов, обеспечив тем самым реальные гарантии
соблюдения интересов сторон и сохранив при этом договорные отношения.
При этом "целью изменения условий договора в силу названной ст. 451 Гражданского кодекса
Российской Федерации является достижение благоприятных последствий для обеих сторон, а не для одной
стороны" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 5 октября 1999 г. по делу
N А55-1615/99-8.
--------------------------------
Вместе с тем назрела необходимость осмысления указанного выше подхода в пользу расширения
возможностей изменения договора, установления приоритета изменения над расторжением договора:
"...решение проблемы устойчивости имущественного оборота предполагает обеспечение стабильности
заключаемых договоров. Нельзя допускать, чтобы договор, который реально исполняется сторонами или
хотя бы одной из них, в связи с чем сторонами (либо одной из них) уже понесены определенные затраты,
вдруг по воле одной из сторон прекращал свое действие" <1>.
--------------------------------
<1> Витрянский В.В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско-правовом договоре //
Кодификация российского частного права / Под ред. Д.А. Медведева. М., 2008. С. 118.
--------------------------------
<1> Комаров А.С. Договорная ответственность и экономический кризис // Журнал российского права.
2014. N 1. С. 31.
<2> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 3 апреля 2015 г. по делу N А26-
1625/2014.
Кроме того, если стороны договора в процессе его исполнения самостоятельно внесли в договор
изменения, но в результате изменения одних условий другие условия стали обременительными для одной
из сторон, в результате чего было нарушено соотношение имущественных интересов сторон, договор также
подлежит адаптации к сложившейся ситуации. Так, исключение из договора аренды с условием об
обязанности арендатора модернизировать два объекта недвижимости одного из объектов делает
обременительным дальнейшее его исполнение на первоначальных условиях, что дает арендатору право
ставить вопрос об изменении такого договора <1>.
--------------------------------
Таким образом, возникает вопрос о необходимости установления для суда возможности внести в
договор изменение после вынесения на обсуждение сторон вопроса о возможности изменения договора с
целью установления интереса сторон в сохранении договорных отношений при изменении условий
договора сообразно изменившимся обстоятельствам и адаптации таких условий договора к последним в
рамках подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 133 АПК РФ).
"Судебная практика и доктрина в странах с развитой рыночной экономикой исходят из того, что
желательным последствием изменения экономического баланса сделки должно стать не прекращение
договорных отношений, а в первую очередь возникновение у контрагентов обязанности договориться об
--------------------------------
--------------------------------
<1> Кулагин М.И. Избранные труды: классика российской цивилистики. М., 1997. С. 276.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. СПб., 2004. Т. III: Обязательственное право. С. 113.
Возражением в части установления подобного требования может служить то, что согласно п. 2 ст. 452
ГК РФ для случаев расторжения или изменения договора в судебном порядке установлено требование
соблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора, согласно которому требование об
изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа
другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок,
указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный
срок. Вместе с тем такое правило не отвечает требованию динамичности оборота и добросовестности
поведения сторон, в отличие от обязательных, в случае установления такого требования, переговоров
сторон, поскольку, являясь правилом формальным, не предусматривает для другой стороны
обязательности ответа на полученное предложение, пусть даже и отрицательного, и в случае отсутствия
такого ответа устанавливает 30-дневный срок, истечение которого дает возможность ее контрагенту заявить
требование в суд. В свою очередь, ведение переговоров должно быть подчинено положениям ст. 431.1 ГК
РФ, и игнорирование одной из сторон обязательности переговоров позволит учесть данное обстоятельство
суду при вынесении решения. Так, сторона, предлагающая провести переговоры, должна действовать
разумно и добросовестно (в том числе с точки зрения сути предложений), но и другая сторона, даже если
она потеряла интерес в сохранении договора, должна, также руководствуясь указанными принципами,
изучить предложение, не затягивать принятие решения, не уклоняться от озвучивания своей позиции, а при
наличии воли прийти к компромиссу и достичь согласия по изменению условий.
Исходя из принципа свободы договора, осуществления прав и обязанностей из договора своей волей
и в своем интересе обязательное проведение переговоров не накладывает на стороны обязательности
достижения согласия по внесению соответствующих изменений. Регулируемые гражданским
законодательством договорные обязательства, а значит, и порядок расторжения договоров в сфере
имущественных отношений должны быть основаны на равенстве сторон, автономии их воли и
имущественной самостоятельности (п. 1 ст. 2 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
В связи с этим возникает вопрос о том, может ли отказ стороны от внесения изменений в договор при
существенном изменении обстоятельств или молчание стороны свидетельствовать о недобросовестности
такой стороны, злоупотреблении им правом.
--------------------------------
<1> Постановление Десятого апелляционного арбитражного суда от 8 октября 2015 г. по делу N А41-
37304/15.
они не достигли соглашения в разумный срок, суд вправе прекратить договор с момента и на условиях,
которые определяются судом, либо изменить договор в целях обоснованного и справедливого
распределения между сторонами потерь и доходов, вызванных изменением обстоятельств <1>, а также со
ст. 6.2.3 Принципов УНИДРУА о том, что в случае затруднений потерпевшая сторона имеет право
обратиться с просьбой пересмотреть договорные обязательства, при недостижении соглашения в разумный
срок любая сторона может обратиться в суд.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 апреля 2013 г. по делу
N А40-54081/12-64-499 (Определением ВАС РФ от 5 августа 2013 г. N ВАС-5865/13 отказано в передаче
дела N А40-54081/12-64-499 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного
Постановления).
--------------------------------
Вместе с тем следует учитывать, что суд при возникновении таких обстоятельств не удовлетворит
требование о расторжении договора на основании ст. 451 ГК РФ, поскольку сочтет, что при заключении
договора стороны предусмотрели возможность изменения договора и потому не вправе требовать
расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств.
--------------------------------
Вместе с тем очевидно, что при заключении договоров, особенно долгосрочных, вряд ли возможно
предусмотреть все обстоятельства, которые могут измениться, нарушив тем самым соотношение
имущественных интересов сторон договора, а, кроме того, предусмотренные способы адаптации не всегда
могут достичь своей цели. И в связи с этим решающее значение должно отводиться переговорам сторон с
целью нахождения приемлемого взаимовыгодного решения, обеспечения баланса имущественных
интересов сторон, эквивалентности их отношений и адаптации условий договора к изменившимся
обстоятельствам. Именно такой подход позволит работать норме ст. 451 ГК РФ сообразно целям и существу
ее законодательного регулирования, поскольку в возникновении подобных обстоятельств нет вины сторон, а
следовательно, интерес в сохранении договора должен иметь приоритетное значение.
--------------------------------
<1> Данное правило также соответствует подходу, изложенному в ст. 6.2.3 Принципов УНИДРУА, о
том, что просьба, адресованная контрагенту, о пересмотре не дает сама по себе потерпевшей стороне
право приостановить исполнение, а также в ст. 6:111 Принципов европейского договорного права о том, что
сторона обязана исполнить свои обязательства, даже если исполнение стало более обременительным по
причине либо увеличения стоимости исполнения, либо уменьшения ценности получаемого ею исполнения.
то же время рассмотрение дела в суде занимает продолжительный период времени, в результате чего, с
одной стороны, должник поставлен в условия чрезвычайной обременительности исполнения, но с другой -
если должник не будет исполнять обязательства надлежащим образом, кредитор может как возложить на
должника меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение
договорных обязательств (в связи с этим требует обсуждения вопрос о том, подлежит ли возмещению
упущенная выгода кредитора, если нарушение договора должником явилось следствием наступления таких
обстоятельств), так и потребовать расторжения или изменения договора, но уже в связи с существенным
нарушением договора такой стороны. Вряд ли решением этой проблемы станут положения п. 3 ст. 451 ГК
РФ о том, что при расторжении договора суд по требованию любой из сторон определяет последствия
расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов,
понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
Вместе с тем при применении ст. 451 ГК РФ значение имеет именно имущественный интерес, когда
при наступлении обстоятельств теряется экономическая целесообразность исполнения для одной из
сторон, на которую, исходя из разумно понимаемых ожиданий, рассчитывала сторона договора и сообразно
которой формулировала условия договора, нашедшие отражение в тексте договора, приводя по сути к
экономической невозможности исполнения. Теряет целесообразность не цель договора, а его
имущественная составляющая в части ожидания сторон относительно экономического эффекта договора,
то есть характеристикой баланса (соотношения) имущественных интересов является соразмерность того,
что стороны получают в результате исполнения договорных обязательств с точки зрения объективных,
количественных характеристик.
При установлении факта нарушения соотношения имущественных интересов возникает вопрос о том,
каковы должны быть подходы к определению того, в какой степени соотношение (баланс) имущественных
интересов сторон договора должен быть смещен/изменен при исполнении договора без изменения его
условий, чтобы повлечь для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, и чтобы договор мог быть
изменен или расторгнут в связи с изменившимися обстоятельствами.
Так, согласно ст. 6.2.2 Принципов УНИДРУА затруднением считается случай, когда возникают события,
существенным образом изменяющие равновесие договорных обязательств в силу либо возрастания для
стороны стоимости исполнения, либо уменьшения ценности получаемого стороной исполнения.
"Существенное изменение в равновесии договора может проявиться как в значительном возрастании
расходов одной стороны по исполнению ее обязательств, так и в существенном уменьшении ценности
исполнения получаемого стороной, включая случаи, когда исполнение не имеет никакой ценности для
получающей стороны" <1>.
--------------------------------
Вместе с тем критерии того, до какой степени должно измениться соотношение имущественных
интересов сторон, чтобы считать, что изменение обстоятельств, повлекшее подобное изменение, может
стать основанием для расторжения или изменения договора, отсутствуют. Представляется, что таким
изменением может, например, явиться то, что исполнение договора на начальных условиях при изменении
соответствующих обстоятельств может привести к банкротству должника.
Таким образом, при установлении нарушения баланса имущественных интересов сторон в случае
существенного изменения обстоятельств значение имеет определение степени как существенности
нарушения равновесия имущественных интересов сторон, которое учитывает и экономическую
целесообразность исполнения договора, и разумные ожидания сторон в части его экономического эффекта,
так и того, насколько исполнение обязательства должником становится менее выгодным для кредитора или
более затратным для должника. При этом необходимо учитывать, что речь не идет об арифметическом
равенстве имущественных интересов сторон, поскольку эквивалентность договорных отношений, как
указывалось выше, не предполагает обязательного равноценного количественного взаимного
предоставления сторон и зависит от оценки сторонами достаточности и адекватности получаемого по
договору эквивалента, на которое сторона могла рассчитывать, заключая договор на первоначальных
условиях и разумно рассчитывая, что изменения обстоятельств не произойдет. Значение имеет именно
смещение, изменение того соотношения имущественных интересов сторон, которое стороны, считая для
себя приемлемыми, имели в виду, согласовав условия договора соответствующим образом в
первоначальном договоре.
Следующим подлежащим доказыванию фактом является то, что в момент заключения договора
стороны исходили из того, что обстоятельства не изменятся. Буквальное толкование данного условия
позволяет прийти к выводу о том, что должно быть установлено, что стороны в момент заключения
договора, формулируя его условия, рассчитывали на то, что такого изменения не произойдет, исключали
наступление соответствующих обстоятельств. Арбитражные суды при рассмотрении данной категории дел
исходят из такого определения предвидимости изменения обстоятельств сторонами, которое подлежит
установлению с точки зрения не среднего разумного субъекта гражданского оборота, а с
пониманием/ожиданием сторон конкретного договора с учетом тех обстоятельств, которые легли в основу
заключения сторонами договора на первоначальных условиях. Так, в одном из дел суд кассационной
инстанции, поддерживая доводы судов нижестоящих инстанций, указал, что суды первой и апелляционной
инстанций правомерно исходили из того, что принятие распоряжения о реконструкции не может
рассматриваться в качестве существенно изменившегося обстоятельства, так как органы власти г. Москвы,
передавая помещение в аренду, могли предвидеть реконструкцию моста (из материалов дела следовало,
что пунктом спорного договора установлено, что в случае принятия решения правительством г. Москвы о
реконструкции или сносе арендуемого здания арендатор обязан освободить арендуемые помещения в
течение трех месяцев с момента получения уведомления об этом, то есть при заключении спорного
договора стороны предвидели возможность реконструкции арендуемого здания, а также предусмотрели
последствия и обязательства сторон при наступлении указанного обстоятельства) <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 марта 2006 г. по делу N
КГ-А40/1274-06 (при той же фабуле дела тот же суд принял противоположный акт - Постановление
Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 мая 2006 г. по делу N КГ-А40/4211-06).
Толкование понятия "непредвидимости" при применении положений ст. 451 ГК РФ было дано в одном
из дел: обстоятельства являются заведомо непредвиденными для каждой из сторон, непреодолимыми,
чрезмерными, когда ни обычай делового оборота, ни существо договора не предполагают необходимости
возложения риска произошедшего изменения обстоятельств на заинтересованную сторону. Причины
возникновения данных обстоятельств лежат за пределами действий контрагентов и вследствие этого от них
не зависят <1> (в качестве оснований для расторжения договора обе судебные инстанции указали то, что в
рассматриваемом споре при заключении договора стороны не могли предвидеть присоединение
предприятия к концерну и отмену постановления Правительства РФ, в соответствии с положениями
которого был заключен договор и в связи с принятием гл. 25 НК РФ отчисления по которому перестали
уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль, что повлекло за собой имущественные потери для истца).
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 января 2004 г. N А35-
3794/03-С17.
В названном судебном акте дано толкование еще одного критерия: согласно подп. 2 п. 2 ст. 451 ГК РФ
изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла
преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее
требовалась по характеру договора и условиям оборота.
Буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод о том, что нарушение соотношения
имущественных интересов сторон является следствием сложной причинно-следственной связи, поскольку
изменение обстоятельств, служащее основанием для изменения или расторжения договора, - результат
определенных юридических фактов, которые сторона договора не могла преодолеть при той степени
заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота.
Невозможность преодолеть указанные причины является критерием оценки причин, вызывающих
изменение обстоятельств, а не поведения стороны как такового, то есть подп. 2 п. 2 ст. 451 ГК РФ не
возлагает на заинтересованную сторону обязанность предпринимать меры для преодоления причин,
вызвавших изменение обстоятельств. Таким образом, причины, вызвавшие изменение обстоятельств,
должны находиться вне контроля стороны и не могут быть следствием собственных действий такой
стороны, а также действий третьих лиц, например контрагентов стороны договора (нарушение обязанностей
со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у
должника необходимых денежных средств). "Сокращение контрагентами предпринимателя объема продаж,
изменение ими условий поставки в части предоплаты (100% вместо 30%) также не является основанием
для расторжения договора судом ввиду несоблюдения условия подпункта 2 пункта 2 статьи 451 ГК РФ..."
<1>. Именно такое толкование позволяет разграничить положение подп. 2 п. 2 ст. 451 ГК РФ от содержания
понятия "невиновность" субъекта гражданского оборота, указанного в п. 1 ст. 401 ГК РФ, согласно которому
лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него
требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего
исполнения обязательства, что по общему правилу является основанием для освобождения лица от
ответственности за нарушение обязательства.
--------------------------------
Однако в отдельных случаях подход судебной практики к толкованию положения подп. 2 п. 2 ст. 451 ГК
РФ приводит к смешению указанных понятий и возлагает на сторону обязанность по принятию мер по
преодолению не причин, а самих изменившихся обстоятельств, что кардинально расходится с целью
установления законодателем подобного критерия. В таком случае заинтересованная сторона при
существенном изменении обстоятельств ставится в положение, когда она должна предпринимать меры и
для преодоления, предотвращения причин, вызвавших изменение обстоятельств, и для исполнения
договорных обязательств на согласованных изначально условиях до решения вопроса о расторжении или
изменении договора, причем обязанности по преодолению указанных причин возлагаются исключительно
на заинтересованную сторону, однако зачастую изменение обстоятельств может быть вызвано причинами,
находящимися в зоне пусть даже косвенного контроля контрагента заинтересованной стороны, и это,
несомненно, нарушает договорное равновесие интересов сторон, а также требование разумности и
добросовестности. Кроме того, при отсутствии критериев того, что будет считаться достаточным и
необходимым для того, чтобы признать, что сторона предприняла все возможные соответствующие
требованиям заботливости и осмотрительности меры, решение данного вопроса отнесено исключительно
на усмотрение суда.
Между тем представляется, что указанное требование было введено именно для определения
соответствия причин, вызвавших изменение обстоятельств, критерию непреодолимости, нахождению таких
причин вне контроля сторон договора, в том числе для справедливого распределения расходов, понесенных
в связи с исполнением обязательств, но не как основание для отказа в удовлетворении исковых требований
о расторжении или изменении договора в соответствии со ст. 451 ГК РФ в случае, если истцом не будет
доказано принятие таких мер.
Как указывалось ранее, при существенно изменившихся обстоятельствах само по себе исполнение
обязательства возможно, но оно становится чрезмерно обременительным для должника или чрезмерно
невыгодным для кредитора, а вот причины, которые обусловливают возникновение таких обстоятельств,
находятся вне контроля стороны, являются для нее непреодолимыми (в данном критерии прослеживается
аналогия с составляющей понятия "обстоятельства непреодолимой силы" - критерием непредотвратимости,
которое согласно п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 7 признается таковым, если любой участник
гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать
наступления этого обстоятельства или его последствий, если иное не предусмотрено законом).
Условием для признания изменения обстоятельств основанием для изменения или расторжения
договора является и то, что из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения
обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Наиболее частым мотивом принятия судами решения об отказе в иске на основании ст. 451 ГК РФ
является ссылка на то, что согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется на
свой риск, в связи с чем риск изменения обстоятельств должна нести заинтересованная в изменении или
расторжении спорного договора сторона, то есть наступление указанных обстоятельств и их последствия
признаются предпринимательским риском контрагентов, причем порой суды не рассматривают по существу
вопрос о том, является ли изменение обстоятельств соответствующим совокупности условий, указанных в
ст. 451 ГК РФ, а ссылаются исключительно на предпринимательский риск сторон договора - субъектов
предпринимательской деятельности.
--------------------------------
компенсации за счет другой стороны обязательства убытков или иных расходов, условием возникновения
которых не является вина лица, на чью имущественную сферу они будут отнесены в силу закона или
договора" <1>.
--------------------------------
<1> Архипов Д.А. Опыт теории риска в договорном обязательстве // Актуальные проблемы
гражданского права. Вып. 9. М., 2005. С. 399.
Таким образом, в договорных отношениях решающую роль имеет то, каким образом риски
неблагоприятных последствий событий и действий, произошедших или соответственно совершенных после
вступления сторон в договорные отношения, исполнение которых связано с осуществлением
предпринимательской деятельности обеими сторонами, будут распределены между сторонами такого
договора. При этом при распределении последствий потенциальных рисков в договорных отношениях
принимаются во внимание возможности контрагентов - коммерческих организаций как профессиональных
участников гражданского оборота спрогнозировать, предвидеть как вероятность наступления таких
юридических фактов, так и их неблагоприятные последствия. Кроме того, учету подлежат правовая
квалификация договорных отношений, характер отношений, существовавших между сторонами до
заключения договора, срок действия договорного отношения, поскольку в случае заключения, например,
долгосрочного договора аренды стороны изначально должны предусмотреть механизм нивелирования
негативных последствий изменения обстоятельств, в том числе преодоления возможных изменений
конъюнктуры рынка.
Несмотря на то что высказывается мнение, что "риск следует возлагать на того, кто может своими
действиями, принятием тех или иных мер этот риск если не устранить, то, по крайней мере, уменьшить"
<1>, представляется, что в случае, когда оба контрагента договора являются субъектами
предпринимательской деятельности, профессионально ее осуществляя, при прочих равных условиях их
риски должны признаваться равными. "По смыслу ст. 451 ГК РФ если обе стороны договора осуществляют
предпринимательскую деятельность на началах риска, то они обе несут и риск существенного изменения
обстоятельств, так как последний в равной степени касается прав и обязанностей как одной, так и другой
стороны" <2>. Указанная презумпция может быть опровергнута при рассмотрении конкретного спора при
конкретных обстоятельствах исходя из возможностей предвидеть изменение обстоятельств и предотвратить
негативные последствия, при этом следует учитывать, что риск предпринимательской деятельности,
который характерен для такой деятельности в целом, должен разграничиваться с риском по конкретному
договору. Таким образом, если обе стороны договора являются субъектами предпринимательской
деятельности, несущими риск предпринимательской деятельности, отнесение негативных последствий
изменения обстоятельств в силу осуществления деятельности на свой риск на одну из сторон не
соответствует принципу свободы договора, равенства субъектов оборота, требованиям разумности,
справедливости.
--------------------------------
<1> Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 122 - 123.
Как указывалось выше, стороны могут сами распределить неблагоприятные последствия таких
изменений обстоятельств своим соглашением, определив те условия, которые стороны будут считать для
себя приемлемыми, оптимальными, учитывающими интересы той стороны, которая не является
профессионалом в сфере деятельности, требующей специальных знаний, то есть с учетом повышенных
требований (стандарта поведения) к соответствующим субъектам оборота. Между тем при распределении
риска между контрагентами с целью выравнивания соотношения имущественных интересов сторон следует
принимать во внимание степень того, насколько обременительно для стороны договора несение
соответствующего риска, если при заключении договора последняя приняла на себя такой риск, степень
обременительности которого нельзя было предвидеть.
Таким образом, при рассмотрении споров о расторжении или изменении договора, заключенного
субъектами предпринимательской деятельности, при существенном изменении обстоятельств судами
должна быть дана оценка всей совокупности обстоятельств, на которых стороны основывают свои
требования и возражения, не ограничиваясь ссылкой на предпринимательский риск как на основание для
отказа в удовлетворении исковых требований.
--------------------------------
обстоятельств непреодолимой силы, он утратил интерес в исполнении. При этом должник не отвечает перед
кредитором за убытки, причиненные просрочкой исполнения обязательств вследствие наступления
обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401, п. 2 ст. 405 ГК РФ; п. 9 Постановления Пленума ВС РФ N
7).
В судебной практике возник вопрос о том, являются ли мировой экономический кризис, кризисные
явления в российской экономике, в том числе изменение ЦБ РФ финансовой политики (в частности, отказ от
обязательных валютных интервенций и пр.), приведшее к ослаблению рубля, обстоятельствами
непреодолимой силы. Единообразный подход судебно-арбитражной практики сводится к тому, что
указанные обстоятельства таковыми не признаются, поскольку являются обстоятельствами, которые по
опыту прошлых лет можно было предвидеть и неблагоприятные последствия которых могли быть
предотвращены, и относятся соответственно к предпринимательскому риску субъектов гражданского
оборота.
--------------------------------
Вместе с тем проблема разграничения обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ) и
существенного изменения обстоятельств (ст. 451 ГК РФ) существует, поскольку бывает, что в одном деле
встает вопрос о квалификации обстоятельств и как основания для расторжения или изменения договора, и
как основания, освобождающего субъекта предпринимательской деятельности от ответственности за
нарушение договора. Так, в одном из дел суды оценили изложенные истцом обстоятельства (тяжелое
финансовое положение крестьянского фермерского хозяйства в связи с уничтожением урожая зерновых,
вызванным погодными условиями 2010 г., а именно аномальной жарой и отсутствием осадков, пожарами) и
не признали их существенными, с которыми ст. 451 ГК РФ связывает возникновение права на изменение
договора в судебном порядке, поскольку указанные обстоятельства входят в сферу предпринимательского
риска, не относятся к форс-мажорным, или обстоятельствам непреодолимой силы <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 4 июля 2011 г. N Ф09-
3781/11 по делу N А34-5828/2010.
--------------------------------
<1> Цит. по: Анненков К. Система русского гражданского права. Т. 3. Права обязательственные. СПб.,
1901. С. 137.
Между тем расторжение или изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств
имеет целью нивелировать нарушение соотношения имущественных интересов сторон по договору с целью
исключения для заинтересованной стороны такого ущерба, который лишит ее в значительной степени того,
на что она была вправе рассчитывать при заключении договора. Существенное изменение обстоятельств
не влияет на объективную возможность исполнения договорных обязательств стороной договора, являясь
субъективно непреодолимым для конкретной стороны договора, поскольку исполнение последним
договорных обязательств без соответствующей коррекции возможно, но ведет к крайне обременительным, а
часто и вовсе разорительным для одной из сторон последствиям.
Таким образом, указанные понятия должны быть разделены. Так, Федеральный арбитражный суд
Московского округа согласился с доводом суда апелляционной инстанции о том, что увеличение цены
товара является существенным изменением обстоятельств и не относится к обстоятельствам
непреодолимой силы, освобождающим от ответственности согласно ст. 401 ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 июля 2005 г. N КГ-
А40/6518-05-П.
Кроме того, согласно ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если
она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из
сторон не отвечает, то есть следствием невозможности исполнения является прекращение обязательства,
для которого не требуется согласование воли сторон и которое от воли сторон не зависит. В отдельных
случаях и невозможность исполнения смешивается с существенным изменением обстоятельств: "при
невозможности для стороны выполнить контракт допустимо признание наличия существенного изменения
обстоятельств, влекущего за собой последствия, предусмотренные ст. 451 ГК РФ" <1>. Под невозможностью
исполнения понимается так называемая последующая невозможность исполнения, при которой
обстоятельства, препятствующие должнику исполнить возложенные на него обязанности, наступили после
заключения договора. "По своему содержанию невозможность исполнения может выступать в двух формах:
фактической и юридической, при этом фактическая невозможность исполнения возникает при прекращении
существования материального предмета обязательства, утрате способности обязанной стороны оказывать
услуги или выполнять работы... Юридическая невозможность исполнения обычно связывается с запретами,
исходящими от компетентных государственных органов" <2>. При юридической невозможности должник не
утрачивает фактической возможности исполнить договорное обязательство, но такое исполнение будет
противоречить требованиям законодательства, в связи с чем является недопустимым. Таким образом,
невозможность исполнения как способ прекращения обязательств, несмотря на то что возникает такая
невозможность, так же как и изменение обстоятельств после заключения договора, влечет невозможность
исполнения даже при наибольшей заботливости и осмотрительности и автоматически обязательство
прекращает.
--------------------------------
<2> Мозолин В.П., Фарнсворт Е.А. Договорное право в США и в СССР. История и общие концепции.
М., 1988. С. 289.
--------------------------------
<4>;
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29 августа 2012 г. N Ф09-
5570/12, Определение ВАС РФ N ВАС-14931/12 от 20 ноября 2012 г.
<6> Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 января 2004 г. N А35-
3794/03-С17, Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 февраля 2004 г. по
делу N КГ-А40/11276-03.
<7> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 4 ноября 2003 г. N КГ-
А41/8596-03.
Следует отметить, что в указанном деле (N А19-9763/2013) суд принял решение о внесении в договор
изменения, поскольку учел специфику и целевое назначение арендуемого по договору имущества, в связи с
чем посчитал, что расторжение спорного договора противоречит общественным интересам и может повлечь
для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на
измененных судом условиях. Кроме того, суд, внося изменение в договор, отметил, что ответчик, извлекая
необоснованную имущественную выгоду за счет истца, в течение длительного времени недобросовестно
уклонялся от согласования нового размера арендной платы, который бы отвечал балансу интересов сторон,
тогда как согласно п. 4 ст. 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или
недобросовестного поведения, а злоупотребление правом недопустимо в силу ч. 1 ст. 10 ГК РФ. При таких
обстоятельствах на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения
выгоды из незаконного или недобросовестного поведения суд апелляционной инстанции указал на
распространение срока действия договора в измененной редакции на часть периода, в течение которого
ответчик недобросовестно уклонялся от согласования справедливой арендной платы.
--------------------------------
Подавляющее большинство споров, рассматриваемых на основании ст. 451 ГК РФ, сводится к спорам,
в которых исковое требование о расторжении или изменении договора обосновано существенным
изменением обстоятельств, явившихся результатом финансово-экономического кризиса, количество
которых увеличилось в связи с политико-экономическими кризисными явлениями последних лет, поскольку
исполнение обязательств на первоначальных условиях договора становится экономически крайне
невыгодно для сторон. Между тем "с точки зрения гражданского оборота было бы полной катастрофой
возможность аннулирования договоров по причине их невыгодности для одной из сторон. Очевидно, что это
означало бы немедленный крах всей экономической жизни, а значит - и существования общества" <1>.
--------------------------------
<1> Скловский К.И. Сделка как элемент состава хищения // Гражданское право современной России:
Сборник / Сост. О.М. Козырь, А.Л. Маковский. М., 2008. С. 123.
--------------------------------
<1> Согласно информации ЦБ РФ от 10 ноября 2014 г. "О параметрах курсовой политики Банка
России" ЦБ РФ с 10 ноября 2014 г. упразднил действовавший механизм курсовой политики, отменив
интервал допустимых значений стоимости бивалютной корзины (операционный интервал) и регулярные
интервенции на границах указанного интервала и за его пределами.
--------------------------------
Так, в одном из дел суд указал, что "принимая во внимание то, что официальной денежной единицей в
Российской Федерации является рубль и что в соответствии с законодательством о валютном
регулировании соотношение рубля и иностранной валюты постоянно меняется, заключив договор на
получение займа в долларах США, истец уже взял на себя риск изменения курса доллара по отношению к
рублю... Несмотря на то что вины истца в росте курса доллара США не имеется, однако с учетом
экономической нестабильности страны, имеющихся уроков резкого скачка курса доллара... он мог разумно
предвидеть возможность повышения курса доллара... Обоснован вывод о том, что, осуществляя
предпринимательскую деятельность и определяя сумму займа в долларовом эквиваленте, истец принял на
себя возможный риск неблагоприятного изменения курса доллара" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2016 г. по делу N А41-
71971/15.
Поскольку стороны обязательства могли предвидеть изменение курса валют и были вправе не
заключать содержащий валютную оговорку договор на условиях, которые в случае весьма вероятного
изменения курса становятся невыгодными для одной из сторон (одна из сторон лишилась бы возможности
получить то, на что она рассчитывала при заключении договора), одно из обязательных условий для
признания изменения обстоятельств существенным в смысле ст. 451 ГК РФ (как основания для расторжения
или изменения договора) отсутствует, что не позволяет признать изменение курса валют существенным
изменением обстоятельств.
--------------------------------
<1> Бевзенко Р.С. Некоторые вопросы судебной практики применения положений главы 29
Гражданского кодекса Российской Федерации об изменении и расторжении договора // Вестник
гражданского права. 2010. N 2. С. 162, 163.
--------------------------------
Арбитражным судом г. Москвы было принято резонансное решение по вопросу внесения изменения в
договор аренды нежилого помещения, содержащего валютную оговорку, обусловленного изменением курса
рубля к доллару США, мотивированное судом целями соблюдения баланса имущественных интересов
сторон (решение от 1 февраля 2016 г. по делу N А40-83845/15-54-532).
Между тем Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда <1> указанное решение в
части удовлетворения иска было отменено, в удовлетворении иска о внесении изменений в договор аренды
отказано, поскольку, по мнению суда апелляционной инстанции, суд первой инстанции не учел, что в
рассматриваемом договоре аренды содержится лишь положение о возможности изменения арендной платы
по основаниям, предусмотренным договором, и соглашению сторон, а не по требованию одного из
контрагентов в судебном порядке. Арендодатель и арендатор не заключили соглашения о том, что не
урегулированный во внесудебном порядке спор по вопросу об изменении цены договора аренды подлежит
передаче на рассмотрение суда, судебное внесение соответствующих изменений в договор недопустимо и
по правилам подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ.
--------------------------------
Следует отметить, что крайне положительным итогом разрешения данного спора явилось то, что в
кассационной инстанции сторонами было заключено мировое соглашение, которое было утверждено судом
кассационной инстанции <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного Суда Московского округа от 24 августа 2016 г. по делу N А40-
83845/2015.
При рассмотрении указанного дела возник вопрос, является ли внесение судом в договор аренды с
валютной оговоркой изменения, устанавливающего минимальный и максимальный эквивалент валюты
договора, изменением условия договора о размере арендной платы. Стороны договорного отношения
формулируют условия договора, исходя из своей воли и в своем интересе таким образом, чтобы буквальное
значение слов и выражений в нем позволило уяснить содержание соответствующего условия. Изменение
судом договорных прав и обязанностей участников договора посредством дополнения, конкретизации,
изменения согласованных сторонами при заключении договора договорных условий изменяет содержание
договорного обязательства, которое стороны согласовали при заключении договора, являясь при этом
обязательным как для сторон договора, так и для третьих лиц, причем согласно ст. 432, 606, 614 ГК РФ
размер или порядок определения арендной платы является существенным условием договора аренды.
Таким образом, изложенное позволяет сделать имеющий существенное значение для гражданского
оборота вывод о том, что внесение судом изменений в условия договора с валютной оговоркой, которым
устанавливается минимальный и максимальный эквивалент валюты договора, является изменением
договорных условий о размере цены договора, что при отсутствии доказанности нарушения договора одной
из сторон или установления иных обстоятельств, которые на основании ГК РФ, других законов или договора
могли бы явиться основанием для внесения изменения в договор судом в соответствии со ст. 450 ГК РФ,
должно влечь признание судебного акта незаконным и необоснованным.
--------------------------------
<2> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 31 мая 2012 г. по делу N
А55-16572/2011 (Определением ВАС РФ от 1 октября 2012 г. N ВАС-12489/12 отказано в передаче дела в
Президиум ВАС РФ для пересмотра дела в порядке надзора).
Первый вид - смешанные договоры, представляющие собой синтез обязательств, входящих в состав
различных договорных отношений, то есть такую единую совокупность обязательств, исполнение которой в
части утрачивает интерес для стороны. В договорах такого вида должно иметь место только расторжение
всего договора в целом, поскольку отсутствует возможность выделения в таких договорах комплекса
самостоятельных обязательств, сохраняющих интерес сторон к исполнению договора. "Если для
заключения смешанного договора требуется соблюдение всех условий, установленных по отношению к
каждому из элементов, из которых состоит смешанный договор, то и для дальнейшего существования этого
договора требуется наличность всех условий, необходимых для существования его составных элементов,
взятых по отдельности... Это вытекает из того обстоятельства, что хотя в смешанном договоре мы имеем
соединение нескольких самостоятельных элементов, но элементы эти волей сторон связаны в один
договор, почему противоречило бы намерениям сторон признавать отпавшим один из элементов, а
остальное считать сохранившим силу" <1>. В данном случае договорные обязательства смешанного
договора взаимозависимы, должны быть исполнены в совокупности, и при расторжении договора в части
одного вида договорного обязательства сохранение в силе другой части теряет смысл с точки зрения цели
заключения договора.
--------------------------------
Второй вид смешанных договоров - это те из них, которые представляют собой в известной степени
"механическое" увязывание комплексов различных видов договорных обязательств, каждое из которых
представляет интерес для сторон. На возможность расторжения смешанного договора лишь в части при
условии возможности существования второго обязательства указывалось в Постановлении Пленума ВАС
РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с
заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета", согласно п. 15 которого договор
банковского счета с условием о кредитовании счета (указанный договор должен рассматриваться как
смешанный) считается измененным, если банком получено заявление клиента о расторжении договора
банковского счета или закрытии счета (ст. 421, п. 2 ст. 450.1, п. 1 ст. 850, п. 1 ст. 859 ГК РФ). Таким образом, в
случае самостоятельности различных видов договорных обязательств, входящих в состав смешанного
договора, при расторжении такого смешанного договора лишь в части происходит изменение договора.
признаки имеют внешний характер, а взаимосвязанность - связь причинная, то есть внутренняя <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 3 мая 2005 г. N А43-
12790/2004-2-469.
--------------------------------
<1> Эбзеев Б.Б. Сделки с участием заинтересованных лиц акционерного общества: правовые
особенности и проблемы регулирования // Закон и право. 2000. N 1. С. 16.
- единая хозяйственная цель всех совершенных сделок, причем цель заключения договоров должна
быть обусловлена одними и теми же обстоятельствами, причинами <5>.
--------------------------------
<5> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 9 января 2003 г. N Ф09-
3196/02-ГК.
Кроме того, сделки могут рассматриваться как взаимосвязанные при наличии следующих
обстоятельств: взаимовлияние и взаимозависимость сделок; совершение всех сделок в течение короткого
периода времени; стороны всех сделок - одни и те же либо взаимозависимые лица; направление денежных
средств, полученных от сделок, на решение какой-либо одной определенной задачи и др.
одного из них.
Так, суды отказали истцу в расторжении договора поставки в связи с расторжением договора лизинга
оборудования, поставленного по упомянутому договору поставки, при этом истец полагал, что договор
лизинга и договор поставки являются взаимосвязанными. По мнению истца, существенным изменением
обстоятельств являлись неоплата лизинговых платежей лизингополучателем и расторжение договора
лизинга. Между тем суды указали, что при заключении договора поставки истец действовал добровольно и
по собственной инициативе, рассчитывая получить прибыль от предпринимательской деятельности при
осуществлении функций лизингодателя, заключая договор поставки и договор лизинга как опытный
лизингодатель, осуществляющий свою деятельность с 2001 г., основным видом деятельности которого
является финансовая аренда, и не мог не предвидеть риск, связанный с неуплатой стоимости оборудования
лизингополучателем <1>.
--------------------------------
Изложенное позволяет сделать вывод о том, что несколько договоров, которые стороны считают
взаимосвязанными, могут быть расторгнуты одновременно, если будут представлены необходимые и
достаточные доказательства того, что они объединены общей хозяйственной целью; получение выгоды,
экономическая эффективность и достижение иного результата, ради которого они заключались, возможны
лишь при надлежащем исполнении договорных обязательств по всем договорам в совокупности.
поскольку это право в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ могло быть реализовано путем предъявления
соответствующего иска в судебном порядке <1>. Постепенно подход практики менялся в части признания
того, что, "если стороны указывают в договоре право на "одностороннее расторжение" договора, суды с
учетом принципов толкования договора должны оценивать данное условие как право на внесудебный
односторонний отказ от договора <2>.
--------------------------------
В связи с этим возникает вопрос о том, каким образом должно быть истолковано условие договора о
праве одной из сторон "в одностороннем порядке расторгнуть договор", на "досрочное немотивированное
расторжение договора в одностороннем порядке", "досрочное расторжение договора в одностороннем
порядке", "расторжение договора до истечения срока его действия в одностороннем порядке" <1>: как право
одной из сторон обратиться в суд с требованием о расторжении договора на основании подп. 2 п. 2 ст. 450
ГК РФ или как право прекратить договор в одностороннем порядке без обращения в суд (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ
оперирует именно формулировкой "договор прекращается", нарушая терминологическое единство:
расторжение договора - обязательства прекращаются (считаются прекращенными); отказ от договора
(исполнения договора) - договор считается расторгнутым - обязательства прекращаются (считаются
прекращенными). - Е.П.).
--------------------------------
<1> Так, например, Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19 марта 2015 г. N Ф05-
1641/2015 по делу N А40-53452/14 и последовавшим за ним Определением ВС РФ от 3 ноября 2015 г. N 305-
ЭС15-6784 суды указанные выше формулировки расценили как предусмотренное договором право на
односторонний отказ стороны от исполнения договора.
В иных случаях, независимо от субъектного состава сторон договора, по требованию одной из сторон
договор может быть изменен или расторгнут только в судебном порядке при существенном нарушении
договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором (п. 2
ст. 450 ГК РФ).
Так, в одном из дел Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ поддержала позицию судов
апелляционной и кассационной инстанции, указав, что между банком и обществом заключен договор
аренды нежилого помещения, в котором стороны согласовали условия досрочного расторжения договора. В
п. 10.5 договора предусмотрено, что в случае досрочного расторжения договора по основаниям иным, чем
указано в п. 10.2 - 10.3, стороны обязаны письменно предупредить о предстоящем расторжении
заблаговременно за один год до расторжения. Суды апелляционной и кассационной инстанций, истолковав
п. 10.5 договора с соблюдением положений ст. 431 ГК РФ, пришли к выводу о том, что названный пункт
договора не содержит самостоятельных оснований расторжения договора, а устанавливает лишь условия
реализации иных оснований для расторжения договора. Между тем согласно абзацу второму подп. 4 ст. 620
ГК РФ договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по
требованию арендатора в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ, которые должны быть указаны в договоре <1>.
--------------------------------
Данный судебный акт имеет определяющее значение для правоприменительной практики в части
решения вопроса о том, каким образом стороны должны формулировать в тексте договора условие как о
возможности расторжения договора по требованию одной из сторон в судебном порядке, так и об отказе от
исполнения договора по любому основанию, не предусмотренному ГК РФ, другими законами и иными
правовыми актами.
--------------------------------
<1> В связи с этим показательной является ст. 4.5 Принципов УНИДРУА, согласно которой условия
договора должны толковаться таким образом, чтобы всем им было придано значение, а не лишены силы
какие-либо из них.
Тем не менее названный судебный акт позволяет сделать следующий вывод: если стороны договора
хотят предусмотреть возможность расторгнуть договор по требованию одной из сторон в судебном порядке
в иных случаях, нежели предусмотрены ГК РФ, другими законами, такие основания должны быть прямо
перечислены в тексте договора. Если стороны предусматривают в договоре случаи, когда договор может
быть расторгнут по требованию одной из сторон, имея в виду именно подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ (судебный
порядок), это должно быть прямо и недвусмысленно указано в договоре.
Сторонам договора надлежит учитывать, что при возникновении спора в связи с отказом одного из
контрагентов от договора в случаях, предусмотренных договором, и передаче такого спора для разрешения
судом при его рассмотрении суд будет вынужден толковать условия договора в части установления
оснований и порядка отказа от договора, учитывая как правила ст. 431 ГК РФ о толковании договора, так и
подходы к толкованию условий договора, сформулированные в Постановлении Пленума ВАС РФ N 16.
расторгнуть договор по любым основаниям, в тексте договора должна содержаться четкая формулировка о
возможности отказа от договора по любым иным основаниям, кроме тех, которые прямо поименованы в
договоре.
Так, Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ <1>, сославшись на ст. 310, 329, 421, 450.1
ГК РФ, констатировала, что, поскольку положения ст. 619, 620 ГК РФ не содержат запрета на досрочное
расторжение договора аренды по иным основаниям, не предусмотренным в данных правовых нормах,
стороны при заключении договора вправе установить основания для досрочного расторжения договора и
условия такого расторжения. Оспариваемым пунктом договора предусмотрена возможность расторжения
договора до истечения срока его действия в одностороннем порядке по любым другим основаниям, кроме
прямо указанных в договоре, однако условием такого расторжения для арендатора является удержание
арендодателем задатка, для арендодателя - уплата задатка в двойном размере, то есть сторонами
определен порядок расторжения договора, которым предусмотрено особое условие для досрочного
немотивированного расторжения договора в одностороннем порядке, что не противоречит положениям ст.
329, 421 ГК РФ. Таким образом, в договоре не были перечислены конкретные основания для досрочного
расторжения договора по иным причинам, кроме прямо указанных в договоре, однако содержалась
формулировка "по любым другим основаниям", которой оказалось достаточно для суда, чтобы считать, что
стороны договора предусмотрели случаи одностороннего отказа от договора, помимо указанных в ГК РФ,
других законах, правовых актах или договоре. Обращает на себя внимание тот факт, что стороны, имея в
виду возможность отказа от договора (исполнения договора), в договоре тем не менее предусмотрели
возможность досрочного расторжения договора арендатором в одностороннем порядке на согласованных
сторонами условиях. Представляется, что именно отсутствие в договоре оговорки о реализации такой
возможности в судебном порядке позволило судам рассматривать последнюю как установленную договором
возможность одностороннего отказа от договора по любой причине до истечения срока его действия.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Полуэктов М. Отказ от исполнения договоров как способ защиты интересов должника и
кредиторов в законодательстве о несостоятельности (банкротстве) // Юрист. 2000. N 1. С. 7.
--------------------------------
Отказ от исполнения договора должника конкурсным управляющим должен быть обусловлен целями и
задачами, определенными Закон о несостоятельности (банкротстве) для конкурсного управления, в связи с
чем решающее значение в определении критериев допустимости отказа конкурсного управляющего от
исполнения договоров должника имеет наличие доказательств того, что такой договор явно препятствует
восстановлению платежеспособности должника или исполнение договора повлечет за собой убытки для
должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.
Если возможность возникновения для должника убытков при исполнении договора по сравнению с
аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах, является объективным
критерием, который может быть проверен <1>, то, как показывает анализ судебно-арбитражной практики,
доказать, что договор препятствует восстановлению платежеспособности должника, весьма проблематично.
--------------------------------
<1> Так, отказывая в удовлетворении иска, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь
положениями ст. 310 ГК РФ, ст. 102 Закона о несостоятельности (банкротстве), пришли к выводу, что
спорный договор, учитывая размер арендной платы и срок действия договора (25 лет), заключен на
кабальных для должника условиях по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых
обстоятельствах, что влечет для должника убытки (Определение ВАС РФ от 8 апреля 2009 г. N ВАС-3965/09,
Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 26 декабря 2008 г. N Ф10-
5834/08). Федеральный арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 29 мая 2008 г. N КГ-
А40/3797-08 признал отказ конкурсного управляющего от договора аренды нежилых помещений
соответствующим ст. 102, 129 Закона о несостоятельности (банкротстве), а вывод суда о том, что
исполнение спорного договора повлечет за собой для истца (конкурсный управляющий) убытки по
сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах, подтвержденным
материалами дела: спорным договором установлена арендная плата 3 905 руб. 70 коп. за 1 кв. м в год,
тогда как согласно оценке ГУП "Мосгор БТИ" рыночная арендная ставка за 1 кв. м спорных помещений в год
составляет 41 тыс. руб., а с предложением истца заключить новый договор аренды с арендной платой 2
тыс. долл. США за 1 кв. м в год с учетом НДС ответчик (арендатор) не согласился.
Так, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа <1> оставил без изменения судебные
акты суда первой и апелляционной инстанций, удовлетворивших требование арендатора о признании
действующим договора аренды части здания и об устранении препятствий в пользовании помещениями и
отказавших в удовлетворении встречного требования внешнего управляющего об освобождении спорных
помещений в связи с отказом от исполнения договора аренды, так как суду не было представлено
доказательств того, что исполнение спорного договора каким-либо образом повлекло за собой убытки или
препятствовало восстановлению платежеспособности должника (при этом суды квалифицировали действия
арендодателя по расторжению договора как злоупотребление правом на основании ст. 10 ГК РФ).
--------------------------------
--------------------------------
"Исполнение договора должно идти вразрез не с целью внешнего управления как таковой, а со
средствами, которыми она (цель) достигается. В рассматриваемом случае исполнение договора должно не
соответствовать мерам по восстановлению платежеспособности должника, закрепленным в плане внешнего
управления" <1>.
--------------------------------
<1> Химичев В.А. Банкротство: прекращение договорных обязательств // Арбитражная практика. 2002.
N 12. С. 6.
Таким образом, конкурсный управляющий должен обосновать наличие оснований для отказа от
исполнения договора должника, поскольку в случае возникновения спора установление допустимости и
обоснованности отказа от договора должника напрямую будет зависеть от достаточности и достоверности
представленных конкурсным управляющим суду доказательств.
Кроме того, конкурсный управляющий при отказе от исполнения договора должника согласно п. 3 ст.
129 Закона о несостоятельности (банкротстве) связан запретом заявлять отказ от исполнения договоров
должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника.
Указанное ограничение является существенным, поскольку конкурсный управляющий обязан при отказе от
исполнения договора должника доказать отсутствие обстоятельств, препятствующих восстановлению
платежеспособности должника. Так, в одном из дел не был принят отказ конкурсного управляющего от
исполнения договора должника, поскольку, как следовало из материалов дела и было установлено судом,
на собраниях кредиторов должника обсуждался вопрос о целесообразности расторжения спорных
договоров лизинга и большинством голосов было принято решение не расторгать договоры лизинга в связи
с экономической нецелесообразностью <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27 октября 2011 г. по делу
N А40-97734/09-101-259Б.
Определенной гарантией защиты прав и законных интересов контрагентов должника при отказе от
исполнения его договоров служит то, что согласно п. 4 ст. 102 Закона о несостоятельности (банкротстве)
сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника
возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника, поскольку, заключая договор,
каждая из сторон договора рассчитывает на то, что договор для нее будет выгодным, что в результате
надлежащего исполнения обязательств по договору контрагентом она получит прибыль, полагаясь на
разумность и добросовестность контрагента при исполнении договорных обязательств.
Кроме того, сторона по договору должника, в отношении которого заявлен отказ от исполнения,
вправе обратиться в суд с иском о признании недействительным отказа конкурсного управляющего от
исполнения договора должника, поскольку контрагент должника не является лицом, участвующим в деле о
банкротстве, и не имеет права на обжалование действий конкурсного управляющего в порядке,
предусмотренном Законом о несостоятельности (банкротстве) <1>. Также следует отметить, что заявление
отказа от исполнения договоров должника является правом, а не обязанностью конкурсного управляющего,
что подтверждается единообразным подходом судебно-арбитражной практики <2>.
--------------------------------
<1> "В соответствии с положениями ст. 102 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" истец лишен
возможности оспорить законность действий внешнего управляющего в деле о банкротстве, поскольку не
является лицом, участвующим в деле о банкротстве. Рассматриваемое заявление подано им не как
конкурсным кредитором должника, а в качестве стороны договора, от исполнения которого заявлен отказ,
нарушающий права и законные интересы истца в сфере предпринимательской деятельности. Таким
образом, истец выбрал надлежащий способ защиты своих прав" (Постановление Федерального
арбитражного суда Северо-Западного округа от 5 августа 2008 г. N А56-32901/2007).
Федеральный закон от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"
устанавливает закрытый нормативный перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию.
Наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности является необходимым условием
осуществления лицензируемой деятельности, выдача которой порождает возникновение специальной
правоспособности у субъекта гражданского оборота. Согласно ст. 49 ГК РФ отдельными видами
деятельности, перечень которых установлен непосредственно законом, юридическое лицо может
заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица
осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента
получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия,
если иное не установлено законом или иным правовыми актами, в том числе лицензионными
требованиями. Таким образом, лицензирование является особым, вводимым императивными нормами
законодательства административно-правовым режимом, направленным на удостоверение права субъекта
оборота на ведение определенного вида деятельности с соблюдением установленных требований, при этом
лицензирование отдельных видов деятельности предполагает проверку компетентными лицензирующими
органами соблюдения потенциальным лицензиатом соответствующих лицензионных требований.
--------------------------------
Кроме того, развитие и оптимизация системы имущественной ответственности членов СРО перед
потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами в целях повышения
востребованности механизмов имущественной ответственности гарантируют интересы потребителей и
третьих лиц, в том числе посредством осуществления выплат из компенсационного фонда в целях
обеспечения имущественной ответственности членов СРО перед потребителями произведенных ими
товаров, работ, услуг и иным лицам.
Таким образом, установление возможности отказа от договора в случае отсутствия у одной из сторон
договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации,
необходимых для исполнения обязательства по договору, направлено на обеспечение прав и законных
интересов контрагента такой стороны, которой предоставлено право выбора с точки зрения преследуемого
интереса: сохранить договор, в том числе при отсутствии указанных выше гарантий, приняв на себя риск
нарушения договора другой стороной, либо отказаться от договора и потребовать возмещения убытков,
возникших в связи с таким отказом. При этом п. 3 ст. 450.1 ГК РФ предоставляет стороне договора право на
отказ от договора при отсутствии у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или
членства в СРО, необходимых для исполнения обязательства по договору независимо от того, имело ли
место такое обстоятельство в момент заключения договора или возникло в период исполнения договора.
Вместе с тем следует учитывать, что согласно ст. 431.2 ГК РФ сторона, которая при заключении
договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об
обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том
числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, наличию необходимых лицензий
и разрешений), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные
недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Такая
ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что
другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения.
Кроме того, сторона, заключившая договор под влиянием обмана или существенного заблуждения,
вызванного недостоверными заверениями, данными другой стороной, вправе вместо отказа от договора
требовать признания договора недействительным (ст. 179 и 178 ГК РФ).
Если контрагент не осуществляет свое право на отказ от договора, на него возлагаются негативные
риски отсутствия лицензии на осуществление деятельности у его контрагента или членства последнего в
саморегулируемой организации в части тех дополнительных возможностей и гарантий, предоставляемых
при наличии у контрагента по договору таковых (например, дополнительные способы обеспечения
имущественной ответственности членов СРО).
Крайне важным для практики является следующее дело <1>. Суд первой инстанции, установив, что
сторонами фактически заключен договор, предусматривающий предоставление охранных услуг, при
отсутствии доказательств наличия у истца лицензии на занятие данной деятельностью отказал в
удовлетворении иска о взыскании задолженности по оплате услуг по договору. Кроме того, суд первой
инстанции пришел к выводу о том, что стороны при заключении договора преследовали цель обхода норм о
лицензировании охранной деятельности, то есть действовали противоправно и недобросовестно, в связи с
чем истцу отказано в защите его права на взыскание оплаты по договору в порядке применения положений
ст. 10 ГК РФ.
--------------------------------
Суд апелляционной инстанции решение отменил, исковые требования истца удовлетворил, отметив,
что: отсутствие лицензии на осуществление частной и охранной деятельности в силу положений п. 3 ст.
450.1 ГК РФ и разъяснений, данных в п. 89 Постановления Пленума ВС РФ N 25, не влечет
недействительности договора; договор не признан недействительным в рамках самостоятельного
производства; в спорный период договор действовал и был прекращен в результате одностороннего отказа
заказчика от его исполнения. В свою очередь, суд кассационной инстанции, отклоняя доводы кассационной
жалобы, указал, что, "действительно, нормы пункта 3 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской
Федерации введены в действие Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ "О внесении изменений в
часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации", вступившим в силу 01.06.2015, и применимы к
правоотношениям, возникшим после этой даты. Строго говоря, приведенная норма напрямую неприменима
к обстоятельствам настоящего дела, однако, во-первых, она наглядно демонстрирует общие принципы
законодательного регулирования российского гражданского права, во-вторых, данный правовой подход
сформировался в судебной практике до его законодательного закрепления".
Согласно п. 5 ст. 450.1 ГК РФ в случаях, если при наличии оснований для отказа от договора
(исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том
числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства,
последующий отказ по тем же основаниям не допускается. В данном случае в части осуществления права
на отказ от договора (исполнения договора) в ГК РФ нашло отражение правило эстоппель. Следует
отметить, что в первую очередь речь идет о мотивированном отказе от договора (исполнения договора), то
есть когда ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором предусмотрены основания,
дающие стороне договора право отказаться от него (поскольку речь идет об уже возникшем основании для
отказа, в данном случае такой отказ не является воздержанием от определенного действия (п. 1 ст. 307 ГК
РФ)).
Представляется, что при применении указанного правила в первую очередь имеет значение тот срок,
в течение которого может быть заявлен отказ от договора в целях гарантирования прав и обеспечения
состояния правовой определенности для второй стороны договора. Так, ВС РФ (в деле, рассмотренном,
правда, без ссылки на ст. 450.1 ГК РФ, поскольку отношения возникли до вступления указанной статьи в
силу) отметил, что после уведомления об отказе от исполнения договора стороны не только длительное
время находились в прежних правоотношениях без каких-либо претензий со стороны предприятия по
поводу освобождения спорного помещения, но и заключили дополнительное соглашение к договору
аренды, распространив его действие на период, предшествующий дню подписания дополнительного
соглашения. Вопреки выводам судов нижестоящих инстанций указанные обстоятельства свидетельствуют о
том, что прекращение договора аренды не состоялось: волеизъявление предприятия не было реализовано
им же самим по его же воле. В связи с этим Судебная коллегия посчитала, что в данном случае
предприятие отказалось от своего уведомления о расторжении договора, и стороны по взаимному согласию
продолжили регулировать свои отношения условиями договора аренды, что не противоречит гражданскому
--------------------------------
При рассмотрении правила эстоппель следует обратиться к ст. 1.8 Принципов УНИДРУА, согласно
которой сторона не может поступать несовместимо с определенным пониманием, которое возникло по
зависящим от нее причинам у другой стороны и имея в виду которое эта другая сторона, разумно на него
полагаясь, совершила действие в ущерб себе.
--------------------------------
--------------------------------
делу N А40-173699/2015.
Главная задача правила эстоппель состоит в том, чтобы воспрепятствовать стороне получить
преимущества и выгоду как следствие своей непоследовательности в поведении в ущерб другой стороне,
которая добросовестным образом полагалась на определенную юридическую ситуацию, созданную первой
стороной <1>. Противоречивым и недобросовестным поведением субъектов хозяйственного оборота, не
соответствующим обычной коммерческой честности, является, в частности, поведение, не соответствующее
предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях
разумно полагалась на них <2>. Действующим законодательством и сложившейся судебной практикой не
допускается попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения субъектов
хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило эстоппель) <3>.
--------------------------------
Следует отметить, что приниматься во внимание для установления оснований для применения
правила эстоппель должны все относимые доказательства, в том числе предыдущее поведение сторон, их
переписка. Так, суд первой инстанции, учитывая конкретные обстоятельства дела, а также обстоятельства,
установленные вступившим в законную силу судебным актом по другому делу, предыдущее поведение и
переписку сторон, пришел к выводу о потере арендодателем права ссылаться на односторонний отказ от
договора уведомлением в силу принципа эстоппель <1>.
--------------------------------
действие контракта, назначив истцу разумный срок на устранение нарушения, в связи с чем утратил право
на отказ от исполнения контракта по тем обстоятельствам, которые являлись основанием претензии.
Заявив впоследствии в письме об изменении претензии в части срока устранения нарушения, заказчик по
существу отказался от принятого ранее и оформленного претензией от 2 июня 2016 г. решения, что
свидетельствует о недобросовестном поведении. Такое поведение заказчика не подлежит судебной защите
в силу прямого указания п. 2 ст. 10, п. 3 ст. 307, п. 4 ст. 450 ГК РФ <1>.
--------------------------------
Вместе с тем требует обсуждения вопрос о применении такого правила по инициативе суда, поскольку
согласно п. 1 Постановления Пленума ВС РФ N 25 поведение одной из сторон может быть признано
недобросовестным и по его инициативе. Если речь идет о договоре, обеими сторонами которого являются
субъекты предпринимательской деятельности, вряд ли данная инициатива суда будет допустима, поскольку
при отсутствии заявления второй стороны поведение последней исходя из осуществления прав своей волей
и в своем интересе будет свидетельствовать о ее согласии с соответствующим поведением контрагента.
Кроме того, судом апелляционной инстанции по одному из дел <1> при применении п. 5 ст. 450.1 ГК
РФ была сделана ссылка на то, что если односторонняя сделка совершена, когда законом, иным правовым
актом или соглашением сторон ее совершение не предусмотрено или не соблюдены требования к ее
совершению, то по общему правилу такая сделка не влечет юридических последствий, на которые она была
направлена (п. 51 Постановления Пленума ВС РФ N 25).
--------------------------------
<1> Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2017 г. по делу N А43-
22099/2016.
- принятие действий и заверений такой стороны другой стороной договора, на которые последняя
разумно полагалась, что обусловило ее последующие действия;
- ссылка стороны договора на недопустимость отказа от договора при совокупности доказанных выше
обстоятельств.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14 марта 2017 г. по делу N А41-
22330/2016.
<3> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 марта 2016 г. по делу N А40-
67515/2015.
При этом Президиум ВАС РФ в Постановлении от 22 октября 2013 г. N 3710/13 сделал очень важный
вывод о том, что отказ истца от части заявленных требований может быть обусловлен не столько
прощением долга, сколько оценкой возражений ответчика относительно обоснованности предъявленных
требований и судебных перспектив рассмотрения дела в этой части, в том числе таких последствий, как
Статьей 453 ГК РФ установлено общее правило о том, что при расторжении договора обязательства
сторон прекращаются, а при изменении договора - сохраняются в измененном виде. В случае изменения
или расторжения договора обязательства считаются измененными или соответственно прекращенными с
момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает
из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном
порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора
(п. 3 ст. 453 ГК РФ).
Вместе с тем новой редакцией п. 2 ст. 453 ГК РФ предусмотрено, что последствия расторжения
договора в части влияния последнего на договорное обязательство, отличные от тех, которые установлены
ст. 453 ГК РФ, могут быть определены законом, договором или вытекать из существа обязательства.
Представляется, что если речь идет о предмете договора (обязательстве осуществить действия,
составляющие предмет договора), то установление того, что такое обязательство при расторжении
договора не прекращается, противоречит существу расторжения договора, однако стороны могут поставить
прекращение такого обязательства при расторжении договора под условие, отложить прекращение
обязательства на определенный срок.
--------------------------------
<1> Чистяков К.Е. Изменение и расторжение гражданско-правового договора: Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. Томск, 2002. С. 10.
--------------------------------
<1> Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве.
М., 1954. С. 106.
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или
прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Договор регулирует, определяет отношения
сторон, в том числе и после его расторжения, а те последствия, которые возникли до расторжения
договора, сохраняют силу, поскольку сам договор как основание возникновения прав и обязанностей не
отпадает - прекращается лишь обязанность исполнять договорные обязательства в будущем. Иначе если
предположить, что отпадает договор как сделка, являющаяся основанием возникновения договорных
обязательств, то с момента расторжения договора должны прекращаться и все иные обязательства,
которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например,
гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору). При
расторжении договора права на полученное в результате исполнения договорных обязательств по
расторгнутому договору сохраняются, являются действующими и действительными, поскольку по общему
правилу стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до
момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением
сторон. "Прекращение правоотношения является своеобразным антиподом его возникновения. Оно
разрывает правовую связь субъектов - должник не обязан, а веритель не может требовать определенного
поведения. Права и обязанности отпадают. Прекратившееся правоотношение может явиться основанием
для возникновения нового" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17 декабря 2003 г. N Ф09-
3625/03-ГК по делу N А60-9021/03.
Актуальная судебная практика также следует подходу, согласно которому предметом требований о
признании сделки недействительной может являться любое заключенное соглашение (договор) независимо
от того, расторгнуто оно или является действующим.
--------------------------------
Вместе с тем при рассмотрении подобных споров следует иметь в виду, что в гражданский оборот
введено правило о недопустимости противоречивого и непоследовательного поведения субъектов оборота,
согласно которому заявление о недействительности сделки не имеет правового значения, если
ссылающееся на недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности, если его
поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность
сделки (п. 5 ст. 166 ГК РФ). Так, согласно ст. 431.1 ГК РФ сторона, которая приняла от контрагента
исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности,
и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания
договора недействительным, за исключением случаев признания договора недействительным по
основаниям, предусмотренным ст. 173, 178 и 179 ГК РФ, а также если предоставленное другой стороной
исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны. Указанные обстоятельства
подлежат обязательному учету судом, поскольку признание расторгнутого ранее договора
недействительным ставит перед судом крайне сложные для разрешения вопросы о применении
последствий недействительности такого договора и последующего исполнения, в том числе
принудительного, соответствующего судебного акта.
Кроме того, следует отметить, что в случае неисполнения обязательства по договору одной из сторон
подход судов ориентирует контрагента такой стороны на применение положений ст. 450 и 453 ГК РФ, а не на
признание такого договора мнимой или притворной сделкой. Так, то обстоятельство, что покупатель не
оплатил приобретаемое имущество, влечет правовые последствия, регулируемые ст. 450, 453, 486 ГК РФ,
которые не содержат норм, позволяющих признать договор купли-продажи ничтожной сделкой на основании
отсутствия доказательств оплаты товара <1>. Недобросовестность отдельных сторон договоров, не
исполнивших обязательства и не выполнивших предусмотренную договором работу, не может служить
основанием для признания указанных сделок мнимыми или притворными. Подобная недобросовестность
влечет расторжение договора и взыскание сумм, авансированных на выполнение работы (оказание услуг)
по договору <2>.
--------------------------------
В связи с изложенным возникает вопрос о том, могут ли стороны договора заключить соглашение к
договору, признанному судом недействительным, которым было бы устранено явившееся основанием
признания договора недействительным обстоятельство, поскольку согласно п. 1 ст. 453 ГК РФ при
изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, то есть заключенный договор
продолжает действовать на изменившихся условиях. Между тем в случае признания договора
недействительным договор перестает быть действующим, в связи с чем стороны не вправе заключить
дополнительное соглашение к признанному судом недействительным договору, в том числе по причине
нарушения требований закона или иных правовых актов, устраняющее несоответствие такого договора
положениям закона или иного правового акта.
--------------------------------
Что касается возможности признания договора незаключенным после расторжения последнего, то,
поскольку незаключенный договор не порождает правовых последствий ввиду отсутствия договора как
юридического факта, расторжение договора, в отношении которого есть основания для признания
последнего незаключенным, не препятствует признанию его таковым. Вместе с тем перспективы получения
положительного решения суда, которым исковые требования о признании не заключенным частично
исполненного и расторгнутого впоследствии договора будут удовлетворены, отсутствуют, поскольку
обращение с подобным требованием в суд не отвечает требованию добросовестности, недопустимости
извлечения преимуществ из своего недобросовестного поведения (ст. 1 ГК РФ): согласно п. 3 ст. 432 ГК РФ
сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом
подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если
заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу
добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).
Согласно п. 2 ст. 453 ГК РФ при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном
виде, в связи с чем возникает вопрос о возможности распространить последствия изменения договора на
отношения сторон до такого изменения, то есть считать обязательства договора существовавшими в
измененном виде до такого изменения (в период, предшествующий изменению договора). Согласно позиции
З.М. Заменгоф, "изменение договора - это акт, направленный на изменение его условий, как правило, на
будущее время с целью изменения на это же время содержания возникшего из договора обязательства,
исполнение которого еще полностью или частично не произведено или носит длящийся характер. По
отдельным условиям возможно их изменение на предшествующий период" <1>.
--------------------------------
В одном из постановлений Президиум ВАС РФ, давая толкование п. 2 ст. 425 ГК РФ,
предусматривающему, что стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора
применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или
не вытекает из существа соответствующих отношений, указал, что по смыслу указанной нормы
распространение условий договора на предшествующий его заключению период возможно в том случае,
когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения <1>.
--------------------------------
--------------------------------
--------------------------------
<1> См.: Витрянский В.В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско-правовом
договоре // Кодификация российского частного права / В.В. Витрянский, С.Ю. Головина, Б.М. Гонгало и др.;
Под ред. Д.А. Медведева. М., 2008. С. 121.
--------------------------------
<1> Савельев А.И. Договор присоединения в российском гражданском праве // Вестник гражданского
права. 2010. Т. 10. N 5. С. 63.
Следует отметить, что согласно п. 3 ст. 453 ГК РФ обязательства считаются измененными или
соответственно прекращенными с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о
расторжении договора, то есть применяется понятие "решение суда". Вместе с тем процессуальное
законодательство четко определяет, что арбитражный суд принимает судебные акты в форме судебного
приказа, решения, постановления, определения. Решением именуется судебный акт, принятый
арбитражным судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу (ст. 15 АПК РФ). Судебные же
акты, принимаемые, например, арбитражными судами апелляционной инстанции и судами кассационной
инстанции по результатам рассмотрения апелляционных и кассационных жалоб, именуются
Порядок вступления в законную силу решения суда определяется ст. 180 АПК РФ, согласно ч. 1
которой решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в ч. 2 и 3
данной статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана
апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не
изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной
инстанции. Вместе с тем по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд
апелляционной инстанции вправе в том числе отменить или изменить решение суда первой инстанции
полностью или в части и принять по делу новый судебный акт (ст. 269 АПК РФ), и принимаемое
арбитражным судом апелляционной инстанции в указанном случае постановление вступает в законную
силу со дня его принятия (ч. 1, 5 ст. 271 АПК РФ). Таким образом, возникает вопрос о том, как коррелируют
между собой положения п. 2 ст. 452 ГК РФ в части определения моментом изменения или расторжения
договора момент вступления в законную силу решения суда и ст. 269, 271 АПК РФ в части определения
порядка вступления в законную силу постановления суда апелляционной инстанции в случае отмены или
изменения им решения суда первой инстанции.
В указанных случаях для сторон появляется правовая неопределенность в части того, с какого
момента обязательства по договору будут считаться прекращенными или измененными. Между тем
определение такого момента имеет серьезные правовые последствия, поскольку для сторон особенно
важно понимать, с какого момента договор считается измененным или расторгнутым, когда есть риск
применения мер гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение
договорных обязательств на первоначальных условиях, например в случае существенно изменившихся
обстоятельств (ст. 451 ГК РФ), при заключении долгосрочных договоров. Так, если сторона обратилась в
арбитражный суд с иском о расторжении договора, в удовлетворении которого было отказано, а суд
апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменил, иск удовлетворил, признается ли
моментом, с которого договор будет считаться расторгнутым, а обязательства соответственно
прекращенными, дата вступления в силу постановления суда апелляционной инстанции.
Еще в 2011 г. Президиум ВАС РФ счел возможным признать договор расторгнутым не с момента
вступления в силу судебного решения о расторжении сделки (с даты принятия соответствующего
постановления), а с момента, когда такое решение должно было бы вступить в силу, то есть по истечении
месяца со дня вынесения решения судом первой инстанции <1> (фактически постановлению Президиума
ВАС РФ была придана обратная сила, поскольку суд первой инстанции неправомерно отказал арендатору в
удовлетворении иска о расторжении договора, а если бы договор аренды был признан расторгнутым с даты
принятия соответствующего постановления Президиума ВАС РФ, то у арендодателя было бы право на
взыскание арендной платы с арендатора до указанной даты). Вместе с тем изложенная позиция не
трансформировалась в единообразный подход. Так, Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ
ссылки иностранной компании на изложенную правовую позицию Президиума ВАС РФ, согласно которой
дата изменения или расторжения договора в судебном порядке в случае, если при рассмотрении дела
вынесен незаконный и в последующем отмененный судебный акт, определяется по истечении месячного
срока со дня принятия решения, а не со дня вынесения постановления о его отмене, признала
ошибочными, поскольку при рассмотрении дела об изменении инвестиционного контракта какой-либо иной
момент изменения договора, отличный от предусмотренного п. 3 ст. 453 ГК РФ, судами не был определен
<2>.
--------------------------------
Между тем в некоторых случаях отказ от договора обусловливает возложение на сторону договора
соответствующих обязанностей. Так, согласно ст. 782 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения
договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им
расходов, а исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания
услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Предусмотренное ГК РФ, другим законом,
иным правовым актом или договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства,
связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее
изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью
выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства (п. 3 ст. 310 ГК РФ).
--------------------------------
<1> Пункт 52 Постановления Пленума ВС РФ N 25: "По смыслу пункта 3 статьи 157 ГК РФ не
запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием, наступление которого
зависит в том числе и от поведения стороны сделки".
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23 мая 2011 г. по делу
N А43-24337/2010, Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 25 мая 2011 г.
по делу N А43-23022/2010.
предусмотрели иное, те обязательства, которые в силу своей природы предполагают применение и после
расторжения договора либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения,
сохраняют свое действие.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 июля 2012 г. по делу N
А41-2179/11.
<2> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22 июня 2015 г. N Ф09-4138/15 по делу N
А76-18675/2014.
- обязательства по возврату уплаченного аванса. Так, например, если договор подряда расторгнут в
связи с отказом заказчика от его исполнения, у подрядчика, который не осуществлял встречного
исполнения, нет правовых оснований удерживать перечисленные заказчиком денежные средства (аванс). С
момента расторжения договора у подрядчика в соответствии с п. 1 ст. 1102 ГК РФ возникает обязательство
возвратить аванс, которое представляет собой обязательство без определенного срока исполнения.
Течение срока исковой давности по требованию о его исполнении начинается с момента расторжения
договора, на основании которого уплачен аванс <3>.
--------------------------------
<2> Пункт 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах
разрешения споров, связанных с поручительством".
Пунктом 4 ст. 453 ГК РФ установлено общее правило о том, что стороны не вправе требовать
возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения
договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
Так, например, если покупатель, существенным образом нарушивший договор купли-продажи доли, и
продавец, должным образом исполнивший обязательства по сделке, расторгая договор на основании п. 1 ст.
450 ГК РФ по соглашению сторон, включают в такое соглашение условие о возврате доли в связи с
неисполнением инвестиционных обязательств и тем самым определяют последствия прекращения
договорных обязательств, это не противоречит положениям ст. 453 ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> Если соглашением о расторжении договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО
стороны определяют последствия прекращения обязательств в виде возврата доли, это не противоречит
положениям о последствиях изменения и расторжения договора (Постановление Президиума ВАС РФ от 22
октября 2013 г. N 4507/13 по делу N А56-29599/2011).
Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из
существа обязательства, в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив
от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо
предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об
обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ). В новой редакции указанной
статьи нашел отражение подход, сложившийся в судебно-арбитражной практике, согласно которому норма
права, не допускающая по общему правилу возврата исполненного по договору до момента его
расторжения, рассчитана на ситуацию, когда расторгаемый договор был эквивалентным образом исполнен
сторонами полностью или частично <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29 мая 2012 г. по делу
N А43-12890/2011.
Положение п. 4 ст. 453 ГК РФ подлежит применению лишь в случаях, когда встречные имущественные
предоставления по расторгнутому впоследствии договору к моменту расторжения осуществлены
надлежащим образом либо при делимости предмета обязательства размеры произведенных сторонами
имущественных предоставлений эквивалентны, а потому интересы сторон договора не нарушены (п. 4
Постановления Пленума ВАС РФ N 35).
--------------------------------
<2> Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 29 апреля 2014 г. по делу
N А65-1203/2013.
--------------------------------
--------------------------------
<1> См.: Маковский А.Л. О кодификации гражданского права (1922 - 2006). М., 2010. С. 534.
<2> См.: Сарбаш С.В. Возврат уплаченного как последствие неисполнения договорного обязательства
// Хозяйство и право. 2002. N 6. С. 83.
--------------------------------
"Было ли обещано при отсутствии основания обещания с самого начала или было основание, но оно
прекратилось или не получило осуществления, во всех случаях следует сказать, что будет иметь место
кондикция" <1>. Так, суды удовлетворили заявленные исковые требования, поскольку пришли к выводу, что
в результате расторжения договора аренды на стороне ответчиков образовалось неосновательное
обогащение в части денежных средств, внесенных за период с момента расторжения договора аренды до
момента истечения оплаченного срока аренды (срок аренды составлял 49 лет, фактически истец
пользовался участком 17 лет 3 месяца) <2>.
--------------------------------
<1> См.: Дигесты Юстиниана. Т. III / Пер. с лат.; Отв. ред. Л.Л. Кофанов. Титул VII. Кн. 12. М., 2008. С.
139 - 141.
--------------------------------
<1> Ломидзе О.Г., Ломидзе Э.Ю. Обязательство из неосновательного обогащения при недостижении
стороной договора своей цели // Вестник ВАС РФ. 2006. N 7. С. 5.
Целью договора является получение того, на что рассчитывают стороны при его заключении,
соблюдая при этом баланс имущественных предоставлений сторон (так называемая экономическая
эффективность договора). Если данная цель не достигается в силу расторжения или изменения договора, в
том числе обусловленного нарушением договора одной из сторон, возникает вопрос о необходимости
установления равновесия имущественных интересов сторон с применением в том числе норм о
неосновательном обогащении (следует, однако, отметить, что применение указанных норм в случае
расторжения или изменения договора не обусловлено виновностью стороны договора): "Иначе право
допустило бы полнейший произвол, когда нарушитель договора, ссылаясь на его расторгнутость, будет на
законном основании присваивать себе полученное до расторжения от кредитора, или нарушитель договора
будет лишаться всего переданного им кредитору до расторжения имущества (например, дефектного
товара)" <1>.
--------------------------------
субсидиарном порядке, поскольку иное может вытекать из существа обязательства. Так, например, согласно
п. 8 и 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 правила о возврате неосновательного обогащения (гл. 60 ГК
РФ) не применяются в случаях расторжения договора, предусматривающего передачу имущества во
владение или пользование, договора, устанавливающего обязанность одной стороны передать имущество в
собственность другой стороне, которая приняла на себя обязанность возвратить имущество такого же рода
и качества.
--------------------------------
Важная правовая позиция отражена в Постановлении Президиума ВАС РФ о том, что, если договор
прекращен вследствие правонарушения должника, кредитор при наличии соответствующего договорного
условия вправе удерживать сумму аванса в той части, в какой это не нарушает нормы законодательства о
возмещении убытков и о неосновательном обогащении. "Само по себе определение договором на случай
его прекращения порядка распределения между участниками сделки понесенных ими расходов и
возмещения возникших убытков с учетом произведенных ранее авансовых платежей не противоречит
положениям ст. 453 ГК РФ. Вместе с тем, исполняя упомянутое договорное соглашение, стороны должны
также исходить и из необходимости соблюдения ограничений, вытекающих из иных положений
гражданского законодательства. Поэтому при прекращении договора финансовой аренды вследствие
допущенного лизингополучателем правонарушения и при наличии соответствующего договорного условия
лизингодатель вправе удерживать сумму аванса в той части, в какой это не нарушает правила статьи 15
Гражданского кодекса о пределах возмещения убытков и статьи 1102 Кодекса о недопустимости
неосновательного обогащения" <1>.
--------------------------------
Таким образом, даже в том случае, когда стороны своим соглашением договорились о последствиях
расторжения или изменения договора на основании предоставленной им ст. 453 ГК РФ возможности
предусмотреть последствия, отличные от предусмотренных в ней, общие ограничения в части
недопустимости неосновательного обогащения, компенсаторно-восстановительной функции убытков
должны быть ими учтены.
В юридической литературе было высказано мнение о том, что имущественное состояние сторон
следует восстанавливать посредством предъявления иска о взыскании убытков <1>, тем более что такой
способ прямо установлен законодателем в п. 5 ст. 453 ГК РФ. Однако следует учитывать, что возмещение
убытков не всегда может восстановить баланс имущественных интересов сторон договора, и при этом
обогащение может возникнуть у не нарушавшей договор стороны. Кроме того, эквивалентный возврат
исполненного имеет целью восстановление положения сторон до исполнения договора, между тем как
целью возмещения убытков, носящих компенсационно-восстановительный характер, является такое
положение кредитора, как если бы договор был исполнен, что для должника может быть экономически
очень обременительным (например, в случае расторжения договора на основании ст. 451 ГК РФ). При этом
если требовать возврата предоставленного в качестве убытков, то необходимо устанавливать основание и
условия для возложения на лицо такой меры гражданско-правовой ответственности (ст. 393, 401 ГК РФ), в
предусмотренных законом случаях - виновность лица, возможность ограничения ответственности (ст. 404 ГК
РФ), имея при этом в виду, что основанием для возврата неэквивалентно исполненного является изменение
или расторжение договора, представляющее собой правомерное действие.
--------------------------------
<1> См.: Фогельсон Ю., Найденова М. Последствия расторжения договора // Хозяйство и право. 2004.
N 10. С. 39.
Общие вопросы возмещения убытков при расторжении или изменении договора. Поскольку по
смыслу п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в
будущем действия, которые являются предметом договора, возникает вопрос, касающийся тех мер
гражданско-правовой ответственности, которые могут быть возложены на сторону, нарушившую договорные
обязательства в период до расторжения договора. Так, убытки, возникшие у стороны договора в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом последнего, могут быть
начислены до даты прекращения этого обязательства, то есть до даты расторжения договора.
Кроме того, следует учитывать, что с процессуальной точки зрения возбуждение самостоятельного
производства по иску о расторжении или изменении договора само по себе не означает невозможности
рассмотрения дела о взыскании по договору (дел, связанных с неисполнением или ненадлежащим
исполнением договорных обязательств) в судах первой, апелляционной, кассационной и надзорной
инстанций, в силу чего не должно влечь приостановления производства по такому делу, а также
приостановления исполнения судебного акта. В этом случае судам следует иметь в виду, что эффективная
судебная защита нарушенных прав может быть обеспечена своевременным заявлением возражений или
встречного иска (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 г. N 57 "О некоторых
процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим
исполнением договорных обязательств").
Так, в одном из дел было указано, что истец, подготовив и выдав обществу технические условия,
исполнил часть своих обязательств в рамках договора, понеся определенные производственные издержки,
которые уменьшают его имущественную базу и, как следствие, являются для него убытками, поэтому ввиду
того, что убытки возникли в связи с существенным нарушением обществом условий договора и
неисполнением последним своих обязательств по оплате оказанных услуг, именно общество в силу
требований ст. 393, 453 ГК РФ обязано компенсировать истцу фактически понесенные расходы на
разработку технических условий <1>.
--------------------------------
--------------------------------
Отсутствуют основания считать, что положения ст. 393.1 ГК РФ лишь конкретизируют положения п. 5
ст. 453 ГК РФ, поскольку в ст. 453 ГК РФ речь идет о ситуации, когда расторжение или изменение договора
было обусловлено существенным его нарушением, и убытки причинены таким изменением или
расторжением, а в ст. 393.1 ГК РФ - об убытках, причиненных досрочным прекращением договора в
результате его расторжения в судебном порядке или одностороннего отказа другой стороны от исполнения
обязательства вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства одной из сторон (в
целях единообразия в части применения терминологии при изложении рассматриваемых вопросов будет
использован термин "прекращение договора", которым оперирует ст. 393.1 ГК РФ, однако, как
представляется, его использование нарушает требование единообразного применения терминов и понятий,
поскольку в результате как расторжения договора, так и отказа от него прекращается не договор, а
обязательства из договора. - Е.П.). Кроме того, убытки в виде разницы цен (ст. 393.1 ГК РФ) представляют
собой способ исчисления упущенной выгоды, применение которого исключает возможность взыскания
упущенной выгоды, рассчитанной согласно ст. 15, 393 ГК РФ. В свою очередь, ссылка на п. 5 ст. 453 ГК РФ
при взыскании убытков дает потерпевшей стороне право взыскивать как реальный ущерб, так и упущенную
выгоду - доходы, которые она получила бы, если бы договор не был расторгнут или изменен вследствие
существенного нарушения последнего другой стороной, в том числе исчисленную в размере дохода,
полученного другой стороной в результате такого расторжения или изменения договора.
Кроме того, немотивированный отказ от исполнения договора в ряде случаев также может быть
сопряжен с необходимостью возмещения убытков контрагенту заявившей отказ стороны. Например,
согласно п. 2 ст. 782 ГК РФ исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору
возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. В связи с этим
возникает вопрос о природе таких убытков, поскольку отказ в данном случае является правомерным
действием.
"...Отказ от договора означает нарушение прав другой стороны; поэтому закон принимает меры к
защите ее интересов, хотя и допускает это нарушение. Следовательно, в предусмотренных законом случаях
меры защиты применяются при наличии поведения, противоправного лишь с точки зрения нарушения
субъективного, но не объективного права" <1>. Между тем отказ от договора (исполнения договора),
возможность заявления которого предусмотрена ГК РФ, другим законом или правовыми актами или
договором, является правомерным действием, которое не может быть квалифицировано в качестве
нарушения, являющегося основанием возложения на сторону договора такой меры гражданско-правовой
ответственности, как возмещение убытков. В данном случае речь идет о неблагоприятных имущественных
последствиях, возникающих у одной из сторон договора в связи с немотивированным отказом контрагента
последнего, право на заявление которого предусмотрено законом или договором. "Можно говорить об
убытках в экономическом (широком) и юридическом (узком) смысле. Оба понятия взаимосвязаны, так как
юридическое понятие убытков предполагает существование убытков как экономической категории" <2>.
Представляется, что следует говорить о реализации принципа эквивалентности отношений, то есть
минимальной гарантии для стороны договора в целях компенсации негативных последствий
немотивированного отказа, своего рода страховании имущественного интереса контрагента стороны,
отказавшейся от договора.
--------------------------------
<2> Пиндинг А.Я. Понятие и основные виды договорных убытков по гражданскому праву // Ученые
записки. ВЮЗИ. Вып. XVII, ч. II. М., 1968. С. 21 - 22.
Принимая решение о выборе способа защиты прав и возможности их сочетать, кредитор должен
учитывать следующие факторы:
- наличие оснований для расторжения или изменения договора, оснований для отказа от договора;
- наличие интереса в сохранении договорных отношений или отпадение такого интереса и намерение
прекратить договорные отношения;
Следует учитывать, что согласно ст. 4 АПК РФ предъявлению иска о взыскании по договору должно
предшествовать досудебное предъявление соответствующего требования ответчику. В связи с этим, если
расторжение или отказ допускается законом или договором, факт предъявления требования/предложения о
возмещении убытков на основании ст. 393.1 ГК РФ одной из сторон будет свидетельствовать для другой
стороны о намерении/волеизъявлении/уведомлении (как в виде досудебной претензии, так и в форме иска)
стороны договора прекратить договорные обязательства, поскольку интерес в сохранении и исполнении
договора для кредитора отпал.
отношения, принятие ненадлежащего (в том числе просроченного) исполнения при отсутствии заявления об
отказе от его принятия исключает возможность предъявления требования о расторжении договора (в том
числе посредством отказа) и требования о возмещении убытков на основании ст. 393.1, 453 ГК РФ, не
исключая при этом возможности взыскания убытков в связи с просрочкой, ненадлежащим исполнением
договорного обязательства, в том числе расходов на устранение недостатков. Таким образом,
предъявление требования о возмещении убытков на основании ст. 393.1, 453 ГК РФ и предъявление
требования об исполнении обязательства в натуре являются взаимоисключающими. В свою очередь, если
сторона договора расторгает договор, отказывается от его исполнения, то убытки, компенсирующие
расходы кредитора на устранение дефектов исполнения, например, в связи с уменьшением цены, быть
взысканы не могут.
Кроме того, возникает вопрос: если кредитор предъявляет требование о возмещении убытков на
основании ст. 393.1 ГК РФ, должно ли одновременно с ним быть заявлено требование о расторжении
договора и следует ли считать в таком случае моментом расторжения (отказа) договора вступление в
законную силу решения суда о взыскании таких убытков, поскольку до вынесения судом решения у истца
сохраняется право отказаться от иска, изменить предмет и основание иска (так как такие права
предусмотрены процессуальным законодательством, ссылка на непоследовательное и противоречивое
поведение истца вряд ли будет иметь соответствующие правовые последствия). Так, в одном из споров о
взыскании абстрактных убытков по договору поставки суд указал, что предъявление иска об их взыскании
по существу является одновременно и требованием о расторжении договора, вывод о невозможности
взыскания убытков ввиду отсутствия факта расторжения договора и приобретения товара по более высокой
цене был признан ошибочным <1>.
--------------------------------
Имеются примеры подхода, согласно которому для удовлетворения требования о взыскании убытков,
связанных с приобретением непоставленного товара у третьего лица, необходимо установить, что на
момент приобретения недопоставленного товара у третьего лица договор с первоначальным продавцом
(поставщиком) был расторгнут либо первоначальный продавец (поставщик) был уведомлен о намерении
его расторгнуть <1>. Также иногда указывается на необходимость расторжения договора с первоначальным
продавцом на момент приобретения недопоставленного товара у третьего лица либо уведомления о
расторжении <2>.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29 октября 2015 г. по делу N А28-
14398/2014 (Определением ВС РФ от 10 февраля 2016 г. N 301-ЭС15-19073 отказано в передаче дела N
А28-14398/2014 в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке
кассационного производства данного Постановления).
исполнение. Чем должен руководствоваться должник, если кредитор при наличии нарушения договорного
обязательства должником не уведомляет последнего об отказе от договора, его расторжении, в связи с чем
должник не освобождается от исполнения обязательства в натуре, а значит, при исполнении договорного
обязательства вправе получить встречное предоставление. При этом кредитор может быть поставлен в
положение необходимости принять исполнение как от должника по первоначальному договору, так и от
нового контрагента по замещающей сделке.
Решением указанной проблемы может явиться то, что кредитору в случае совершения им
замещающей сделки до прекращения нарушенного обязательства, руководствуясь требованиями
добросовестности и разумности, недопустимости противоречивого и непоследовательного поведения,
следует уведомить должника о совершении такой сделки. "По смыслу ст. 520 и 524 ГК РФ при реализации
покупателем права на приобретение недопоставленных товаров у других лиц с отнесением на поставщика
всех необходимых и разумных затрат на их приобретение покупатель обязан сообщить об этом
первоначальному поставщику в целях недопущения одновременной поставки товаров прежним и новым
поставщиком" <1>.
--------------------------------
--------------------------------
Так, в одном из дел суды пришли к выводу о том, что факт убытков, их размер, а также наличие
причинно-следственной связи между неисполнением ответчиком обязательств по поставке и убытками,
составляющими разницу между стоимостью товара, приобретенного истцом у третьих лиц, и стоимостью
аналогичного количества товара, не поставленного ответчиком, в размере 1 925 829,00 долл. США,
подтверждены материалами дела, в связи с чем исковые требования истца законны и обоснованны. Вместе
с тем в силу договора ответственность поставщика ограничена суммой 375 000 долл. США, поэтому суды
пришли к выводу об удовлетворении иска лишь в этой части <1>.
--------------------------------
Кроме того, согласно ст. 404 ГК РФ суд также вправе уменьшить размер ответственности должника,
если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков,
причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их
уменьшению. Кредитор как разумный и добросовестный участник гражданского оборота должен
предпринять меры для уменьшения размера убытков, возникших в результате нарушения договора
должником. Данный подход соответствует положению п. 2 ст. 7.4.8 Принципов УНИДРУА о том, что
неисполнившая сторона не отвечает за ущерб, понесенный потерпевшей стороной, в той мере, в которой он
мог быть уменьшен в результате разумных шагов потерпевшей стороны.
Так, суды удовлетворили требование о взыскании упущенной выгоды частично, хотя возникновение
упущенной выгоды, реальность ее получения и сделанные с этой целью приготовления кредитором были
подтверждены, поскольку действия поставщика по одностороннему расторжению договора поставки
повлекли невозможность получить доход от реализации товара, но покупатель, будучи информированным о
прекращении договора, не предпринял всех мер для уменьшения размера убытков, в том числе для поиска
партнера для совершения замещающей сделки <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 11 января 2017 г. N Ф09-10826/15 по делу
N А47-815/2015.
Таким образом, кредитор не должен бездействовать, надеясь на полное возмещение ему всех
убытков, а потому ему должно быть отказано в возмещении той части убытков, в том числе упущенной
выгоды, которая могла быть им предотвращена своевременным принятием разумных мер. Вместе с тем
следует подчеркнуть, что при возмещении убытков в виде разницы цен следует лимитированно применять
данное правило, поскольку ГК РФ не предусматривает ограничения права стороны на возмещение
абстрактных убытков. Кроме того, определенные трудности вызывает формулировка "разумные меры",
поскольку несет в себе абстрактное начало и имеет оценочный характер. В случае если кредитор не принял
разумных мер, на нем лежит обязанность доказывания, что у него не было реальной возможности
заключить сделку, которая могла бы предотвратить возникновение убытков, в том числе упущенной выгоды,
полностью или в части, например, доказывание того, что у кредитора было недостаточно денежных средств
для совершения данной сделки, отсутствовала реальная возможность приобрести товары, заказать услуги у
других продавцов, исполнителей в связи с отсутствием последних на рынке, их отказом заключить договор и
т.п. При этом если ответчик считает, что истец не принял разумных мер к уменьшению размера убытков,
последний вправе доказывать данное обстоятельство. Так, по одному из дел суды указали, что ответчик не
представил доказательств того, что истец действовал недобросовестно и (или) неразумно и, заключая
замещающую сделку, умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков <1>.
--------------------------------
--------------------------------
<1> Под бременем доказывания понимается необходимость для данной стороны установить
обстоятельства, невыясненность которых может повлечь за собой невыгодные для нее последствия (см.:
Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. М., 1917. С. 233).
<3> Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 1 апреля 2016 г. по делу N А03-
20637/2014.
В данном случае речь идет о том, что одной стороне не составляет труда представить
соответствующие доказательства, опровергнув возникшие сомнения без претерпевания какого-либо
непосильного бремени, то есть отрицательный факт для одной стороны спора является положительным для
другой (например, в спорах о взыскании по договору не на кредитора должна быть возложена обязанность
доказывания неисполнения договора должником, а на должника - обязанность доказывания факта
исполнения обязательств по договору).
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21 июля 2016 г. по делу N А27-
17299/2015.
--------------------------------
<1> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. М., 1950. С. 375.
Согласно п. 2 ст. 7.4.8 Принципов УНИДРУА потерпевшая сторона имеет право на возмещение любых
расходов, разумно понесенных ею при попытках уменьшить ущерб. Таким образом, возникает вопрос об
отнесении на ответчика дополнительных затрат, направленных на уменьшение последствий нарушения
договора последним. При этом трудности вызывает как исчисление их размера, так и доказывание
причинной связи между данными расходами и прекращением договора в связи с его нарушением
ответчиком.
В настоящее время суды обосновывают взыскание таких затрат ссылкой на п. 3 ст. 393.1 ГК РФ,
предусматривающей, что удовлетворение требований о возмещении убытков в виде разницы между ценой,
установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям
договора, заключенного взамен прекращенного договора, если неисполнение или ненадлежащее
исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение, не освобождает сторону, не
исполнившую обязательства или ненадлежаще их исполнившую, от возмещения иных убытков,
причиненных другой стороне. При этом Арбитражный суд Центрального округа отметил, что указанная выше
норма корреспондирует с положениями ст. 520 ГК РФ, согласно которым, если поставщик не поставил
предусмотренное договором поставки количество товаров либо не выполнил требования покупателя о
замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель
вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и
разумных расходов на их приобретение <1>.
--------------------------------
Резюмируя вышесказанное, подчеркнем, что целью возмещения убытков является то, что в результате
их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы
обязательство было исполнено надлежащим образом (ст. 15, п. 2 ст. 393 ГК РФ). Даже если размер убытков
не может быть установлен с разумной степенью достоверности, размер подлежащих возмещению убытков,
включая упущенную выгоду, определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов
справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 4
Постановления Пленума ВС РФ N 7).
Эта цель в равной мере относится и к убыткам, указанным в п. 5 ст. 453, ст. 393.1 ГК РФ (речь не идет
о восстановлении положения кредитора ни до заключения договора, ни до его расторжения, в том числе
отказа). "Назначение института возмещения убытков состоит в формировании такого имущественного
положения потерпевшей стороны, как если бы обязательства были исполнены. Это означает, что
восстановление нарушенных прав истца видится в полном возмещении понесенных потерь, связанных с
заключением нового договора" <1>.
--------------------------------
Таким образом, вывод о недоказанности причинной связи при взыскании конкретных убытков может
быть сделан не тогда, когда она не доказана истцом, а когда представленные доказательства опровергают
связь между совершением замещающей сделки и нарушением первоначального договора, то есть ее
замещающий характер. Вместе с тем суды по-прежнему требуют подтверждения наличия причинной связи
по таким делам. Так, по одному из дел в обоснование отказа в иске о возмещении убытков суд в том числе
сослался на недоказанность истцом наличия причинно-следственной связи между нарушением ответчиком
сроков поставки товара и приобретением товара у иного поставщика по разумной цене <1>.
--------------------------------
--------------------------------
Требования к замещающей сделке при взыскании убытков в виде разницы между ценой,
установленной в прекращенном вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств должником договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по
заключенной взамен сделке. Согласно п. 1 ст. 393.1 ГК РФ в случае, если неисполнение или
ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил
взамен его аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде
разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы
или услуги по условиям договора, заключенного взамен прекращенного договора. При этом в п. 11
Постановления Пленума ВС РФ N 7 указывается, что досрочное прекращение договора для взыскания
убытков в виде разницы цен может явиться следствием как расторжения договора в судебном порядке, так
и одностороннего отказа другой стороны от исполнения обязательства.
Возникает вопрос о том, подлежат ли возмещению подобные убытки в случае, если стороны
расторгли договор своим соглашением. Так, например, в одном из дел суд отказал в удовлетворении
требования о взыскании убытков на основании п. 5 ст. 453 ГК РФ в виде расходов на получение банковской
гарантии и упущенной выгоды в связи с невозможностью получения прибыли от исполнения обязательств,
причиненных расторжением контракта по вине ответчика, поскольку из заключенного сторонами соглашения
о расторжении контракта не следует, что оно совершено в связи с существенным нарушением заказчиком
его условий. Из сопроводительного письма компании также не усматривается, что указанное соглашение
основывалось на существенном нарушении заказчиком условий контракта (в данном случае убытки
взыскивались на основании п. 5 ст. 453 ГК РФ, но указанный пример имеет практическое значение и для
взыскания убытков в виде разницы цен, поскольку в основании их взыскания также лежит досрочное
прекращение договора вследствие его нарушения одной из сторон. - Е.П.) <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 декабря 2015 г. по делу N А13-
855/2015.
Изложенное позволяет сделать вывод, что для того, чтобы подписанное сторонами соглашение о
расторжении договора могло служить обоснованием требования о возмещении убытков на основании как п.
5 ст. 453, так и ст. 393.1 ГК РФ, такое соглашение должно содержать ссылку на то, что причиной досрочного
расторжения договора является соответственно существенное нарушение договора при применении п. 5 ст.
453 ГК РФ или неисполнение или ненадлежащее исполнение договора должником при применении ст. 393.1
ГК РФ. Кроме того, в таком соглашении могут также содержаться условия, позволяющие потерпевшей
стороне предъявить иск о возмещении убытков, причиненных расторжением договора в связи с его
нарушением, в том числе существенным.
Анализ указанных понятий позволяет сделать вывод, что характеристика сопоставимых товаров для
целей применения п. 1 ст. 393.1 ГК РФ соответствует характеристике тех товаров, которые могут быть
признаны однородными согласно ст. 40 НК РФ, то есть при наличии общих характеристик товары, будучи
взаимозаменяемыми, выполняют схожую функцию, не являясь при этом полным аналогом товара по
прекращенному договору.
Так, в одном из дел суд указал, что различия в качественных характеристиках товара не исключают
возмещение убытков в виде стоимостной разницы непоставленного и приобретенного взамен товара <1>.
Вместе с тем приобретение не такого же, а аналогичного по назначению, но более дорогого (в силу лучшего
качества и иных подобных обстоятельств) товара не влечет возникновение убытков, так как покупатель
приобретает товар по цене, соответствующей его потребительским свойствам <2>.
--------------------------------
Критерием разумности цены, как правило, выступает среднерыночная цена, при определении которой
используются официальные источники информации о рыночных ценах на идентичные (однородные)
товары, работы или услуги, реализуемые в сопоставимых условиях в определенный период <1>.
--------------------------------
Так, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа указал, что разумная цена - это наиболее
вероятная цена, по которой может быть отчужден предмет сделки на открытом рынке в условиях
конкуренции. При отсутствии на соответствующем рынке товаров, работ или услуг сделок по идентичным
(однородным) товарам (работам или услугам) и при отсутствии других условий, делающих невозможным
определение рыночной цены, может быть применен затратный метод, установленный ст. 40 НК РФ в
качестве метода определения рыночной цены для целей налогообложения. В связи с чем является верным
вывод судов о том, что увеличение цены товара (от 9,71 до 17,78%), приобретенного у других поставщиков,
не превышает 20%, поэтому данная стоимость сопоставима с ценой реализации ответчика, то есть
является рыночной и разумной <1>. В другом деле суды приняли во внимание, что стоимость
приобретенных кредитором товаров у иных поставщиков более чем в 200 раз превышает стоимость
реактивов, предусмотренную в первоначальном договоре. При этом было отмечено, что повышение в
спорный период рыночных цен на данный вид химических реактивов либо отсутствие возможности
приобретения продукции по более низкой цене истцом документально не подтверждено <2>.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 октября 2015 г. по делу N А13-
13061/2014.
Вместе с тем следует учитывать, что согласно п. 4 ст. 40 НК РФ рыночной ценой товара (работы,
услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а
при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих)
условиях (однако сопоставимые товары не есть товары идентичные исходя из характеристики, данной им
выше. - Е.П.). Таким образом, отклонение более чем на 20% в сторону повышения или понижения от уровня
цен по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) применяется в целях осуществления
контроля за полнотой исчисления налогов и не может быть ориентиром в условиях свободного гражданского
оборота, кроме того, п. 2 ст. 393.1 ГК РФ для целей взыскания абстрактных убытков оперирует понятием
"текущая цена".
--------------------------------
<3> Васькин В.В. Возмещение реального ущерба и упущенной выгоды // Хозяйство и право. 1994. N 3.
С. 119.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 августа 2014 г. по делу N А13-
7787/2013.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 апреля 2016 г. по делу N А56-
26962/2015.
--------------------------------
В другом деле суд апелляционной инстанции пришел к выводу о недоказанности состава и размера
убытков, поскольку таких доказательств в материалы дела не представлено, а на основании имеющихся
документов невозможно было определить, какой объем поставки был получен истцом от третьих лиц в
рамках исполнения договоров, заключенных ранее договора с ответчиком, а какой объем был поставлен в
счет восполнения недопоставленного ответчиком товара <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29 января 2016 г. по делу N А40-
104791/15.
Вместе с тем ни факт реального исполнения договора, заключенного взамен расторгнутого, ни его
недействительность при доказанности исполнения договорных обязательств в части оплаты кредитором
контрагенту по новому договору не должны являться основаниями для отказа в удовлетворении требования
о возмещении конкретных убытков <1>.
--------------------------------
Вопросы взыскания абстрактных убытков. Согласно п. 2 ст. 393.1 ГК РФ, если кредитор не
заключил аналогичный договор взамен прекращенного, но в отношении предусмотренного прекращенным
договором исполнения имеется текущая цена на сопоставимые товары, работы или услуги, кредитор вправе
потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в
прекращенном договоре, и текущей ценой. Текущей ценой признается цена, взимаемая в момент
прекращения договора за сопоставимые товары, работы или услуги в месте, где должен был быть исполнен
договор, а при отсутствии текущей цены в указанном месте - цена, которая применялась в другом месте и
может служить разумной заменой с учетом транспортных и иных дополнительных расходов.
В части взыскания абстрактных убытков крайне важным является решение вопроса о том, входит ли в
предмет доказывания факт принятия истцом усилий к совершению замещающей сделки при предъявлении
требования о возмещении абстрактных убытков.
Следует констатировать, что подход практики при решении указанного вопроса до сих не отличается
единообразием, несмотря на изложенную в п. 11 Постановления Пленума ВС РФ N 7 позицию о том, что
убытки в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой
возмещаются соответствующей стороной независимо от того, заключалась ли другой стороной взамен
прекращенного договора аналогичная (замещающая) сделка. Если в отношении предусмотренного
прекращенным договором исполнения имеется текущая цена на сопоставимые товары, работы или услуги,
кредитор вправе потребовать от должника возмещения таких убытков и тогда, когда замещающая сделка им
не заключалась (п. 2 ст. 393.1 ГК РФ). Так, например, Арбитражный суд Уральского округа в 2016 г., со
ссылкой на судебные акты ВАС РФ, принятые в том числе в 2007, 2008 гг., указал, что при рассмотрении
споров, связанных с применением п. 3 ст. 524 ГК РФ (возмещение абстрактных убытков по договору
поставки. - Е.П.), покупателю необходимо доказать, что расторжение договора произошло в связи с
нарушением обязательств поставщиком, что сторона договора принимала меры по заключению новой
сделки, а также текущую стоимость товара <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24 мая 2016 г. по делу N А60-33707/2015.
Между тем на истца не должна быть возложена обязанность доказывать, что им предпринимались
попытки к заключению замещающей сделки. "Возложение судами бремени доказывания приобретения
--------------------------------
Вместе с тем возникает вопрос о соотношении требования о принятии кредитором разумных мер по
уменьшению убытков и возможности взыскания абстрактных убытков независимо от того, заключалась ли
кредитором замещающая сделка. С одной стороны, как было указано судом в одном из дел, рассмотренных
до принятия ст. 393.1 ГК РФ и соответствующего Постановления Пленума ВС РФ N 7, "квалифицирующим
признаком между абстрактными и конкретными убытками является наличие (отсутствие) заменяющего
договора" <1>. Кроме того, буквальное толкование положений п. 2 ст. 393.1 ГК РФ ("если кредитор не
заключил аналогичный договор взамен прекращенного"), п. 3 ст. 524 ГК РФ ("если... не совершена сделка
взамен расторгнутого договора") свидетельствует о том, что абстрактные убытки могут быть взысканы
только в случае отсутствия конкретных убытков, поскольку замещающая сделка не была заключена.
"Положения ст. 524 ГК РФ о возмещении абстрактных убытков рассчитаны на применение в тех случаях,
когда у истца сохраняется интерес к приобретению товара, несмотря на повышение его цены, а также в
случаях сохранения у покупателя интереса к приобретению того же товара после расторжения договора"
<2>.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 2 июля 2015 г. по делу N А32-
20038/2014.
Тем не менее представляется, что в этой связи следует исходить из того, что возможность требовать
возмещения абстрактных убытков при наличии заключенной замещающей сделки позволит достичь цели
обеспечения интересов потерпевшей стороны (истца), поскольку именно на ответчика ввиду того, что
неисполнение или ненадлежащее исполнение им своих договорных обязательств привело к досрочному
прекращению договора, возлагаются риски изменения цен на сопоставимые товары, работы или услуги.
Особенно актуальным подобное возмещение становится в случаях, когда у истца есть разумные основания
полагать, что имеющиеся у него доказательства фактов, входящих в предмет доказывания по делам о
возмещении разницы цен при заключении замещающей сделки, ввиду сложного состава такого предмета, о
котором шла речь выше, не дают гарантированных оснований рассчитывать на вынесение судом решения
об удовлетворении такого требования. Никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного или
недобросовестного поведения, и нарушение договорных обязательств и последующее расторжение
договора в связи с таким нарушением не должно ставить должника в более выгодное положение.
Вопрос соотношения убытков, взыскиваемых на основании ст. 15, 393 и ст. 393.1 ГК РФ. Крайне
важным для правоприменительной практики является вопрос о соотношении убытков, взыскиваемых на
основании ст. 393.1 ГК РФ, с убытками, взыскиваемыми на основании ст. 15, 393 ГК РФ. ГК РФ этот вопрос
прямо не решает, при этом еще в Концепции развития гражданского законодательства предлагалось в
статье о возмещении убытков при прекращении договора прямо указать, что удовлетворение требований о
возмещении убытков в виде разницы цен не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще
Под убытками в гражданском праве понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,
произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение
его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при
обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15
ГК РФ). Согласно п. 3 ст. 393.1 ГК РФ удовлетворение требований, предусмотренных п. 1 и 2 указанной
статьи, не освобождает сторону, не исполнившую обязательства или ненадлежаще его исполнившую, от
возмещения иных убытков, причиненных другой стороне.
В первую очередь убытки являются экономической категорией, сущность которой заключается в том,
что юридическое или физическое лицо несет дополнительные имущественные потери либо не получает
доходы по сравнению с затратами и доходами, производимыми и получаемыми при оптимальном развитии
хозяйственной деятельности, то есть при реальном и надлежащем исполнении своих обязательств
контрагентами последних. Вместе с тем нельзя отрицать экономическое содержание убытков, подлежащих
возмещению, и правовую форму, которая обеспечивает кредитору реальную возможность их возмещения,
так как эти понятия неразрывно связаны друг с другом. Только тогда, когда в конкретном случае уяснена
экономическая сущность убытков, можно определить подлежащий возмещению размер убытков. Как
указывает В.А. Хохлов, для возмещения убытков необходимо придание конкретным фактическим
обстоятельствам параметров и формы, соответствующих законодательству, что порождает потребность
дополнительных логико-мыслительных, арифметических операций и последующего их юридического
оформления <1>.
--------------------------------
<1> См.: Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому праву. Тольятти, 1997.
С. 199.
Упущенная выгода - это то приращение (увеличение) в имуществе кредитора, которое при обычных
условиях гражданского оборота наступило бы, если бы должник выполнил свое обязательство <1>.
"Неполученными доходами убытки именуются тогда, когда, не затрагивая того, что уже достигнуто, они
препятствуют подъему соответствующих отношений до нового, более высокого уровня, и это выражается в
стабильном, неизменном состоянии имущества, принадлежащего потерпевшему" <2>.
--------------------------------
В соответствии с абзацем вторым п. 2 ст. 15 ГК РФ, если лицо, нарушившее право, получило
вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими
убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Указанной нормой установлена не
особая разновидность упущенной выгоды, а лишь способ определения минимального размера упущенной
выгоды, которую может взыскать потерпевшая сторона. Такой способ может быть использован, в частности,
в том случае, когда факт наличия и размер упущенной выгоды доказан, но он меньше доходов, полученных
лицом, нарушившим договорные обязательства, в связи с чем размер возмещения может быть увеличен до
размера таких доходов. Однако данный способ исчисления упущенной выгоды крайне редко применяется
ввиду трудностей доказывания как факта получения указанных доходов должником, так и их размера, при
этом такой способ расчета упущенной выгоды исключает применение иных способов расчета.
Согласно п. 4 ст. 393 ГК РФ при определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые
кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Рассматриваемое
требование было подвергнуто справедливой критике: по мнению В.А. Тархова, вместо слова "учитываются"
надо было указать, "были ли предприняты" соответствующие меры и приготовления, если только
действительно законодатель намерен решать вопрос о возмещении исходя из данного обстоятельства, а
если слово "учитываются" означает "подлежат возмещению", то следовало бы говорить не о "мерах" и
"приготовлениях", но о расходах на них, а расходы составляют другой вид убытков и не формируют
величину упущенной выгоды <1>.
--------------------------------
По экономической сути выгода, вытекающая из разницы цен при досрочном прекращении договора
вследствие его нарушения (ст. 393.1 ГК РФ), входит в понятие упущенной выгоды. В данном случае речь
идет о методике исчисления упущенной выгоды, причем применяемой только в случае расторжения
договора или отказа от него вследствие нарушения договора одной из его сторон, а не просто при
неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по договору. Нет оснований полагать, что
указанные выше требования потерпевшая сторона может предъявить наряду с требованием о возмещении
убытков на основании ст. 15 ГК РФ <1> (если речь не идет только о реальном ущербе), а также что в данной
ситуации закон наделяет покупателя правом взыскать с поставщика разницу между ценами, сложившимися
на рынке, и ценами, указанными в контракте, и на основании ст. 524 ГК РФ, и в виде упущенной выгоды.
"Иначе говоря, стремясь сделать правовую базу России схожей с ее западными аналогами, законодатель в
данном случае фактически ввел двойную ответственность" <2>.
--------------------------------
<1> См.: Зверева Е.А. Ответственность предпринимателя за нарушение договорных обязательств. М.,
1999. С. 85.
<2> См.: Латынцев А.В., Латынцева О.В. Расчет убытков в коммерческой деятельности. М., 2002. С.
38.
В противном случае допускается возможность возмещения упущенной выгоды при неисполнении или
ненадлежащем исполнении договорных обязательств дважды, что прямо противоречит основополагающему
принципу гражданско-правовой ответственности - компенсационности убытков, целью возмещения которых
является восстановление имущественного положения потерпевшей стороны до нарушения (в
рассматриваемом случае - приведение стороны договора в положение, как если бы договор был реально и
надлежаще исполнен сторонами), недопущение обогащения кредитора за счет возмещения убытков,
поскольку возмещение конкретных убытков предотвращает неполучение стороной договора выгоды, а
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 9 февраля 2016 г. по делу N А76-
6500/2015.
Статья 450.1 ГК РФ предусматривает в качестве общего правила, что при одностороннем отказе от
договора (исполнения договора) договор прекращается с момента получения уведомления одной стороны
об отказе от исполнения договора. В связи с этим возникает вопрос обусловленности прекращения договора
при отказе необходимостью выплаты предусмотренной договором денежной суммы, который нашел
отражение в Постановлении Пленума ВС РФ N 54, согласно в п. 16 которого по смыслу п. 3 ст. 310 ГК РФ
обязанность по выплате указанной в нем денежной суммы возникает у соответствующей стороны в
результате осуществления права на односторонний отказ от исполнения обязательства или на
одностороннее изменение его условий, то есть в результате соответствующего изменения или расторжения
договора (п. 2 ст. 450.1 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, с момента
осуществления такого отказа (изменения условий обязательства) первоначальное обязательство
прекращается или изменяется и возникает обязательство по выплате определенной денежной суммы.
Между тем указанный подход является общим правилом, и стороны вправе в договоре обусловить
реализацию права на односторонний отказ (изменение договора) выплатой указанной в договоре в качестве
платы за отказ денежной суммы, то есть по сути поставить реализацию такого права под отлагательное
условие.
--------------------------------
<1> Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21 сентября 2015 г. по делу N А56-
81284/2014.
Вместе с тем вопрос платы за отказ от договора в случае, если стороны фактически не приступили к
исполнению договора, требует обсуждения. С одной стороны, еще в п. 4 Постановления Пленума N 16 была
изложена позиция о том, что, например, положения ст. 782 ГК РФ, дающие каждой из сторон договора
возмездного оказания услуг право на немотивированный односторонний отказ от исполнения договора и
предусматривающие неравное распределение между сторонами неблагоприятных последствий
прекращения договора, не исключают возможность согласования сторонами договора иного режима
определения последствий отказа от договора. В частности, односторонний отказ стороны от договора,
исполнение которого связано с осуществлением обеими его сторонами предпринимательской деятельности,
может быть обусловлен необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне.
С другой стороны, не оспаривая диспозитивности положений ст. 782 ГК РФ, в том числе в части
установления платы за отказ, есть разумные основания рассматривать условия о плате за досрочное
расторжение договора в одностороннем порядке в случае, если контрагент фактически не исполнил
обязательства по договору, в качестве санкции, ограничивающей право на расторжение договора. Так, ВС
РФ указал, что установление в договоре условия о безусловной оплате заказчиком компенсации за
одностороннее расторжение договора по инициативе последнего вне зависимости от фактически
понесенных исполнителем расходов и достигнутых результатов фактически представляет собой санкцию за
отказ от услуг исполнителя, что ограничивает право заказчика на расторжение договора возмездного
оказания услуг <1>.
--------------------------------
Арбитражный суд Московского округа, обосновывая принимаемый судебный акт, отметил, что
диспозитивность нормы ст. 782 ГК РФ ограничена целями защиты особо значимых охраняемых законом
интересов, в данном случае - права стороны в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора,
которое не может быть ограничено его условиями. С учетом изложенного при рассмотрении дела суды
пришли к выводу о том, что условие о безусловной выплате компенсации в доле от предельно возможного
размера вознаграждения безотносительно фактически оказанных услуг и достигнутых результатов
представляет собой санкцию, ограничивающую право заказчика на расторжение договора возмездного
оказания услуг <1>. На императивность норм указывал Арбитражный суд Московского округа в
Постановлении от 6 ноября 2014 г. <2>.
--------------------------------
<2> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 6 ноября 2014 г. N Ф05-12254/14 по делу
N А40-135254/13-110-664.
--------------------------------
Кроме того, в судебной практике имеются следующие примеры того, как стороны договора
формулируют условие платы за отказ:
- сторонами договора было установлено, что обеспечительный взнос выполняет функцию источника
средств, необходимых для возмещения убытков (включая упущенную выгоду), понесенных арендодателем
вследствие досрочного одностороннего прекращения арендатором договора или нарушения им его условий,
предусмотренных договором, приведения помещений в надлежащее состояние и др. Следовательно,
обеспечительный взнос в том числе был направлен на возмещение убытков, включая упущенную выгоду в
случае досрочного одностороннего прекращения арендатором настоящего договора <1>;
- суды пришли к выводу о том, что компенсация за расторжение договора, предусмотренная пунктом
спорного договора, установлена в размере вознаграждения, которое бы получил истец за три года
использования ответчиком доменных имен, то есть содержит понятие упущенной выгоды, определенной в
ст. 15 ГК РФ, при предъявлении требования о взыскании которой истец должен доказать причинно-
следственную связь между действиями ответчика и наступившими последствиями, а также размер
упущенной выгоды, которые истец в рассмотренном деле не представил <3>;
- сторонами определен порядок расторжения договора, которым предусмотрено особое условие для
досрочного немотивированного расторжения договора в одностороннем порядке, что не противоречит
положениям ст. 329, 421 ГК РФ, поскольку удержание задатка арендодателем не связано с нарушением
сторонами договорных обязательств, а при наличии определенных обстоятельств является условием для
расторжения договора, в данном случае стороны при заключении договора определили сумму компенсации,
которая должна быть выплачена одной из сторон при отказе от договора. То, что такая компенсация
поименована в договоре штрафом, не изменяет ее сути, которая состоит не в привлечении к
ответственности стороны, решившей досрочно отказаться от договора, а, напротив, в предоставлении
возможности расторжения договора без объяснения причин любой из сторон <4>.
--------------------------------
<1> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 2 декабря 2013 г. N Ф05-
14925/2013 по делу N А40-19611/13-6-186.
<3> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 6 ноября 2014 г. N Ф05-12254/14 по делу
N А40-135254/13-110-664.
С целью избежания произвольного толкования условия договора о плате за отказ судом, в том числе
необходимости выяснения действительной воли сторон при определении в договоре подобного условия,
требуется такая формулировка последнего, которая позволит суду в целях уяснения содержания
соответствующего условия ограничиться установлением буквального значения слов и выражений,
использованных в договоре, с учетом того, что согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает
доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и
непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, а Постановлением Пленума ВАС РФ N
16 суду при толковании условий договора по сути предоставлены не ограниченные положениями ст. 431 ГК
РФ возможности для толкования условий договора.
Вопрос о правовой природе платы за отказ. В отдельных случаях стороны, устанавливая по сути
плату за реализацию права на отказ от договора, именуют последнюю отступным, что в первую очередь не
соответствует природе самого отступного как способа прекращения обязательства. Согласно ст. 409 ГК РФ
по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой
денежных средств или передачей иного имущества. Обязательство прекращается с момента
предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об
отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность
кредитора принять отступное (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N
102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской
Федерации"). Между тем обязанность по уплате денежной суммы за реализацию права на отказ от договора
представляет собой самостоятельное денежное требование, а договорное обязательство по общему
правилу прекращается в момент получения уведомления о таком отказе. Кроме того, для реализации
отступного как способа прекращения обязательства необходимо согласование воль сторон в соглашении о
нем, реализация же права на отказ от договора носит односторонний характер. При этом отступное
прекращает конкретное обязательство, а после отказа договор считается расторгнутым в целом.
периодов.
В связи с этим речь может идти о плате, выполняющей функции как страхования риска стороны
договора в связи с его имущественными интересами, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов
(условная аналогия со страхованием предпринимательского риска) по независящим от предпринимателя
обстоятельствам, являясь экономически обоснованной гарантией, обеспечивающей имущественные
интересы стороны, которая при заключении договора исходила из установленного договором срока его
действия, так и способа обеспечения и стимулирования контрагентов к реальному исполнению договорных
обязательств.
В части указанного подхода следует упомянуть о резонансном деле, в рамках которого были приняты
судебные акты судов трех инстанций, демонстрирующие прямо противоположные позиции судов при
квалификации денежной суммы, установленной в договоре на случай отказа арендатора от договора. Спор
возник между двумя крупными субъектами предпринимательской деятельности. Арендатор, осуществив
свое право на отказ от долгосрочного договора аренды, обратился с иском к арендодателю о взыскании в
качестве неосновательного обогащения остатка от суммы авансового платежа, внесенной в качестве
постоянной арендной платы. В договоре было установлено условие о том, что в случае его досрочного
расторжения постоянная арендная плата удерживается арендодателем в качестве штрафа. При этом при
согласовании указанного условия арендатор не заявлял о том, что размер удерживаемой суммы изначально
был заведомо чрезмерным, но впоследствии, отказавшись от долгосрочного договора аренды, не
согласился с удержанием арендодателем такой компенсации и потребовал ее возврата в соответствующей
части. Суды квалифицировали указанную сумму в качестве неустойки (суд первой инстанции),
компенсационной гражданско-правовой санкции, установленной сторонами в договоре в рамках свободы
договора (суд апелляционной инстанции), суммы компенсации за отказ от договора (суд кассационной
инстанции), при этом суд кассационной инстанции, признав указанную сумму в качестве компенсации,
обоснованно отказал истцу в ее взыскании с арендодателя в качестве неосновательного обогащения.
Между тем Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отменила постановление суда
кассационной инстанции в части определения размера компенсации и направила дело на новое
рассмотрение ввиду несоразмерности суммы наступившим последствиям отказа от договора <1>.
--------------------------------
Кроме того, если право на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее
изменение условий обязательства установлено императивной нормой, например абзацем вторым п. 2 ст.
610 ГК РФ, то включение в договор условия о выплате денежной суммы в случае осуществления стороной
этого права не допускается (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Такое условие договора является ничтожным, поскольку оно
противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства (п. 2 ст. 168
и 180 ГК РФ, п. 15 Постановления Пленума ВС РФ N 54).
--------------------------------
Кроме того, поскольку в результате прекращения договора вследствие отказа одного из контрагентов
от него возникает обязательство по выплате определенной денежной суммы, имеющее самостоятельный
характер, представляется обоснованным установление в договоре санкции за просрочку в выплате
указанной платы в качестве самостоятельной ответственности за просрочку исполнения денежного
обязательства (неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами). Также выплату
указанной денежной суммы стороны договора могут поставить под отлагательное или отменительное
условие.
Если сторона договора выплатила компенсацию за отказ от договора, когда стороны поставили
возможность осуществления отказа от него под отлагательное условие (осуществление платы за отказ), но
впоследствии, согласовав с другой стороной, отменила свой отказ, встает вопрос о судьбе уплаченной
компенсации. Стороны, руководствуясь требованиями добросовестности и разумности, эквивалентности
отношений, должны определиться с возможностью возврата платы полностью или в части. В ином случае
заявление требования о возврате такой платы в качестве неосновательного обогащения контрагента
стороны вряд ли подлежит удовлетворению, поскольку, несмотря на то что основание ее уплаты - отказ
стороны от договора - отпало, данная сумма не может являться неосновательным обогащением, так как у
стороны договора, которой последняя была выплачена, изначально отсутствовали какие-либо встречные
обязательства, которые ввиду отказа она должна была исполнить, в связи с чем реализация контрагентом
права на отмену отказа по согласованию со второй стороной не делает получение указанной суммы в
качестве платы неосновательным. Вместе с тем оставление платы за отмененный стороной договора отказ
у контрагента такой стороны в полном объеме вряд ли соответствует требованиям добросовестности и
разумности, учету интересов друг друга сторонами договора, а потому требует адекватного решения со
стороны обоих контрагентов.
риски ведения такой деятельности. В связи с чем при отсутствии оснований для признания таких условий
несправедливыми ввиду неравенства переговорных возможностей, не будет и достаточных оснований не
допускать согласование такими субъектами подобных условий, а все организационные и имущественные
риски такого регулирования договорных отношений будут возложены на стороны договора.