Открыть Электронные книги
Категории
Открыть Аудиокниги
Категории
Открыть Журналы
Категории
Открыть Документы
Категории
Колонка редактора
-Путь в тысячу миль
Деловые события
-Календарь интересных юридических мероприятий
Документы
-Обзор свежих документов
Судебная практика
-Обзор свежих судебных решений
-Выводы кассационной инстанции
Готовые решения
-Управляющей компании не дали лицензию и передали ее дома конкуренту. Юристы помогли оформить документы и
спасти бизнес
Глобальная задача
-Электронное правосудие. Как теперь подавать документы через «Мой арбитр»
-FAQ по техническим тонкостям: подаем документы без ошибок
Договорная работа
-Госзакупки без ошибок. Как составить правильную заявку
-Высшие суды о купле-продаже. Три позиции, которые помогут в договорной работе
-Толкования об обязательствах, которые изменят практику. Почему молчание Пленума усложнит работу юристам
Недвижимость
-Компания приобрела здание. Как правильно оформить под ним землю, чтобы не переплатить
Корпоративные отношения
-Как получить долги с компании, которую налоговая признала недействующей
Трудовые отношения
-ГИТ выдала предписание. Две неоднозначные ситуации, когда его можно оспорить
Работа с чиновниками
-Опасные контрагенты. Как не погореть на работе с однодневками
Рискованная сделка
-Заем под залог движимого имущества. Когда он не гарантирует возврат долга
Процесс
-Банк не провел подозрительный платеж. Как обезопасить компанию от блокировки счета
-Приказное производство в деталях. О чем перед Новым годом успел рассказать Верховный суд
Интервью
-«Мы не считаем, что “патентным троллям” нужно компенсировать даже рубль»
Стратегия дела
-Банк не исполнял судебный акт. Мотивировать к исполнению помог рекордный астрент
Интересы
-Юридическая литература. Полезные сервисы
Полезный документ
-Письмо арендодателю о зачете обеспечительного платежа в счет нового договора
Справочник
-Сберечь для взыскания: выбираем меры обеспечения, оформляем документы
Обмен опытом
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 1/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
-Исключительные права на сайт по умолчанию принадлежат заказчику
-Страховщик не выплачивает отдельно возмещение за причинение вреда прицепом в составе автопоезда
Личные вопросы
-С крыши здания сошел снег и повредил машину. Пять шагов, которые помогут взыскать убытки
Невероятная практика
-Романтическая практика
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 2/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
КОЛОНКА РЕДАКТОРА
Прав был Конфуций: никому не пожелаешь работать в эпоху, когда меняется система подачи исков в арбитражный суд.
Наверняка китайский философ нашел бы силы, чтобы извинить нас за вольное изложение высказывания: по-другому
трудно выразить то, что происходит сейчас в российской правовой системе. Измененные правила появились всего
за несколько дней до Нового года: поэтому ни суды, ни юристы просто не успели к ним подготовиться. Страшно в январе
стало даже тем, кто еще не пробовал подать документы по новой системе. Опрос в соцсетях показал: большинство
юристов уверено, что трудностей будет больше.
В рубрике «Глобальная задача» мы постараемся убедить вас в обратном. В процессе подготовки материала мы прошли
всю процедуру подачи исков в систему «Мой арбитр» через портал «Госуслуги», выявили возникающие проблемы
и составили для вас список шагов, которые необходимо предпринять для того, чтобы иск беспрепятственно ушел в суд.
После этого можно заняться другими делами: начать взыскивать долги с недействующей компании или оспаривать
предписание государственной инспекции труда. А можно затеять спор с банком, который признал платеж компании
подозрительным — судя по существующей судебной практике, у вас есть все шансы его выиграть. В общем, сделать все,
что от вас зависит на сегодняшний день. Маленький шаг, который приблизит вас к большой цели. И не важно, будет ли
целью шага простое принятие иска судом или возврат миллионного долга с должника.
Фраза месяца
«Особенность российского правосудия в том, что очень часто дела разрешаются правильно, но безобразно
мотивируются»
Роман Бевзенко, к. ю. н, начальник Управления частного права ВАС РФ (до августа 2014 года), профессор РШЧП,
партнер юридической компании «Пепеляев групп»
19 января Росреестр сообщил, что его услуги по новым правилам доступны по всей России, и стал постепенно запускать
электронные сервисы. Например, ведомство сообщило о запуске «Личного кабинета правообладателя» и «Личного
кабинета кадастрового инженера», через которые можно получить сведения из ЕГРН.
Напомним, что с 1 января 2017 года вступил в силу Федеральный закон от 13.07.15 № 218-ФЗ «О государственной
регистрации недвижимости», который изменил процедуру госрегистрации недвижимости и объединил ГКН и ЕГРП в один
реестр — ЕГРН.
Источник: https://rosreestr.ru
В настоящее время получить выписку из реестра можно за плату. Стоимость составляет 200 рублей. Если поправки будут
одобрены, плату будут брать только за выписку или справку на бумажном носителе. Электронную форму, подписанную
усиленной квалифицированной электронной подписью, можно будет получить бесплатно.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 3/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Инициаторы изменений предлагают сократить срок предоставления справки или выписки из реестра — выдавать
документы будут не позднее рабочего дня, следующего за днем получения запроса. Сегодня этот срок составляет пять
рабочих дней.
Верховный суд встал на защиту общества. Если бы апелляция вовремя приняла решение, общество могло бы подать
повторную жалобу в срок. Коллегия напомнила, что суд при оценке уважительности причин пропуска срока должен
учитывать конкретные обстоятельства — добросовестность заявителя, реальность сроков совершения им процессуальных
действий, характер причин, которые не позволили обратиться в суд вовремя.
Цифра месяца
397,8
млн обращений за период январь — сентябрь 2016 года поступило на сервис ФНС России «Риски бизнеса: проверь
себя и контрагента».
Источник: www.nalog.ru
Договор с заимодавцем-гражданином будет признаваться заключенным с момента передачи суммы или другого предмета
займа, с заимодавцем-организацией — с момента, когда стороны согласовали существенные условия. Заимодавец
сможет отказаться предоставлять деньги, если будет очевидно, что заемщик не вернет долг в срок.
Суд по договору займа между гражданами сможет снизить размер процентов, который значительно превышает обычно
взимаемые в подобных случаях проценты и чрезмерно обременителен для должника. Законопроект называет такие
проценты ростовщическими.
В проекте учитываются только три вида работ — договорная работа, претензионно-исковая работа и подготовка
юридических документов, касающихся деятельности компании. Для каждого вида установлены самостоятельные нормы.
Например, разработчики считают, что один юрист может справиться с 650 договорами в год. При этом договорная работа
включает в себя не только подготовку и визирование договоров, но и участие в переговорах. Норма труда для юриста-
судебника — 100 претензионных и исковых дел в год. Сложность дел никак не учитывается. Юрист, который
сопровождает текущую деятельность компании, должен разрабатывать 100 документов в год.
С помощью этих норм можно рассчитать, сколько юристов нужно компании. Нормы труда будут рекомендательными.
Проект вынесен на общественное обсуждение.
Источник: http://regulation.gov.ru
ДЕЛОВЫЕ СОБЫТИЯ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 4/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Се минар: «Реформа ГК РФ: практ ика применения нов ых норм с коммент ариями разработ чиков »
Организатор: И РСОТ
Участники: Роман Бе взе нко, к. ю. н., парт нер юридической компании «Пепеляев групп»; Але ксандра М аковская, к. ю. н., судья ВАС РФ в от ст ав ке; Лидия
М ихе е ва, д. ю. н, профессор, замруков одит еля И сследов ат ельского цент ра част ного прав а при Президент е РФ; Андре й Егоров, к. ю. н., глав ный редакт ор
журнала «Арбит ражная практ ика для юрист ов »; Се рге й Сарбаш, д. ю. н., судья ВАС РФ в от ст ав ке, профессор РШЧП; Владислав Старж е не цкий, к. ю. н.,
перв ый замест ит ель декана факульт ет а прав а НИ У ВШЭ; Андре й Чумаков, к. ю. н., парт нер New Law yers
Участники семинара обсудили поправки в ГК РФ. Роман Бевзенко поделился секретом, как писать жалобу в Верховный
суд, чтобы ее не отклонили. При обращении в высшую инстанцию надо показать, что это дело может создать прецедент,
разрешить серьезную правовую проблему.
Отдельный интерес вызвал блок изменений обеспечения исполнения обязательств. Если раньше банковскую гарантию
могли выдавать только банки и страховые компании, то теперь любая коммерческая организация вправе выдать
независимую гарантию. Для некоммерческих лиц действует правило о поручительстве. Гарантия не зависит от основного
обязательства.
В отношении договора залога изменился перечень существенных условий. Теперь в него не входит оценка предмета
залога. С оценкой не связываются никакие правовые последствия. Можно указать несколько стоимостей залога. Так
следует из норм ГК РФ. Но в Федеральном законе от 16.07.98 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» оценка
предмета залога — это существенное условие договора. Поэтому меньший риск — указывать оценку в договоре залога.
Компания может закладывать сразу все принадлежащее ей имущество. Это тотальный залог. Здесь есть риски лишиться
всего имущества.
Кроме того, третье лицо не может представить обеспечительный платеж. Оно вправе заключить договор поручительства,
в том числе с условием внести обеспечительный платеж.
Конфе ре нция: «Топ-10 гражданских споров : прошлое и наст оящее практ ики»
Спике ры: Арте м М олчанов, начальник прав ов ого управ ления, ФАС России; Наталья Сте панова, парт нер, глав ный юрист фирмы «Городисский и парт неры»;
Татьяна Ситнова, директ ор по прав ов ым в опросам, BIND Therapeutics (RUS); Дмитрий Смольников, ст арший юрист , Freytak & Sons; Илья Ульяне нков,
директ ор департ амент а судебно-прет ензионной работ ы юридического департ амент а и комплаенс-конт роля, «Дикси групп»
В Москве прошла конференция «Топ-10 гражданских споров: прошлое и настоящее практики». Участники обсудили
корпоративные риски и наиболее значимые для юридического сообщества споры 2016 года. Артем Молчанов отметил, что
антикоррупционное законодательство подверглось серьезным изменениям, но практика по таким делам уже начала
складываться. Федеральная антимонопольная служба приняла семь разъяснений законов, которые формируют
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 5/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
единообразную практику на всей территории России. Кроме того, 16 марта 2016 года Президиум ВС РФ опубликовал обзор
судебной практики о защите конкуренции. Подобного документа не было с 2008 года.
Татьяна Ситнова рассказала об антикоррупционной профилактике и о том, чем может грозить компании утечка
конфиденциальных данных. Из-за коррупции организация может нести репутационные риски, терять клиентов, деньги
и конкурентное преимущество. Поэтому необходимо внедрять в ведение бизнеса этические принципы, такие как доверие,
открытость и уважение к людям. Кроме составления антикоррупционных политик необходимо проводить тренинги.
Например, раз в полгода информировать сотрудников о ключевых нормах антикоррупционного законодательства,
знакомить их с честными принципами ведения бизнеса, формировать мнение о неотвратимости наказания. Практика
увольнения сотрудника за разглашение коммерческой тайны по статье 81 ТК РФ сложилась после принятия Пленумом
ВС РФ постановления от 17.03.04 № 2. В 2016 году появилось несколько значимых дел, в которых упоминается
о разглашении. Так, сотрудник передал коммерческую информацию в компанию, в которую затем перешел работать.
Последние годы суды говорили, что это прямое доказательство разглашения коммерческой тайны. Но недавно в одном
из подобных дел суд подошел к спору формально и удовлетворил требование истца из-за нарушения ответчиком
процедуры увольнения.
ДОКУМЕНТЫ
Документ месяца
С 1 янв аря 2017 года арбит ражный суд в прав е от казат ь в принят ии исков ого заяв ления в случаях, если:
2) по спору между т еми же лицами, о т ом же предмет е и по т ем же основ аниям принят и в ст упил в силу судебный акт арбит ражного суда, суда общей
юрисдикции или компет ент ного суда иност ранного государст в а либо имеет ся решение т рет ейского суда, ст ав шее обязат ельным для ст орон.
Об от казе судья будет в ыносит ь определение. В нем судья укажет основ ания для от каза в принят ии заяв ления и решит в опрос о в озв рат е госпошлины лицу,
предъяв ив шему иск.
Копию определения суд должен будет направ ит ь в мест е с иском и прилагаемыми к нему документ ами заяв ит елю не позднее пят и дней со дня пост упления
заяв ления в суд.
От каз в принят ии иска лишает в озможност и пов т орно обрат ит ься в суд с заяв лением к т ому же от в ет чику, о т ом же предмет е и по т ем же основ аниям.
Определение об от казе можно обжалов ат ь. Если суд от менит его, иск будет счит ат ься поданным в день перв оначального обращения в арбит ражный суд.
Поправки в УК РФ увеличили сроки за привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности. Теперь за это
преступление лишат свободы на срок до семи лет. Раньше давали до пяти лет.
Закон повысил нижнюю планку срока лишения свободы за привлечение заведомо невиновного к уголовной
ответственности, соединенное с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. За это деяние
суд назначит срок от пяти до десяти лет. На этот же срок отправят в колонию, если рассматриваемое преступление
повлекло причинение крупного ущерба или иные тяжкие последствия.
Повторное правонарушение будет наказываться административным штрафом в размере от 20 000 до 30 000 рублей для
должностных лиц, от 50 000 до 100 000 рублей — для организаций.
Компания сможет избежать наказания, если взамен статистической отчетности с ошибками предоставит форму
с достоверными данными. Сделать это надо до того, как таможня заметит нарушение. Давность привлечения
к ответственности составит один год.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 7/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Дев ят ь глав ных в ыв одов : (1) в заяв лении о в ыдаче судебного приказа надо указыв ат ь т в ердую денежную сумму, кот орую в зыскат ель хочет получит ь. Эт а
сумма не подлежит пересчет у на день в ыдачи судебного приказа или факт ического исполнения обязат ельст в а; (2) в порядке приказного произв одст в а суд
не рассмат рив ает т ребов ания о в озмещении убыт ков из-за неисполнения догов ора, о компенсации морального в реда, о раст оржении догов ора, о признании
сделки недейст в ит ельной; (3) миров ой судья в ыносит судебный приказ в т ечение пят и дней, арбит ражный суд — в т ечение десят и дней без судебного
разбират ельст в а и в ызов а ст орон. Не допускает ся ист ребов ание дополнит ельных документ ов , прив лечение т рет ьих лиц, в ызов св идет елей, эксперт ов ,
специалист ов , перев одчиков ; (4) ист ечение срока исков ой дав ност и не мешает в ынесению судебного приказа; (5) при рассмот рении заяв ления о в ыдаче
судебного приказа суд не в прав е уменьшит ь неуст ойку на основ ании ст ат ьи 333 ГК РФ; (6) обеспечит ельные меры в ходе приказного произв одст в а
не применяют ся; (7) в озражения от одного из солидарных должников от меняют судебный приказ в от ношении в сех должников ; (8) в в озражениях дост ат очно
прост о указат ь на несогласие с в ынесенным судебным приказом; (9) нельзя обжалов ат ь определение об от мене судебного приказа.
Источник: Обзор судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве
и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утв. Президиумом ВС РФ 20.12.16
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 8/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
от услуги; (4) право требования не переходит к цессионарию, если оно отсутствовало у цедента в момент заключения
договора уступки прав и возникло после открытия в отношении него конкурсного производства; (5) компания, которая
приобрела у банка права требования, вправе инициировать банкротство должника без представления судебного акта,
даже если у компании нет статуса кредитной организации.
Общество поставило материалы частично с нарушением срока. Учреждение решило отказаться от исполнения контракта
в одностороннем порядке, направило банку требование об оплате по гарантии. Банк отказался платить. Учреждение
обратилось в суд.
Первая инстанция взыскала с банка деньги по гарантии. Апелляция отменила это решение. С этим согласился суд
округа. Суды указали, что учреждение не доказало несение им убытков из-за неправомерных действий общества при
исполнении контракта, не обосновало размер убытков.
Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отменила акты апелляции и кассации. Обязательство гаранта перед
бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого
выдана гарантия. Условия гарантии не обязывают бенефициара производить расчет и подтверждать обоснованность
убытков.
Ожидаемое дело
16 февраля Коллегия по экономическим спорам ВС РФ решит, имеет ли арендатор право подавать негаторный иск
о признании права отсутствующим и оспаривать титул собственника (определение ВС РФ от 26.12.16 № 310-ЭС16-
14116 по делу № А35-8054/2015).
Управляющий в деле о банкротстве общества решил утвердить порядок продажи корпусов, которые находились в залоге
у банка. Суд установил заниженную цену. Апелляция отменила это решение, закрепила цену в размере 80 процентов
от рыночной. Но при этом из цены одного из корпусов суд исключил стоимость трех комнат, поскольку общество
до банкротства продало эти помещения другой компании. С этим согласился суд округа.
Банк оспорил акты в части исключения из цены корпуса стоимости трех комнат. На момент продажи в ЕГРП не было
записи о праве собственности общества на продаваемые помещения, покупатель также не зарегистрировал право
собственности.
ВС РФ указал, что суды не должны были исключать из конкурсной массы три помещения, на которые новый собственник
не оформил право собственности.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Санкт-Петербург
Нельзя требовать взыскания предварительной оплаты по договору поставки
12%
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 9/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
решений по спорам о возмещении вреда судебными приставами отменяет кассация (cdep.ru)
Покупатель не перечислил поставщику предварительную оплату по договору поставки. Суд округа указал, что поставщик
не вправе взыскивать предварительную оплату за непереданный товар. Поставщик может приостановить поставку или
отказаться от исполнения обязательств (постановление АС Северо-Западного округа от 26.12.16 по делу № А56-
199/2016).
Москва
Отказ от недвижимости не прекращает право собственности на нее
Общество решило отказаться от части недвижимости. Росреестр не стал регистрировать прекращение права
собственности, с чем согласилась кассация. Окружной суд сделал вывод, что для прекращения права собственности
требуется заявление местного органа о постановке на учет в качестве бесхозяйного имущества (постановление
АС Московского округа от 22.12.16 по делу № А41-14604/16).
Калуга
Нотариус не проверяет полномочия лица выступать от имени компании
Из общества вышел участник. Управляющий компанией, которая осталась единственным участником общества, решил
оформить изменения. ФНС отказала, так как из надписи нотариуса не следует, что он проверил полномочия
управляющего. Кассация отметила, что отказ незаконен (постановление АС Центрального округа от 26.12.16 по делу
№ А14-1684/2016).
Краснодар
Банк не вправе подтверждать выдачу кредита внутренними документами
Банк пытался взыскать с предпринимателя долг. В качестве доказательств выдачи кредита банк представил выписки
по ссудному и расчетному счетам. Суд указал, что односторонние документы, которые заверены сотрудниками банка,
не служат достаточными доказательствами выдачи кредита (постановление АС Северо-Кавказского округа от 23.12.16
по делу № А15-3358/2015).
Нижний Новгород
Нельзя взыскать убытки с управляющего за пропуск срока исковой давности
Арбитражный управляющий пропустил срок для оспаривания сделок должника. Суд отметил, что это не влечет
возникновение убытков. Не доказано, что сделку признали бы недействительной (постановление АС Волго-Вятского
округа от 19.12.16 по делу № А39-5044/2012).
Казань
Ремонтировать банкомат, который стоит в торговом зале, должен банк
Банк арендовал помещение, поставил банкомат. Грабители взломали банкомат, но ничего не взяли, так как сработала
сигнализация. Банк решил взыскать сумму на ремонт банкомата с арендодателя. Суд отказал (постановление
АС Поволжского округа от 22.12.16 по делу № А55-2601/2016).
Екатеринбург
Возбуждение исполнительного производства не говорит
о неплатежеспособности
То, что кредитор получил платеж в ходе исполнительного производства, с просрочкой или после подачи заявления
о признании должника банкротом, не означает, что кредитор знал о неплатежеспособности должника (постановление
АС Уральского округа от 23.12.16 по делу № А47-638/2015).
Тюмень
Невыгодность продолжения действия договора — не основание для расторжения
В споре между инвестором и застройщиком суд указал, что не признается существенным изменением обстоятельств
несогласование окончательной стоимости стройки и привлечение соинвестора (постановление АС Западно-Сибирского
округа от 27.12.16 по делу № А70-15341/2015).
Иркутск
Исковая давность течет со дня неполной выплаты страхового возмещения
Произошло ДТП. Страховщик затягивал с выплатой. Позже заявил о пропуске потерпевшим срока давности. Суд указал,
что задержка выплаты вызвана недобросовестными действиями страховщика (постановление АС Восточно-Сибирского
округа от 23.12.16 по делу № А33-21455/2015).
Хабаровск
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 10/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ
Проблема
Лицензирующий орган не выдал разрешение компании, которая управляет многоквартирными домами. Поправки
в закон сделали деятельность по управлению многоквартирными домами лицензируемой (Федеральный закон от 29.06.15
№ 176-ФЗ «О внесении изменений…»). Компании, которая ведет деятельность в этой сфере, нужно оформить лицензию.
Если этого не сделать, орган местного самоуправления не допустит ее к участию в конкурсе на управление жилыми
домами (ч. 1 ст. 192 ЖК РФ, постановление Десятого ААС от 23.09.16 № 10АП-12941/2016 по делу № А41-100600/15).
Компания, чьи интересы мы представляли, столкнулась с проблемой. Лицензионная комиссия не выдала лицензию.
Мы представляли интересы управляющей компании (далее — УК) и оспорили незаконный отказ в суде.
Во время разбирательства орган местного самоуправления провел открытый конкурс и выбрал другую УК. Она получила
право управлять домами, с которыми прежде работал наш клиент. В результате орган местного самоуправления
юридически отстранил нашего клиента от управления спорными домами. Возникла угроза прекращения его деятельности.
Победителем признали иную УК, но клиент не переставал управлять этими домами и не передал их даже после попыток
силового захвата технических помещений.
Решение
Мы успешно оспорили отказ в выдаче лицензии организации. Сначала мы выяснили причины, по которым наш клиент
получил отказ в выдаче лицензии. Ими стали несоответствия требованиям в части необходимого раскрытия информации.
Оказалось, что наш клиент не разместил на сайте «Реформа ЖКХ» сведения о поставщике газа (ч. 10 ст. 161 ЖК РФ,
постановление Правительства РФ от 23.09.10 № 731 «Об утверждении стандарта…»). Оспаривая отказ, мы обратили
внимание суда на то, что дома не газифицированы. Сведения о поставщике газа для домов не подлежат раскрытию.
Мы сослались на процедурные нарушения при вынесении решения об отказе в выдаче лицензии (отсутствие извещения
заявителя для его участия в заседании лицензирующего органа). Суд удовлетворил иск (постановление АС Московского
округа от 29.03.16 по делу № А41-37964/15).
Далее мы оспорили результат открытого конкурса по отбору УК для домов, находящихся в управлении организации. Иск
обосновывали следующим:
— отказ в выдаче лицензии суд признал незаконным, значит, орган местного самоуправления не имел оснований
проводить конкурс.
Организация — наш клиент — соответствовала лицензионным требованиям как на момент проведения конкурса, так
и на момент разбирательства (ч. 4 ст. 7 Федерального закона от 21.07.14 № 255-ФЗ «О внесении изменений в ЖК РФ…»,
далее — закон № 255-ФЗ);
— нашего клиента выбрало общее собрание собственников. Отбор иной УК нарушает приоритет волеизъявления
владельцев квартир (ч. 2 и 9 ст. 161 ЖК РФ);
— организация имеет действующие договоры управления с собственниками, которые обладают более чем 50 процентами
голосов на общем собрании собственников помещений, поэтому способ управления не только выбран, но и реализован.
Это исключает возможность проведения открытого конкурса (п. 5, 39 «Правил проведения органом местного
самоуправления открытого конкурса…», утв. постановлением Правительства РФ от 06.02.06 № 75, далее — правила
проведения конкурса);
— орган местного самоуправления нарушил процедуру проведения конкурса. Он не уведомил собственников квартир.
Многие из них узнали о конкурсе, когда поступили квитанции на оплату от избранной на конкурсе второй УК (п. 1 ст.
165.1 ГК РФ, ч. 4 ст. 7 закона № 255-ФЗ);
— оспаривать проведенный конкурс может не только лицо, участвующее в нем или намеревавшееся принять в нем
участие, но и иное лицо, обосновавшее свой интерес (ст. 447, 449, 449.1 ГК РФ, п. 70, 71 постановления Пленума
ВС РФ от 17.11.15 № 50 «О применении судами законодательства…»).
Результат
Первая инстанция отказалась удовлетворить требования, но апелляция поддержала истца. Первая инстанция
сослалась на информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.05 № 101 «Обзор практики разрешения арбитражными
судами дел…». Он указал, что наш клиент на момент проведения открытого конкурса не имел лицензии и не мог принять
в нем участие, у него отсутствует материально-правовой интерес оспаривать конкурс. Апелляция удовлетворила иск
организации. Мы доказали, что выбор способа управления спорными домами и факт реализации этого способа
подтверждается материалами дела.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 11/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Орган местного самоуправления не имел права проводить конкурс (п. 39 Правил проведения конкурса). Организатор
не созвал собрание собственников помещений в доме, и они не решили вопрос о выборе способа управления.
УК заблаговременно обратилась за лицензией. Невозможность ее получить возникла в связи с неправомерными
действиями лицензионного органа. По его вине наш клиент лишился возможности получить разрешение к установленному
сроку. Судебный акт апелляции инстанции поддержала кассация (постановление АС Московского округа от 14.09.16
по делу № А41-79734/2015).
Мы помогли компании сохранить ее бизнес. Она получила лицензию и вернула право управлять многоквартирными
домами. Также суд признал недействительными результаты конкурсов по другим домам нашего клиента (постановления
АС Московского округа от 01.09.16 по делу № А41-80466/2015, от 14.09.16 по делу № А41-80461/2015, от 01.09.16
по делу № А41-80456/2015).
ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА
«Мой арбитр поломали», «Начало конца Моего арбитра». Такие записи с подтверждающими скриншотами
появились в интернет-сообществах юристов уже 1 января. Пока страна доедала салаты, юристы тестировали
новый порядок подачи документов в арбитражные суды через интернет. Редакция провела собственное
расследование — поводов для паники нет.
Поправки в АПК про новые правила подачи документов в электронном виде внесли еще в июне (Федеральный закон
от 23.06.16 № 220-ФЗ). Времени на разработку новой процедуры было много, но Верховный суд затянул до последнего. 20
декабря Верховный суд принял постановление об отмене старого порядка подачи документов (постановление Пленума
ВС РФ от 20.12.16 № 59), и все юристы ждали, когда появится новая процедура. 28 декабря ее утвердил Судебный
департамент. Главная новость: с 1 января подать документы в «Моем арбитре» можно только через учетную запись
с портала «Госуслуг».
Коллеги заволновались, особенно те, у кого срок подачи документов истекал сразу после каникул. Многие бросились
регистрироваться на «Госуслугах» и покупать электронные подписи. Мы разобрали наиболее частые вопросы юристов
и сами протестировали процедуру, чтобы вы могли подать документы в суд через «Мой арбитр» без ошибок.
Какая учетная запись на «Госуслугах» нужна. На портале есть три вида учетных записей: упрощенная, стандартная
и подтвержденная. От вида учетной записи зависит количество госуслуг, которыми можно пользоваться. В приказе
№ 252 говорится, что подача в суд электронных образов (сканов) возможна при любом виде учетной записи (п. 2.1.4).
Так что упрощенной учетной записи достаточно, чтобы подавать в суд сканы большинства документов. Подтвержденная
учетная запись нужна, чтобы подавать в суд электронные документы.
Если срочно нужно подать электронные образы — получите упрощенную запись. Ее всегда можно повысить
до подтвержденной в более удобное время.
Чтобы протестировать работу «Моего арбитра», сотрудники редакции подали три иска с упрощенной
и подтвержденной учетных записей ЕСИА. На пятый рабочий день нам пришли ответы на почту. Иск с упрощенной
записи был зарегистрирован, а остальные отклонены по причинам, не связанным с типом учетной записи.
Как не потерять историю работы в старом кабинете «Моего арбитра». Одна из проблем, с которой столкнулись
юристы сразу после праздников: при входе в «Мой арбитр» через новую учетную запись ЕСИА в личном кабинете
пропадает история работы по старому логину (невозможно отследить дела, на которые вы были подписаны до реформы
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 12/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
пропадает история работы по старому логину (невозможно отследить дела, на которые вы были подписаны до реформы
подачи документов). Фактически через учетные записи ЕСИА каждому пользователю создан новый личный кабинет
с пустой историей.
19 января система «Мой арбитр» была доработана. Теперь в настройках появилась возможность перенести подписки
и документы, поданные в электронном виде, из старого кабинета в новый. Пока это можно сделать только один раз.
Nota bene!
На портале «Госуслуг» нет раздела для подачи документов в арбитражный суд. Их можно подать только через «Мой
арбитр».
Еще один способ сохранить историю работы — регистрировать учетную запись ЕСИА на ту же электронную почту,
на которую зарегистрирован личный кабинет в «Моем арбитре». Это уже работает. Здесь опыт пользователей
разделился: у одних история подписок сохранилась, у других нет. Таким образом, использование одной и той же
электронной почты не гарантирует сохранение истории подписок.
Стандартная 3. В личном кабинете на портале «Госуслуг» в разделе «Тип учетной записи» выберите команду
«Повысить».
4. Укажите паспортные данные и СНИЛС и нажмите «Сохранить». Информация направится для
автоматической проверки в Пенсионный фонд и ФМС. Проверка может длиться от нескольких
минут до нескольких дней.
5. После проверки на мобильный или почту придет уведомление, и уровень учетной записи
повысится до стандартной
Подтвержденная 6. В личном кабинете выберите кнопку «Подтвердить». Подтвердить личность можно в центре
обслуживания* или заказным письмом Почты России. Еще вариант — электронной подписью или
с помощью универсальной электронной карты (УЭК). На мобильный или почту придет
уведомление. Учетная запись повысится до подтвержденной
* Проще всего подтвердить личность через центры обслуживания госуслуг: отделения Почты России, банковские офисы
и др. Их адреса можно найти на портале. Вся процедура занимает максимум 15 минут. В банковских офисах очереди
обычно меньше, чем на почте.
— электронные документы;
Где получать УКЭП и сколько она стоит. Получить УКЭП можно в специализированных организациях —
удостоверяющих центрах (п. 7 ст. 2 Федерального закона от 06.04.11 № 63-ФЗ). Их контакты есть на сайте Минкомсвязи
(http://minsvyaz.ru/ru/activity/govservices/2/). Стоимость одной электронной подписи для физических лиц — от 1
до 5 тыс. рублей. Для юридических лиц цена выше — в среднем от 5 до 12 тыс. рублей.
Есть ли какие-то требования к УКЭП. Да, при создании электронных подписей должен использоваться определенный
формат — PKCS#7 (Public-Key Cryptography Standard#7).
При подаче документов «Мой арбитр» напомнит, каким техническим требованиям должна соответствовать электронная
подпись.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 13/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
При обращении в удостоверяющий центр лучше сразу сообщить, что нужна именно такая электронная подпись. Если
будете общаться с удостоверяющим центром по электронной почте, просто скопируйте описание формата в текст
письма.
На кого оформлять УКЭП. Подпись можно получить как на компанию (обычно ее оформляют на генерального
директора), так и на конкретного работника. Приказ № 252 требует, чтобы сканы документов, связанных
с обеспечительными мерами, подписывались УКЭП лица, подписавшего документы на бумаге (абз. 9 п. 3.2.2). Поэтому
лучше всего оформлять УКЭП на юриста, который будет подписывать бумажные документы.
Сколько штук УКЭП получать. Популярный вопрос — сколько электронных подписей получать, если юристу нужно
подавать через «Мой арбитр» документы от разных юридических лиц. Правильный ответ — одну, если все документы
подписаны самим юристом. При этом электронную подпись нужно получать на самого юриста.
По результатам опроса в группе «Юриста компании» на сайте и «ВКонтакте». Проголосовали 482 юриста
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 14/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Какой документ В каком виде Какая электронная подпись нужна Какая учетная
можно подавать* запись
на портале
«Госуслуг»
нужна
Обращение в суд (исковое Электронные образы Простая. Заходите в «Мой арбитр» Упрощенная
заявление, заявление, жалоба, (сканы) через учетную запись ЕСИА
представление и др.) без и подаете документы (п. 3.2.1
ходатайства о принятии приказа № 252)
обеспечительных мер
Электронные УКЭП лица, подающего документы (п. Подтвержденная
документы 3.2.1 приказа № 252)
Ходатайства о приостановлении
исполнения:
— решения государственного
органа, органа местного
самоуправления, иного органа,
должностного лица (ст. 199 Электронные УКЭП лица, подающего документы Подтвержденная
АПК); документы (абз. 9 п. 3.2.2 приказа № 252)
— судебных актов (ст. 265.1,
283 АПК)
* Все документы (сканы и электронные документы) подаются в формате PDF в отдельном файле. Из названия файла
должно быть понятно, какой в файле документ и сколько в нем листов (например, «доверенность 1 от 02122016 3 л.pdf»).
Более подробные требования описаны в разделах 2.2 и 2.3 приказа № 252.
Как заходить в «Мой арбитр». Чтобы подать документы, нужно зайти в «Мой арбитр» через учетную запись ЕСИА.
Но если при входе в «Мой арбитр» в полях «электронная почта» и «пароль» указать логин и пароль портала «Госуслуг»,
система сообщит об ошибке. Единственное исключение, когда удастся зайти в «Мой арбитр», — если логин и пароль
от личного кабинета полностью совпадают с учетной записью на портале «Госуслуг».
Есть два способа зайти в новый личный кабинет — в зависимости от того, нужно сразу подать документы или посмотреть
историю работы в старом кабинете.
Сразу в новый личный кабинет. На сайте «Мой арбитр» выберите «Войти в систему». В открывшемся окне нажмите
на «Вход через портал „Государственных услуг“». На новой странице введите логин и пароль от учетной записи ЕСИА.
Вход в новый личный кабинет в «Моем арбитре» через портал «Госуслуг» сейчас выглядит так.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 15/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
После этого браузер вернет вас на сайт «Моего арбитра». Сайт будет открыт в новом личном кабинете, который привязан
к вашим персональным данным с портала «Госуслуг». С ним можно спокойно работать — подавать документы, делать
подписки и др.
Сначала в старый личный кабинет, потом в новый. На сайте «Мой арбитр» выберите «Войти в систему». Введите
логин и пароль от учетной записи в «Моем арбитре». Откроется старый личный кабинет со всей историей подачи
документов и подписками на участников процесса и арбитражные дела.
Со старым личным кабинетом пока можно работать по-прежнему. Если регистрировали несколько личных кабинетов
в «Моем арбитре», например, чтобы оформить больше подписок на судебные дела в «Электронном страже», входить в них
через учетную запись ЕСИА необязательно. Но подать документы через них не получится. Если попробовать — появится
сообщение о вступлении в силу с 1 января 2017 года новых правил и предложение зарегистрироваться в ЕСИА.
Найдите слабые места в своих документах перед подачей через «Мой арбитр». Скачайте чек-лист по ссылке
www.lawyercom.ru/checklist-ma. Ответьте на 9 вопросов и, если в документах есть недостатки, чек-лист подскажет,
как их устранить.
Если принять предложение, откроется форма на портале «Госуслуг», куда надо ввести логин и пароль. После этого
можно подавать документы как обычно — в виде электронных образов (сканов) или электронных документов.
Требования приказа № 252 к подаче документов через «Мой арбитр» зависят от вида документа и формы, в которой
он подается. Если эти требования не выполнить — документы считаются не поступившими в суд (п. 4.4–4.5 приказа
№ 252). Придется сдавать их в канцелярию или отправлять по почте. Есть и запасной вариант — перечитать наш
материал и подать документы еще раз.
Чт обы получит ь усиленную кв алифициров анную элект ронную подпись, в озьмит е с собой дв е флешки: для записи самой подписи
и специальной программы Крипт оПро, без кот орой подпись не будет работ ат ь. Еще нужны: паспорт , копия И НН и СНИ ЛС. Оформление
займет 15–20 минут .
После покупки программы и подписи нужно уст анов ит ь их на компьют ер. И нст рукция на 29 ст раниц расскажет о т ом, как эт о сделат ь. Если
корот ко, т о сначала следует уст анов ит ь на компьют ер программу Крипт оПро, а пот ом серт ификат ы для подписи. Крипт оПро уст анав лив ает ся без проблем,
а в от с серт ификат ами могут в озникнут ь сложност и. В моем случае пришлось скачат ь программу Java, зат ем зайт и в личный кабинет удост ов еряющего
цент ра, после чего снов а скачат ь серт ификат ы и разобрат ься с «алгорит мом шифров ания». Если ест ь в озможност ь, лучше сразу обрат ит есь за помощью
к сист емному админист рат ору.
Тест
Тимофей решил подать иск через «Мой арбитр». Как
обычно, он зашел в личный кабинет и кликнул на раздел «Иск
(заявление)». Внезапно появилось окно с
предупреждением – с 1 января 2017 года подача
Звезда
документов в арбитражные суды возможна только с портала за правильный
ЕСИА. Тимофей кликнул «пройти регистрацию» и оказался ответ
на портале «Госуслуг». Но вот незадача – там три вида
учетных записей: упрощенная, стандартная и
подтвержденная. Какая нужна Тимофею, чтобы подать скан
иска?
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 16/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА
Чтобы подать иск через «Мой арбитр», нужно разобраться не только в требованиях нового порядка, но и в куче
технических вопросов. Можно прочитать процедуру, отсканировать все документы, правильно их назвать
и прикрепить в личном кабинете, уже нажать «отправить», как система вдруг сообщит об ошибке. Что делать
в этом случае, что такое кэш и куки и почему их нужно очищать — мы ответили на эти и другие популярные
вопросы, чтобы максимально упростить вам работу с «Моим арбитром».
Электронный образ — это сканкопия документа, который есть на бумаге. Электронный документ — документ, которого
никогда не было на бумаге. Его составили на компьютере и подписали электронной подписью.
ПЭП — это логин и пароль, которые вы вводите, когда заходите на портал «Госуслуг». Когда вы отправляете документы
через «Мой арбитр», считается, что вы уже подписали их ПЭП.
3 Что такое усиленная квалифицированная электронная подпись (УКЭП)? Как ее получить и как
ею подписывать?
УКЭП — это информация (специальный код), который вы присоединяете к документам в суд. Это позволяет
идентифицировать вас как отправителя. УКЭП выдают в удостоверяющих центрах вашего города. Подпись запишут
на флешку. Подписывать документы ею можно с помощью специальной программы (например, КриптоПро). В ней нужно
ввести пароль, выбрать файл с подписью и кликнуть «Подписать». Далее документ загружаете в «Мой арбитр».
4 Какую УКЭП нужно ставить на документах — отсоединенную или присоединенную? Чем они отличаются?
Вам нужна отсоединенная подпись. Укажите это, когда будете подписывать документ в специальной программе.
С присоединенной подписью документы не примут — этого не предусматривает приказ № 252 (абз. 6 п. 2.3.5).
Отсоединенная подпись — это файл подписи, отдельный от файла документа (иска, жалобы, приложений к ним и др.).
В таком случае для просмотра иска судье не нужны специальные программы, которые расшифруют подпись.
С присоединенной подписью они бы потребовались. Подписи допускаются с расширениями sig, p7s, sgn, pkcs7, pkcs. При
их создании должен использоваться формат PKCS#7.
«Простая электронная подпись — это логин и пароль, которые вы вводите, когда заходите на портал „Госуслуг“»
5 Как проверить, правильно ли вы проставили УКЭП?
Когда подпишете документ УКЭП, загрузите его в «Мой арбитр». Он отобразится с зеленой надписью «Подписано» —
система уже проверила вашу УКЭП, документы можно подавать. Если надпись красная — с подписью что-то не так.
Проверьте, верный ли файл вы присоединили к документу — нужен файл с подписью, а не файл сертификата. Если все
правильно, проверьте сертификат своей подписи на портале госуслуг (gosuslugi.ru/pgu/eds). Если портал подтверждает
действительность подписи, а «Мой арбитр» выдает красный цвет, обратитесь в техподдержку системы «Мой арбитр».
Подойдут обычные браузеры. Браузер Internet Explorer нужен, только если вы собираетесь пользоваться специальной
программой (плагином) системы «Мой арбитр», чтобы подписывать документы УКЭП. Но можно обойтись и без нее.
Достаточно использовать свою программу для простановки подписи (например, КриптоПро).
Если что-то в вашем личном кабинете отображается не так или страница не открывается, попробуйте очистить кэш. Это
информация об интернет-страницах, на которые вы заходили. Компьютер сохраняет ее, чтобы в следующий раз открыть
быстрее. Браузер просто достает информацию из кэша, а не загружает страницу заново. Каждый день эта информация
накапливается, и, когда ее становится много, это может вызвать ошибки. Очистите кэш, и, возможно, все заработает.
Для браузеров Internet Explorer, Chrome и Mozilla очищать кэш удобно с помощью клавиш Ctrl Shift Del. Появится окошко,
выберите в нем кэш и нажмите «очистить». Для остальных браузеров сочетание клавиш вы найдете в интернете.
Куки — это почти то же самое, что и кэш. В частности, это логины и пароли, которые вы вводили при входе в почту или
соцсети. Благодаря этим файлам вы не вводите данные каждый раз, браузер входит на вашу страницу автоматически.
Если удалить куки, то логины и пароли придется ввести заново. Но это может помочь устранить ошибки, когда страницы
отображаются некорректно. Очищать куки так же, как и кэш.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 17/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Составьте документ в word, нажмите «Сохранить как» и выберите формат PDF. Сохраненный документ будет в PDF
с возможностью копирования. Если PDF-файлы создавали не вы — проверьте, чтобы с файла была снята защита
от копирования. Просто попробуйте скопировать часть текста из документа. Если это невозможно, попросите прислать
незащищенный файл или обратитесь за техподдержкой.
ДОГОВОРНАЯ РАБОТА
Основной вопрос: сколько стран происхождения товара можно прописать в заявке? Нужно ли указывать
первоначальных учредителей компании-поставщика? Зачем прошивать комплект документов? Как правильно
внести изменения в поданную заявку?
Решение: в заявке лучше всего прописать только одну страну. Указывать нужно действующих учредителей.
Если документы не прошиты, заказчик вправе отклонить заявку. Чтобы внести изменения, нужно отозвать
заявку и подать заново.
Госконтракт — это не только большая ответственность, но и блестящие перспективы. Госзаказчик надежнее других
участников рынка, поскольку риск его банкротства ниже, а стоимость соглашения всегда высокая. Компания, которая
выигрывает торги и успешно справляется с ролью исполнителя, становится привлекательнее для других заказчиков.
В закупках не бывает мелочей. Часто получить контракт с привлекательной ценой мешает досадная ошибка, например
дублирование своей заявки, непрошивка документов и др. О том, как подать документы без ошибок, рассказали
представители заказчика. Они сталкиваются с неправильно составленными заявками каждый день и знают, какие
проблемы возникают у представителей поставщиков — участников закупок. Чтобы не ошибаться, читайте советы
профессионалов. Они помогут избежать оплошностей в будущем.
Позиция Минэкономразвития по этому вопросу менялась. По мнению министерства, нельзя отклонять заявку, в которой
участник указал несколько стран происхождения товара (письмо Минэкономразвития России от 06.04.16 № Д28и-899).
Но этот же документ отмечает, что министерство не уполномочено давать официальные разъяснения нормативных актов.
Ранее министерство разделяло противоположную позицию и считало, что в заявке нужно указывать только одну страну
(письмо от 28.12.15 № Д28и-3730).
В судебной практике вопрос остается неоднозначным. Есть практика как в пользу подхода антимонопольной службы
(постановление АС Дальневосточного округа от 23.08.16 № Ф03-3743/2016 по делу № А73-18067/2015), так и в пользу
поставщика. Например, поставщик указал в заявке три страны происхождения товара. Госзаказчик отклонил заявку.
УФАС встало на сторону госзаказчика. Суд признал, что решение госзаказчика и УФАС необоснованно. Фактически
поставщик указал страну происхождения товара. При этом в аукционной документации не указано, сколько стран
указывать в заявке. Но суд не признал торги недействительными, так как контракт уже был исполнен с другим
поставщиком (постановление АС Центрального округа от 06.09.16 № Ф10-2962/2016 по делу № А08-7741/2015).
Если компания обнаружила ошибку, когда центр изготовил подпись, электронный реквизит нужно переделать. Лучше
потратиться на новую подпись, чем потерять из-за ошибки госконтракт на крупную сумму. Проблемы с неверными
данными могут возникнуть на любом этапе торгов. Например, при аккредитации на электронной площадке.
Часто проблемы возникают из-за неверной трактовки закона. Участники торгов полагают, что заявка требует от них
информации о первых учредителях компании, но это не так. Сведения в заявке должны соответствовать выписке
из ЕГРЮЛ. Если первоначальный учредитель сменился, данные о нем не подаются и в заявке указываются участники,
действующие на момент ее подачи.
Если заказчик обнаружит несоответствие, он отклонит заявку. Причиной станет нарушение закона, который требует
предоставлять достоверную информацию об участнике закупки.
Nota bene!
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 18/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
В 2016 году ФАС г. Москвы рассмотрела более 7,5 тыс. жалоб на действия госзаказчиков. Выписаны штрафы более
чем на 60 млн рублей.
пример из практики
Фабула де ла: госзаказчик размест ил на сайт е w w w .zakupki.gov.ru изв ещение о пров едении элект ронного аукциона, кот орый позже признал несост ояв шимся.
Один из участ ников аукциона обрат ился в суд, чт обы оспорит ь эт о решение.
Позиция заявите ля: участ ник счит ал, чт о заяв ка соот в ет ст в ует аукционной документ ации. Документ ация т ребов ала данные о лицах, кот орые приняли
решение о создании общест в а, а не учредит елях на момент подачи заяв ки. Эт о разные лица, ст ат ус кот орых от личает ся. Участ ник в ыполнил т ребов ание
заяв ки дослов но, поэт ому решение госзаказчика недейст в ит ельно.
Позиция суда: суд от клонил дов оды заяв ит еля. Он указал, чт о лицо, учредив шее общест в о, после от чуждения доли и в несения изменений в ЕГРЮЛ
не сохраняет ст ат ус учредит еля. В заяв ке на участ ие закон т ребует указыв ат ь св едения о дейст в ующих учредит елях. Заяв ит ель предост ав ил данные
о лицах, кот орые со в ременем сменились другими, а значит , нарушил т ребов ания к заяв ке.
Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Волго-Вят ского округа от 23.05.16 № Ф01-1644/2016 по делу № А31-7682/2015.
В результате ошибки лицо не только останется без контракта, но и рискует оказаться в реестре недобросовестных
поставщиков. Направлять сведения о недобросовестном участнике — обязанность, а не право госзаказчика (порядок
действий закреплен в постановлении Правительства РФ от 22.11.12 № 1211 «О ведении реестра…»). Если не сделать
этого, предприятие привлекут к административной ответственности. Размер штрафа составляет 10–15 тыс. рублей для
должностных лиц и 30–50 тыс. рублей для компании (ст. 19.7.2–1 КоАП РФ).
Заявка на участие и том такой заявки должны содержать опись входящих в их состав документов. Они скрепляются
печатью участника (при ее наличии) и подписываются. Документы предоставляются госзаказчику в порядке, указанном
в описи.
По неопытности участник допускает ряд ошибок. Например, прикладывает дополнительные документы. Часто
он не прошивает, не скрепляет печатью пакет документов и опись. Из-за таких досадных упущений госзаказчик
отклоняет заявки. Так, суд признал законным решение антимонопольного органа, которым последний не допустил
заявителя до аукциона. Участник не прошил договор банковской гарантии и доверенность на своего представителя
вместе с конкурсной заявкой (постановление АС Уральского округа от 06.10.16 по делу № А60-54414/2015).
Госзаказчик отклонит даже единственную заявку, если участник неправильно оформит документы. Так произошло
в конкурсе на выполнение работ. Общество представило заявку, в которой отсутствовала опись второго и третьего
томов. Участник не смог оспорить решение (постановление АС Московского округа от 25.07.16 № Ф05-9894/2016 по делу
№ А40-135715/15). В другом деле суд признал необоснованной жалобу на конкурсную комиссию. Заявитель нарушил
требования к заявке на участие в торгах. Он представил опись документов без прошивки (решение Архангельского УФАС
России от 05.05.16 по делу № 142фз-16).
Часто компании дублируют заявки, чтобы изменить свое ценовое предложение. В результате при вскрытии конвертов
заказчик обнаруживает две заявки от одного участника. Такие заявки не рассматриваются и возвращаются
участнику (ч. 11 ст. 51, ч. 4 ст. 78, ч. 10 ст. 83 закона № 44-ФЗ).
Во-первых, контроль позволит участнику уберечь себя от ошибки. Лучше сразу указать правильную цену, чем рисковать
и пытаться исправить заявку путем дублирования.
Во-вторых, контроль поможет оспорить результат торгов. Проигравший участник вправе обратиться в суд, если узнает
о дублировании заявки победителем. Например, участник потребовал признать недействительным результат конкурса.
Журнал регистрации содержал информацию о трех заявках, две из которых исходили от одного лица. Суд удовлетворил
требование. Он указал, что закон запрещает ограничивать конкуренцию, в том числе нарушать порядок определения
победителя (п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Гражданский кодекс
признает недействительными торги, проведенные с нарушением правил (ст. 449 ГК РФ). Подать иск вправе
заинтересованное лицо (постановление АС Уральского округа от 20.04.16 по делу № А50-11255/2015).
Запрос котировок — способ выбора поставщика, при котором победителем признается участник закупки,
предложивший наиболее низкую цену контракта (ч. 1 ст. 72 закона № 44-ФЗ).
Если участник желает исправить поданную заявку, сначала нужно ее отозвать и после подать новую. Но здесь есть
нюансы, например, при запросе котировок. В этом случае участник вправе отозвать заявку, только если заказчик внес
изменения в извещение о закупке (ч. 1 ст. 77 закона № 44-ФЗ). В то же время возможность участвовать в запросе
котировок появляется у лиц, которые не сделали этого ранее.
Участник вправе скорректировать заявку, если заказчик внес изменения в извещение о проведении запроса. Датой
подачи заявки будет считаться день и час, когда участник внес последние изменения. Спор может идти на минуты, если
одновременно поступит множество заявок. Он решается в пользу лица, которое раньше всех предложило самую низкую
цену (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 27.09.16 № Ф02-4744/2016 по делу № А10-7457/2015).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 19/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Nota bene!
Прошивка документов — обязательное требование сферы закупок (постановление АС Уральского округа от 06.10.16
№ Ф09-8333/16 по делу № А60-54414/2015).
Например, правила оценки заявок в сфере обеспечения государственных и муниципальных нужд определяются
на основании постановления Правительства РФ от 28.11.13 № 1085. Требования к участникам запроса котировок
государственный заказчик устанавливает в извещении о проведении соответствующего запроса (постановление
АС Дальневосточного округа от 29.04.15 № Ф03-1187/2015 по делу № А16-973/2014). Они должны содержаться
в документации. Такие меры выступают критериями, которые позволяют выбрать участника, предложившего лучшие
условия.
Так, документация конкурса предписывала участникам представить акты, подтверждающие успешное выполнения работ,
аналогичных предмету контракта. Заказчик установил ряд критериев оценки участников, а также их значимость. Путем
подсчета он определил победителя. С помощью этих критериев заказчик оценивал опыт участников по успешному
выполнению работ сопоставимого характера и объема. Суд признал аукцион соответствующим законодательству
(постановление АС Центрального округа от 05.02.16 № Ф10-4984/2015 по делу № А36-3633/2015).
Специальные требования к объекту закупки не нарушают права участников. Например, суд признал законным результаты
аукциона, предметом которого была закупка лекарственных средств. При этом техническому заданию соответствовало
только одно лекарственное средство одного производителя. Суд указал, что данное условие не ограничивает круг
участников. Участвовать в аукционе могли не только производители лекарств, но и поставщики, которые вправе
приобретать лекарства у любых производителей (постановление АС Волго-Вятского округа от 16.06.16 № Ф01-2186/2016
по делу № А31-7300/2015) .
Nota bene!
В прошлом году на строительный госзаказ пришлось около 2 трлн рублей, что составило 39 процентов всех
госзакупок (по информации с сайта torg94.ru).
Если госзаказчик предъявляет требования, но не конкретизирует их, результаты торгов можно оспорить. Например,
антимонопольный орган вынес решение, которым признал торги не соответствующими закону. Суд согласился с ним.
Он посчитал, что заказчик предъявил дополнительные требования к участникам закупки, которые не указывались
в документации. Требования касались работ по строительству особо опасных, технически сложных объектов.
Документация не содержала определения соответствующих работ (постановление АС Московского округа от 28.06.16
№ Ф05-7797/2016 по делу № А40-182079/15).
Многие участ ники закупок ст ремят ся заключит ь догов ор с госзаказчиками (с ГКУ, ФГБОУ и др.), к кот орым Прав ит ельст в о РФ предъяв ляет дополнит ельные
т ребов ания (ч. 2 и ч. 2.1 ст . 31 закона № 44-ФЗ). Конт ракт с т аким заказчиком оборачив ает ся рисками. Корот кие сроки и в ысокие санкции могут сделат ь его
убыт очным или снизит ь прибыль. При эт ом исполнение конт ракт а пов ышает прест иж компании и прив лекает клиент ов . Как прав ило, плюсы от сот рудничест в а
перев ешив ают , и ст ороны прист упают к подгот ов ке документ ов для участ ия в закупках.
Чт обы не ошибит ься, в нимат ельно чит айт е изв ещение и документ ацию. Прав ит ельст в о т ребует от пост ав щиков по т аким закупкам банков ские гарант ии
на крупные суммы. Банков ская гарант ия подт в ерждает , чт о пост ав щик обладает средст в ами и не собирает ся банкрот ит ься, получив ав анс. Кроме гарант ии,
могут понадобит ься карт очки учет а объект ов основ ных средст в формы ОС-6. Эт и документ ы позв олят убедит ься, чт о пост ав щик обладает оборудов анием,
кот орое т ребует ся для исполнения конт ракт а.
Внимат ельно оформляйт е документ ы и пров еряйт е дет али (например, заполненные графы). И наче конт ракт дост анет ся другой компании. Так, участ ник закупок
предст ав ил заяв ку с копиями карт очек ОС-6, в кот орых заполнил не в се графы (не указал информацию о мест е нахождения объект а основ ных средст в ,
кот орые должны применят ься в ходе исполнения конт ракт а). Он в ыиграл, но результ ат оспорило т рет ье лицо. Суд решил, чт о комиссия неправ омерно приняла
заяв ку у компании, кот орая в ыиграла. Победит ель оформил заяв ку с нарушениями (пост анов ление АС Москов ского округа от 25.07.16 по делу № А40-
135715/15).
Тест
Участник ошибся в заявке, которую подавал для участия
в закупках товаров для государственных (муниципальных)
нужд. Какие действия ему нужно предпринять?
Звезда
Если речь не идет о запросе котировок, участнику нужно отозвать
за правильный
заявку с ошибкой и подать новую.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 20/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
ответ
В кратчайшие сроки отозвать поданную заявку и направить новую.
ДОГОВОРНАЯ РАБОТА
Основной вопрос: вправе ли стороны прописать санкции, которых нет в законе, в договоре купли-продажи?
Может ли третье лицо заплатить за покупателя? Как вернуть проданный товар, если покупатель не вносит
оплату?
Решение: закон не ограничивает стороны в выборе условий договора, когда он не нарушает баланс интересов
и не блокирует законные возможности. Суды признают законным платеж за покупателя третьим лицом. Чтобы
вернуть товар, а не требовать оплату, нужно согласовать это в договоре.
В работе над договором стороны сталкиваются с вопросами, на которые не отвечает закон. Часто, пока дело не дойдет
до суда, трудно понять, где заканчивается свобода договора и начинается норма, которую нужно применять. Разобраться
в сложных вопросах помогают разъяснения высших судов. Практика объяснила, что стороны вправе добавлять
в соглашение не предусмотренные законом способы защиты интересов; третье лицо вправе платить за контрагента,
и такой платеж признается законным, а обязанность вернуть неоплаченный товар нужно предусмотреть заранее, чтобы
не оспаривать отказ покупателя в суде. Мы рассмотрели три важных разъяснения высших судов, которые помогли
компаниям предотвратить споры и решить вопрос на стадии заключения договора.
Прежде суды считали императивными все нормы, в которых закон не упоминал о праве сторон установить иное. Это
приводило к тому, что суд не применял условие договора, которое установили стороны, или признавал соглашение
полностью недействительными. ВАС РФ разъяснил, что стороны вправе предусмотреть иные последствия, кроме
указанных в законе (п. 4 постановления № 16).
Nota bene!
Особенности исполнения обязательств есть в сфере закупок. Чаще всего обеспечительные платежи и т. п. должны
совершаться тем лицом, которое принимает участие в конкретной процедуре (определение ВС РФ от 17.03.16 № 310-
ЭС15-18397).
Например, если поставщик передал некачественный товар, последствия, установленные договором, могут отличаться
от предложенных Гражданским кодексом. Так происходит, если диспозитивность не нарушает баланс интересов сторон
и не блокирует законные возможности (абз. 2 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора
и ее пределах»). Ранее Президиум ВАС РФ указывал на свободу установить условие, которое отличается от нормы закона
в области договора поставки (постановление Президиума ВАС РФ от 05.11.13 № 8498/13 по делу № А56-36566/2012).
Он разъяснил, что стороны вправе выбрать одно из законных последствий нарушения договора, если не хотят применять
все. Постановление № 16 распространяет толкование на другие нормы, где закон прямо не указывает на императивность.
Само по себе отличие соглашения от нормы закона не повод для признания договора недействительным по статье 168
ГК РФ.
Так, статья 475 ГК РФ содержит последствия передачи покупателю товара ненадлежащего качества. Ее положения
не исключают право сторон предусмотреть иные варианты (в том числе иначе определить критерии существенности
недостатков, дополнить права, которые предоставляются покупателю). Стороны вправе либо выбрать способы защиты
из перечисленных в указанной статье, либо дополнить их (постановление АС Московского округа от 20.07.16 по делу
№ А40-129421/15).
Если стороны согласовали чрезмерный размер неустойки, суды вправе ее снизить на основе статьи 333
ГК РФ (постановление АС Северо-Кавказского округа от 09.10.15 № Ф08-7323/2015 по делу № А32-41968/2014).
Этот вывод позволяет избежать ситуаций, когда в соглашении стороны согласовали отличные от установленных законом
оснований для расторжения, а суд считает их неправомерными из-за несовпадения с нормой. Сторона не вправе
ссылаться на несоответствие закону порядка расторжения договора, если сама его согласовала. Так, суд признал
законным условие об ответственности арендатора за досрочное расторжение договора. Ответчик не доказал, что
условие об удержании платежа появилось обманом (постановление АС Московского округа от 22.03.16 по делу № А40-
64148/2015). Такая позиция не позволяет сторонам злоупотреблять правом. Если лицо не выполняет обязанности
по договору, оно не сможет оспорить условия, которые установили ответственность, только потому, что они отличаются
от указанных в законе (постановление АС Московского округа от 04.02.16 по делу № А40-182226/2014).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 21/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Стороны сталкивались с противоречиями практики по вопросу последствий неполной оплаты товара покупателем. Первая
позиция разрешала взыскивать только оплату, а товар оставался у покупателя (постановление ФАС Дальневосточного
округа от 30.03.04 № Ф03-А04/04–1/640). Вторая допускала возврат товара вне зависимости от того, перешел
он в собственность покупателя или нет (постановление Президиума ВАС РФ от 16.05.06 по делу № А32-3604/2005–50/60).
Продавец может выбрать способ защиты права: требовать оплату или товар (п. 3 ст. 488 ГК РФ). Условие договора
о сохранении права собственности на товар до его оплаты покупателем обеспечивает интересы продавца (постановление
Президиума ВАС РФ от 16.05.06 по делу № А32-3604/2005–50/60). До разъяснений суды считали, что если право
собственности переходит к покупателю до оплаты, то продавец не может требовать обратно товар, остается только
право на оплату. Сейчас появилась практика, которая позволяет истребовать проданный товар (постановление ФАС
Дальневосточного округа от 30.06.14 по делу № А59-4421/2013).
Смотрите видеолекцию
«Единообразие практики по гражданским делам. Достигнуто? Достижимо? Вопросы недвижимости в постановлении
Пленума ВС РФ».
Чтобы избежать противоречий и сохранить право на возврат товара, лучше прописать условие о сохранении
за продавцом прав собственности до полной оплаты. Иначе есть риск, что суд не истребует имущество. Например,
он отказал продавцу в возврате неоплаченного товара. Стороны не согласовали условие о переходе права собственности
к покупателю только после оплаты (постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.06.12 по делу № А13-4180/2011).
Суды отказывают в возврате, если речь идет о купле-продаже недвижимости, когда сделка прошла государственную
регистрацию и объект находится в залоге (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда
от 21.05.15 по делу № 2–978/2013).
Новая редакция статьи 313 ГК РФ указывает, что платеж при просрочке должника вправе произвести третье лицо.
Нововведения привели к злоупотреблениям. Недобросовестное третье лицо может заплатить за должника, а потом
пытаться взыскать перечисленную сумму как неосновательное обогащение (постановление АС Поволжского округа
от 15.06.16 по делу № А12-33064/2015). Иногда злоупотребление допускает должник. Добросовестное третье лицо
вносит за него средства, но оказывается, что долга нет, а если есть, то в отсутствие прав по договору оно не может
требовать их с получателя. Так, исполнитель и заказчик заключили договор об оказании услуги. В дополнительном
соглашении стороны установили, что плательщиком вместо заказчика является третье лицо — департамент городского
заказа. Он оплачивает услуги авансом. Позже стороны расторгли договор и плательщик потребовал вернуть ему
неотработанный аванс. Суд посчитал, что, будучи плательщиком, заявитель не признается стороной договора. Иск
заявлен ненадлежащим истцом, суд посчитал, что нет оснований удовлетворить требования (постановление
АС Московского округа от 09.02.16 по делу № А41-77907/14). Поэтому, если исполнение производит третье лицо, нужно
изучить риски.
Тест
У покупателя нет средств на банковском счете, чтобы
расплатиться с продавцом за поставленный товар.
Вправе ли третье лицо внести оплату за покупателя?
Звезда
Да, поправки в законодательство не ограничивают третьих лиц
за правильный
в возможности вносить оплату. ответ
ДОГОВОРНАЯ РАБОТА
Пленум Верховного суда разъяснил нормы об обязательствах. Сильная сторона по договору не имеет права
на односторонний отказ от обязательств. Соглашение кредиторов не меняет очередность удовлетворения
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 22/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
требований в банкротстве.
Разъяснения помогут юристам преодолеть негативную судебную практику. Пленум говорит, что, если банк
непропорционально повысил ставку по кредиту, это можно оспорить. Банк не должен злоупотреблять правом
на одностороннее изменение условий кредитного договора. Заемщик может сохранить процентную ставку на прежнем
уровне, если ее рост не был ничем обусловлен. Эти и другие пояснения Пленум Верховного суда РФ дал в постановлении
от 22.11.16 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации
об обязательствах и их исполнении» (далее — постановление № 54).
1) непропорциональным;
пример из практики
Фабула де ла: банк пов ысил процент ную ст ав ку по кредит у с 17,75 до 29 процент ов . Компания попросила в ернут ь прежнюю ст ав ку. Банк от казался снижат ь
процент ы.
Позиция истца: банк перекладыв ает св ои предпринимат ельские риски на клиент ов -заемщиков .
Позиция отве тчика: рост кредит ной ст ав ки обуслов лен пов ышением Банком России размера ключев ой ст ав ки.
Выводы суда: после ув еличения ключев ой ст ав ки произошло пов ышение ст оимост и ресурсов банка для компаний почт и в дв а раза. Ключев ая ст ав ка Банка
России — эт о инст румент денежно-кредит ной полит ики. Банки кредит уют компании за счет т ех денежных ресурсов , кот орые они получают в в иде в кладов ,
депозит ов или кредит ов от других банков . В св язи с эт им для сохранения ресурсов банк был в ынужден ув еличит ь процент ные ст ав ки по дейст в ующим
кредит ным догов орам, чт обы не получит ь убыт ок от св оей деят ельност и. Суд признал прав омерност ь одност ороннего пов ышения процент ной ст ав ки
по кредит у.
Для формирования своей позиции по спору с банком учитывайте, что банк может изменить процентную ставку
по кредиту, если это право закреплено в договоре. Заемщик может оспорить рост ставки. Он должен доказать, что
одностороннее изменение договорных условий нарушает:
• разумный баланс прав и обязанностей сторон договора;
• принципы разумности и добросовестности (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.11 № 147).
Компании не всегда проигрывали банкам в спорах по изменениям процентной ставки. Так, общество через суд отменило
рост ставки. Суд указал, что закон не дает банку право произвольно менять плату за пользование кредитом. Банк
должен действовать разумно и добросовестно. Он обязан экономически обосновать рост ставки. В рассматриваемом деле
размер ключевой ставки не менялся, рубль упал незначительно. Суд признал недействительным одностороннее
увеличение ставки, а также возложил на банк обязанность пересчитать начисленные проценты (постановление
АС Поволжского округа от 20.10.15 по делу № А72-318/2015).
Кредитор должен передать принятое от должника исполнение другим кредиторам в соответствии с условиями
соглашения. Например, два банка заключили соглашение, в котором договорились делить поровну полученные деньги
от клиента-заемщика. Это пропорциональный порядок. Должник не знает о соглашении. Он возвращает взятый кредит
первому банку. Этот банк передает половину суммы второму кредитору. Взамен первый банк получает право требования
к заемщику, которое имел второй банк. Это право переходит к первому банку в той части суммы, которую он передал
другому кредитору по соглашению (п. 5 постановления № 54).
Кредиторы должника в деле о банкротстве могут заключить соглашение. Требования кредиторов по соглашению должны
быть однородными, то есть в рамках одной очереди. Кредиторы не могут изменить очередность удовлетворения
требований при банкротстве (абз. 2 п. 4 постановления № 54). Для должника и управляющего соглашение кредиторов
не создает обязанностей. Все кредиторы одной очереди получат удовлетворение своих требований по общему порядку,
который применяется при банкротстве. Уже после этого они распределят между собой полученное в соответствии
с условиями соглашения.
Кредитор, который принял исполнение, не отвечает за должника перед остальными кредиторами. Но он несет
ответственность за сохранность полученного имущества. Он отвечает за гибель переданных должником вещей (абз. 2 п.
6 постановления № 54).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 23/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
отказ. Исключение — корпоративный договор (абз. 2 п. 10 постановления № 54). Пленум защищает слабую сторону
в договоре.
Односторонний отказ не влечет никаких последствий, если закон или договор не предусматривает право на такой отказ
(п. 12 постановления № 54).
В договоре можно прописать, что за односторонний отказ надо будет заплатить. Суд может отказаться взыскивать эту
сумму или ее часть, если будет доказано:
1) очевидное несоответствие размера денежной суммы неблагоприятным последствиям, которые возникают при отказе;
Солидарный должник не может выдвигать возражения кредитору на том основании, что кредитор простил долг другому
должнику или отказался от иска к нему. Исключение — отношения поручителя и основного должника, которому кредитор
простил долг. Если солидарный должник вернул всю сумму долга, он получает право регрессного требования к другому
должнику. Должник, который оплатил задолженность кредитору, может обратиться с регрессным требованием даже
к тому должнику, которому кредитор простил долг (п. 52 постановления № 54).
Пленум так и не пояснил, каков порядок возврата денег из депозита нотариуса. Поэтому нотариусы возвращают деньги
по первому требованию должника. Это опасно для кредитора. Должник может внести деньги в депозит, тем самым
исполнить обязательства. Это позволяет ему избавиться от обеспечения обязательств. Потом он может вернуть деньги
из депозита, но обеспечения уже не будет.
Конт рагент не пост ав ил т ов ар, а в аша компания уже перев ела ав анс 1 млн долларов в рублев ом экв ив алент е. На момент перев ода доллар ст оил 30 рублей.
После в ашей оплат ы курс в ырос в дв а раза. Вы решили от казат ься от догов ора. Пот ребов али от пост ав щика в ернут ь деньги. Он от дает ав анс, но из-за
разницы курсов сумма оказыв ает ся больше, чем т а, кот орую в аша компания перечислила перв оначально — 60 млн рублей. В эт ом случае услов ие о в алют е
долга распрост ранилось на обязанност ь в ернут ь ав анс. Такая позиция изначально содержалась в проект е пост анов ления, но от нее от казались.
1. Если курс иност ранной в алют ы падает , должник в ыигрыв ает на т аком колебании.
Ваш конт рагент в пал в просрочку по в алют ному долгу в рублев ом экв ив алент е. Курс упал. Если конт рагент в ернет сумму денег по нов ому курсу, он в ыиграет
от падения в алют ы. Эт о недопуст имо (п. 4 ст . 1 ГК РФ). Должник должен от дат ь долг и в озмест ит ь разницу между курсами. Пленум не дал т олков ание по эт ой
проблеме.
Конт рагент част ично оплат ил т ов ар. Зат ем покупат ель нарушал сроки оплат ы, част ь денег не перечислил. По догов ору цена в ев ро в рублев ом экв ив алент е.
Вы раст оргает е догов ор. Курс к эт ому момент у в ырос. Ваш конт рагент в прав е в зыскат ь с в ас перечисленные суммы по нов ому курсу. Чт обы прот ив ост оят ь
эт ому, ссылайт есь на т о, чт о нарушение изначально допуст ил покупат ель. Если догов ор раст оргает ся по в ине покупат еля, за колебание курсов пост ав щик
не должен от в ечат ь.
НЕДВИЖИМОСТЬ
Основной вопрос: какие расходы несут собственник и арендатор земли? В какой момент у покупателя здания
появляется обязанность платить за землю? Возникают ли обязанности по оплате у лиц, которые не имеют прав
на землю?
Решение: владелец земли платит земельный налог, лицо, которое пользуется участком по договору, вносит
арендную плату. Платить за землю нужно с даты регистрации прав на здание. Использование земли без
правовых оснований влечет взыскание с такого лица неосновательного обогащения.
Закон устанавливает единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов (подп. 5 п. 1 ст. 1
ЗК РФ). Учитывая принцип платности, собственники зданий обязаны платить за участки под их объектами. Закон признает
плательщиками арендатора или собственника земли, на которой находится здание. Первый перечисляет арендную плату,
второй — земельный налог (постановление АС Поволжского округа от 02.11.15 по делу № А65-8275/2015). В обоих
случаях обязанность платить возникает с даты регистрации прав на сооружение.
Компании часто приобретают объекты, но не спешат переоформить права на участки под ними. Это приводит к спорам
с прежним владельцем или с госорганами. Они вправе взыскать не только платежи или налоги, но и неустойку
за несвоевременную оплату (постановление АС Уральского округа от 11.04.16 по делу № А60-24861/2015). Если вовремя
не оформить право, можно пропустить срок для применения льготной арендной ставки и столкнуться с другими
вопросами. Мы рассмотрели риски, спорные ситуации и рассказали, как решить эти проблемы.
Чтобы избежать споров и неустоек, своевременно переоформите договор аренды земли. Покупатель здания,
расположенного на государственной и муниципальной земле, должен вносить арендную плату за землю под
приобретенным объектом. Эта обязанность возникает с даты регистрации прав на здание, поскольку в это же время
переходит право пользоваться участком под ним (п. 25 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.11 № 73 «Об отдельных
вопросах…«).
Закон также включает в границы фактически используемых участков часть земли, которая необходима для
использования сооружения (постановление АС Северо-Западного округа от 15.10.15 по делу № А05-14487/2014). Права
на земельный участок под приобретенным объектом требуют документального оформления. Собственник государственной
или муниципальной земли не узнает о смене арендатора, пока последний не поставит его в известность.
Чтобы вносить платежи, новый владелец объекта сообщает о смене арендатора земельного участка. Для этого
в Департамент имущества или другой полномочный орган арендодателя нужно подготовить запрос на предоставление
государственной услуги о внесении изменений в договор аренды (услуга бесплатная, п. 2.12 Приложения № 13
к постановлению правительства Москвы от 15.05.12 № 199-ПП, далее — приложение № 13). К заявлению-запросу
он прикладывает документы, которые подтверждают полномочия и права заявителя (п. 2.5.1.1 приложения № 13).
Узнать о порядке получения соглашения к договору аренды можно на сайте Департамента имущества
http://dgi.mos.ru/gosyslygi/
yslygi/zemotnow/dopcoglawenie/ Переход права нескольким собственникам и другие ситуации регулирует статья 35
ЗК РФ.
Вместе с ответным сообщением новый собственник получит проект дополнительного соглашения к договору аренды,
которое нужно подписать и вернуть арендодателю (п. 2.7.1 приложения № 13).
Нужно внимательно прочитать проект соглашения и проверить все реквизиты, в том числе кадастровый номер, площадь
участка и другие данные. Ошибку лучше исправить до подписания.
Новому владельцу здания предстоит выяснить, не поменялся ли собственник земельных участков. Если
перераспределение полномочий привело к смене арендодателя земли, нужно обращаться к новому владельцу. Например,
в Волгоградской области произошло перераспределение полномочий между органами местного самоуправления
городского округа и органами государственной власти Волгоградской области (ст. 1 закона Волгоградской области
от 19.12.14 № 175ОД «О перераспределении полномочий между органами…»). В результате с 1 января 2015 года
участками, государственная собственность на которые не разграничена, распоряжается орган местного самоуправления
(апелляционное определение Волгоградского областного суда от 07.04.16 по делу № 33–4451/2016).
Если собственник здания не переоформит договор аренды участка, владелец земли все равно взыщет платежи
и неустойку за просрочку через суд (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.12.13 по делу № А03-
7783/2013).
Прежде чем оплачивать убытки прежнего собственника, убедитесь в реальности его требований. Новый
собственник здания может несвоевременно переоформить договор аренды земельного участка под приобретенным
объектом. Это не означает, что прежний владелец обязан вносить за него платежи и не дает последнему право требовать
не понесенные им расходы.
Например, бывший собственник здания потребовал убытки в размере арендных платежей и пеней за просрочку с нового
владельца. Суд установил, что сам истец их не оплачивал. Арендодатель не взыскивал с него требуемую в качестве
убытков сумму. В такой ситуации требовать непонесенные убытки будет неправомерно (апелляционное определение
Московского городского суда от 02.12.14 по делу № 33–38265).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 25/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Чтобы избежать разбирательств, лучше убедиться, что платежи внесены. В противном случае новый собственник здания
рискует оказаться втянутым в длительный судебный спор (постановление АС Московского округа от 12.09.16 № Ф05-
10895/2016 по делу № А41-99136/15).
Бывший собственник здания должен в разумный срок направить арендодателю земельного участка сведения о новом
владельце сооружения (п. 16 постановления Пленума ВАС РФ от 24.03.05 № 11 «О некоторых вопросах, связанных
с применением земельного законодательства»). В этом случае требовать оплату арендодатель будет с нового
собственника, а прежний не сможет по ошибке продолжать вносить платежи за проданный объект.
Проверяйте размер арендной ставки. Завышенную стоимость можно оспорить в суде. Если собственник здания
обнаружит ошибку в размере арендных платежей, он вправе вернуть переплату. В этом поможет иск о взыскании
неосновательного обогащения.
Например, компания вернула переплату. Она доказала, что комитет управления муниципальным имуществом неверно
применил ставку при расчете стоимости земельного участка. Ответчик установил арендную плату в размере рыночной
стоимости земельного участка (п. 6 постановления Правительства РФ от 16.07.09 № 582 «Об основных принципах
определения арендной платы…«).
Истец подтвердил свидетельством, что земля передавалась ему для размещения производственной базы. Право на землю
он получил в порядке переоформления постоянного пользования. В этом случае закон устанавливает арендную плату
в размере 2 процентов от кадастровой стоимости участка (п. 2 ст. 3 закона от 25.10.01 № 137ФЗ «О введении в действие
ЗК РФ»). Суд проверил расчет и взыскал переплату (постановление АС Поволжского округа от 29.07.16 по делу № А55-
26650/2015).
Переоформить право на участки с линейными объектами или приобрести такие участки по льготным ценам можно
было до 1 января 2016 года.
Льготная ставка не применяется, если владелец не переоформил право в отведенный для этого срок. Переоформить
право постоянного бессрочного пользования земельными участками на право аренды закон разрешал до 1 июля 2012 года
(п. 2 ст. 3 Федерального закона от 25.10.01 № 137-ФЗ «О введении в действие ЗК РФ»). В этом случае сделать
перерасчет размера арендных платежей в меньшую сторону не получится. Льготная ставка рассчитана на однократное
применение, поэтому, если первоначальный владелец здания льготой не воспользовался, это не смогут сделать
и последующие владельцы (постановление АС Уральского округа от 06.05.16 № Ф09-1813/16 по делу № А60-28006/2015).
Читайте по теме
Собственник здания выкупает участок под ним. Критерии для определения размера участка после реформы
ЗК РФ («ЮК» № 8, 2015).
Лица, которые приобретают право собственности на земельный участок (постоянного (бессрочного) пользования или
пожизненного наследуемого владения), становятся плательщиками земельного налога (п. 1 ст. 388 НК РФ). Ряд проблем
возникает еще на стадии, когда они оформляют права. Например, они сталкиваются с незаконным бездействием органов,
которые производят регистрацию. В результате арендные отношения продолжаются дольше, принося владельцу лишние
траты. Минимизировать последствия возможно, если заранее подготовиться к проблемам и запастись документами.
Требуйте исключить из арендного платежа сумму за период незаконного бездействия органа, который
предоставляет землю. Право собственности на земельный участок подлежит государственной регистрации (п. 1 ст.
131 ГК РФ). Свидетельство признается доказательством зарегистрированного права. Таким образом, чтобы избежать
споров о порядке оплаты, нужно своевременно оформить право и получить свидетельство на землю. Процедура может
затянуться по вине муниципального или государственного органа, который предоставляет землю. Такой орган может
долго рассматривать заявление о выкупе земельного участка. Это увеличивает период, в течение которого лицо,
выкупающее участок, продолжает арендные отношения.
Интересный вопрос
Вправе ли администрация-арендодатель требовать арендные платежи, если ее полномочия по управлению
землей перешли к другому органу власти?
Да, суд признает законными такие требования. Администрация будет считаться надлежащим истцом, если перед ней
имеется долг и в договор аренды земельного участка не вносились изменения (постановление АС Уральского округа
от 11.04.16 № Ф09-1961/16 по делу № А60-24861/2015).
Будущему собственнику участка нужно доказать незаконное бездействие полномочного органа. Это возможно, если
разногласия по договору о выкупе участка урегулировал суд. Для этого владелец здания может сослаться на судебный
акт, который обязал полномочный орган заключить договор купли-продажи участка. Такой документ будет иметь
преюдициальное значение.
Например, ИП добился снижения долга по арендным платежам за пользование земельным участком. Суд посчитал
незаконным начисление суммы за время, в течение которого муниципальный орган не выполнял обязанность
по предоставлению участка в собственность предпринимателя (постановление АС Волго-Вятского округа от 28.04.16
№ Ф01-1114/2016 по делу № А79-5583/2015).
пример из практики
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 26/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Фабула де ла: ГБУ (заяв ит ель, ист ец) на прав е пост оянного (бессрочного) пользов ания в ладело земельным участ ком. На его т еррит ории располагает ся
здание, кот орое принадлежит от в ет чику на прав е собст в енност и. И ст ец оплачив ал земельный налог за в есь участ ок и неоднократ но направ лял письма
от в ет чику, в кот орых т ребов ал компенсиров ат ь налог пропорционально занимаемой от в ет чиком площади. Последний соглашался, но не плат ил.
Позиция отве тчика: в ладелец здания указал, чт о не яв ляет ся плат ельщиком земельного налога, поскольку он не регист риров ал прав а на земельный участ ок.
Выводы суда: суд от клонил дов од от в ет чика. Он посчит ал, чт о в зыскив аемая сумма счит ает ся расходами (издержками) ист ца, кот орые ему пришлось нест и
на содержание имущест в а от в ет чика. Закон т ребует в озмест ит ь их (ст . 249 ГК РФ).
Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Пов олжского округа от 05.03.15 № Ф06-21340/2013 по делу № А12-19212/2014.
Nota bene!
Нельзя дважды повышать арендную плату за пользование земельным участком на одном и том же основании
(постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.05.16 № Ф04-1804/2016 по делу № А45-6142/2015).
Если организации владеют зданиями на праве общей долевой собственности, они обязаны соразмерно со своими долями
участвовать в издержках по содержанию и сохранению общего имущества. Размер таких издержек определяется
пропорционально соотношению площади, если стороны не согласовали иное в договоре (постановление Президиума ВАС
РФ от 06.10.09 № 7349/09 по делу № А60-15186/2008-С3). Это утверждение относится к расходам на уплату земельного
налога (ст. 249 ГК РФ, постановление АС Уральского округа от 18.03.15 № Ф09-1270/15 по делу № А34-7499/2013).
Недобросов ест ные предпринимат ели разработ али незаконную схему. Они пользуют ся земельным участ ком, получают с него урожай, а пот ом исчезают
с в ыручкой. Взыскат ь оплат у проще, если т акое использов ание произв одилось на основ е догов ора аренды. Например, предпринимат ель заключил догов ор
с в ладельцем земли, собрал урожай подсолнечника и осв ободил участ ки. Собст в енник обрат ился в суд и в зыскал неоснов ат ельное обогащение, несмот ря
на т о, чт о ст ороны не регист риров али спорный догов ор (определение Рост ов ского област ного суда от 08.08.12 по делу № 33–8398).
Сложнее доказат ь в ину злоумышленника, если от ношения по использов анию земельного участ ка не оформлялись. Например, лицо самов ольно заняло
пуст ующий участ ок земли, в ыраст ило урожай, собрало его и покинуло т еррит орию. Такие дейст в ия нарушают принцип плат ност и землепользов ания.
Собст в енник земли обрат ился в суд. Он т ребов ал в зыскат ь неоснов ат ельное обогащение. Сумму иска сост ав или ст оимост ь аренды участ ка и доходов ,
кот орые получил от в ет чик в результ ат е незаконного сельскохозяйст в енного произв одст в а на участ ке (получение урожая). Суд удов лет в орил иск в част и.
Доказат ь незаконное использов ание земли помогли акт ы осмот ра. Но ист ец не предст ав ил доказат ельст в т ого, чт о от в ет чик собрал с участ ка урожай
и реализов ал его (пост анов ление АС Сев еро-Кав казского округа от 09.09.16 № Ф08-6159/2016 по делу № А32-1895/2015).
КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ
Инспекция ФНС может исключить компанию из ЕГРЮЛ в административном порядке. Для этого не нужно
решение суда или учредителей. Достаточно, чтобы компания в течение года не сдавала налоговую отчетность
и не проводила операций по своим счетам. Если налоговая признает недействующим вашего контрагента-
должника, вы уже ничего не сможете с него взыскать.
Вашего должника налоговая исключила из ЕГРЮЛ в административном порядке. Верните контрагента в реестр. Для этого
оспорьте решение инспекции. При формировании позиции по делу укажите, что налоговая не вправе исключить
компанию из реестра по формальным основаниям. Хозяйственная деятельность выражается не только в подаче
отчетности или в движении денежных средств на банковских счетах. Если должник заключал и исполнял гражданско-
правовые договоры или участвовал в судебных процессах, значит, он работал. Исключать такую компанию из реестра
нельзя (постановление АС Западно-Сибирского округа от 31.03.16 № Ф04-731/2016 по делу № А27-4638/2015).
Если налоговая решила исключить вашего контрагента-должника как недействующую компанию, направьте заявление
в инспекцию ФНС. Сделайте это в течение трех месяцев со дня опубликования решения о предстоящем исключении.
Реквизиты инспекции посмотрите в публикации.
3 месяца —
срок, в течение которого можно подать заявление в налоговую, чтобы компанию не исключили из ЕГРЮЛ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 27/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Налоговая не сможет исключить организацию, если получит заявление от заинтересованных лиц, чьи права
затрагиваются в связи с исключением компании.
С 1 сентября 2017 года изменяется порядок извещения налоговой службы о несогласии с предстоящим исключением.
К этому сроку правительство должно разработать форму заявления. Его можно будет подавать в письменной или
электронной форме. Заявление должно быть мотивированным (подп. «в» п. 2 ст. 2 Федерального закона от 28.12.16
№ 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», далее — закон № 488-
ФЗ).
1) признать решение о предстоящем исключении и действия ФНС по исключению компании из ЕГРЮЛ незаконными;
2) устранить допущенные нарушения прав вашей компании, восстановив статус должника как действующего
юридического лица.
1 год —
срок, в течение которого можно оспорить исключение недействующей компании из ЕГРЮЛ
пример из практики
Фабула де ла: общест в о обанкрот илось. Пока шло конкурсное произв одст в о, налогов ая исключила общест в о из ЕГРЮЛ в админист рат ив ном порядке.
Управ ляющий подал иск к инспекции.
Позиция отве тчика: управ ляющий не направ лял в налогов ую св едения о начале конкурсного произв одст в а, не в нес информацию в реест р св едений
о банкрот ст в е.
Выводы суда: дв е инст анции от казали управ ляющему. Суды указали на соблюдение налогов ой порядка исключения общест в а. Кассация от менила акт ы
нижест оящих судов . Окружной суд сделал в ыв од, чт о прекращение общест в а в админист рат ив ном порядке в период банкрот ст в а необоснов анно
ограничив ает прав а кредит оров . И нспекция могла знат ь о банкрот ст в е общест в а из от крыт ых и общедост упных ист очников — из карт от еки арбит ражных дел
и публикаций в газет е «Коммерсант ъ».
Сегодня запрет на исключение компании в процессе банкротства следует лишь из сложившейся судебной практики. С 28
июня 2017 года вступит законодательный запрет исключать банкротящуюся компанию из реестра (п. 3 ст. 2 закона
№ 488-ФЗ).
Подтвердить фактическую деятельность компании можно заключенными за последний год договорами, копиями
накладных, квитанциями к приходно-кассовым ордерам, кассовой книгой и другими документами. Участие в судебных
процессах — это подтверждение деятельности компании. ФНС может исключить такую компанию из ЕГРЮЛ, если докажет
фиктивность документооборота (постановление АС Западно-Сибирского округа от 30.09.15 № Ф04-24509/2015).
Налоговая не вправе исключать организацию лишь по признаку непредставления отчетности, даже если юридическое
лицо не обязано открывать счета в банках. Так, председатель садового товарищества смогла выиграть дело у инспекции
и отменить исключение из реестра. Для этого председателю пришлось дойти до Верховного суда, который указал
на необходимость неформального подхода к ликвидации товарищества (определение ВС РФ от 22.07.16 № 308-КГ16-
7851).
Подайте иск к налоговой инспекции, которая исключила вашего должника. Иски по спорам об исключении из реестра суд
рассматривает по правилам главы 24 АПК РФ об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 28/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
государственных органов. Оспаривать нужно не запись в ЕГРЮЛ, а ненормативный акт — решение налоговой,
на основании которого внесена запись в реестр.
Если после публикации в Вестнике прошел год, а вы не успели оспорить это решение, подайте иск только о признании
незаконными действий по исключению компании из реестра. Важно уложиться в срок исковой давности, который
отсчитывается с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ. У вас есть год, чтобы подать иск.
С 1 сентября 2017 года у налоговой появятся два дополнительных основания исключить компанию из реестра
во внесудебном порядке:
1) у компании нет денег на расходы, которые нужны на ликвидацию, и эти расходы нельзя возложить на учредителей
(участников);
2) в ЕГРЮЛ более шести месяцев содержится запись о недостоверности сведений (подп. «г» п. 2 ст. 2 закона № 488-ФЗ).
Nota bene!
Налоговая стала исключать компании из реестра как недействующие с середины 2005 года. До прошлого года ФНС
исключила 3 млн организаций. В течение 2016 года налоговая признала недействующими 600 тыс. компаний. Этот
порядок называют по-разному — административным, упрощенным или внесудебным.
Встречаются ситуации, когда руководство совершает сделки уже после исключения недействующей организации
из ЕГРЮЛ. Так, директор от имени общества подписал договор купли-продажи автомобиля, получил деньги
от покупателя, но машину не передал. Покупатель обратился в суд. Первая инстанция взыскала с директора полученные
им деньги. Апелляция отменила это решение. Суд пришел к выводу, что ответчик действовал в интересах общества,
об исключении общества из реестра не знал. Верховный суд РФ рассудил иначе — у директора возникло
неосновательное обогащение. В связи с ликвидацией общество утратило правоспособность, на момент совершения
сделки не могло заключать договоры. Директор не мог не знать о ликвидации (определение ВС РФ от 26.07.16 № 69-КГ16-
5).
С 28 июня 2017 года на руководство и бенефициаров недействующего ООО можно будет возложить субсидиарную
ответственность по обязательствам этого общества. Для этого надо доказать, что указанные лица действовали
недобросовестно или неразумно (п. 1 ст. 1 закона № 488-ФЗ).
Пров еряйт е каждые т ри месяца информацию по конт рагент ам через nalog.ru и w w w .vestnik-gosreg.ru. По крупным конт ракт ам — пров ерка каждый месяц.
Риск нев озможност и в зыскания долга с компании в результ ат е ее исключения из ЕГРЮЛ в админист рат ив ном порядке лежит на кредит оре (пост анов ление
ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.14 по делу № А03-13327/2013). Пров ерьт е конт рагент а прямо сейчас. Перейдит е по ссылке http://w w w .vestnik-
gosreg.ru/search/ или с глав ной ст раницы Вест ника перейдит е в разделе «Поиск сообщений» по в кладке «О сущест в енных факт ах». Найт и компанию
в публикациях Вест ника можно по И НН или ОГРН.
Пров еряйт е не т олько св оих конт рагент ов , но и компании, за кот орые в ы в ыст упает е как поручит ель. Если ФНС исключит должника из реест ра, от в ечат ь
по долгам, кот орые обеспечены поручит ельст в ом, придет ся т олько в ам. Направ ьт е заяв ление в налогов ую о несогласии с предст оящим исключением.
Напишит е, чт о в ы поручит ель в от ношениях между компанией, кот орую инспекция хочет исключит ь из реест ра, и ее кредит ором.
Тест
Компания год не сдавала отчетность и не проводила
операций по счетам. В это время в отношении нее была
введена процедура банкротства. Пока шло конкурсное
производство, налоговая исключила компанию из ЕГРЮЛ
Звезда
как недействующую. Можно ли оспорить это решение за правильный
инспекции? ответ
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 29/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
Основной вопрос: когда инспектор труда при вынесении предписания превышает полномочия? Нужен ли
компании локальный акт с порядком индексации зарплаты? Важно ли мнение работника, если в суде решается
вопрос о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой?
Решение: инспектор не имеет права разрешать индивидуальные трудовые споры, так как это компетенция
комиссии по трудовым спорам или суда. Организация, которая не внесла в локальный акт порядок индексации,
может повышать реальное содержание зарплаты другим способом. Суды по-разному оценивают,
необходимо ли учитывать мнение физического лица при переквалификации договора.
Государственная инспекция труда (ГИТ) может прийти в компанию как с плановой, так и с внеплановой проверкой.
Внеплановую проверку могут провести, когда истек срок исполнения выданного ранее предписания, если поступают
обращения граждан о нарушениях трудовых прав, при наличии распоряжения руководителя ГИТ о проведении
внеплановой проверки в соответствии с поручением Президента или Правительства РФ, либо на основании требования
прокурора (ст. 360 ТК РФ). Но чаще всего внеплановые проверки проводятся на основании обращений работников.
Причем жалоба или заявление могут быть поданы как работающим, так и бывшим сотрудником (определение Московского
городского суда от 31.01.13 № 4г/6–1028).
пример из практики
Фабула де ла: компания прив лекла работ ника к дисциплинарной от в ет ст в енност и с объяв лением в ыгов ора. Работ ник обрат ился в ГИ Т. И нспекция пров ела
в непланов ую в ыездную пров ерку и в ынесла предписание. Компания обрат илась в суд.
Позиция суда: ГИ Т в ынесла предписание с прев ышением полномочий, поскольку разрешила индив идуальный т рудов ой спор, кот орый рассмат рив ает ся
комиссией по т рудов ым спорам либо судом. Суд признал предписание незаконным.
Ре квизиты докуме нта: апелляционное определение Сарат ов ского област ного суда от 13.02.14 по делу № 33–809.
Запрет инспектору труда выносить обязательные предписания по трудовым спорам установлен и Конвенцией МОТ № 81
«Об инспекции труда в промышленности и торговле» от 11.07.47 (ратифицирована РФ 11.04.98).
— Какие пре дписания ГИТ чаще все го обж алуются работодате лями и поче му?
— Чаще в сего обжалуют ся предписания, кот орые касают ся т рудов ого догов ора, оплат ы т руда, рабочего в ремени и в ремени от дыха. И если
т ребов ания предписания неправ омерны, суд признает их незаконными. В т ечение 2014—2016 гг. ув еличилось число обжалов аний
предписаний в част и оплат ы т руда при прост ое. Эт о было св язано с т ем, чт о работ одат ели не признав али себя в инов ными в прост ое,
счит ая его следст в ием кризиса, и оплачив али работ никам эт от период в размере дв ух т рет ей оклада. Но поскольку работ одат ель обязан предост ав лят ь
работ никам работ у, обуслов ленную т рудов ым догов ором, инспект оры в ыдав али предписания об оплат е прост оя по в ине работ одат еля в размере не менее
дв ух т рет ей заработ ной плат ы.
Кроме т ого, работ одат ели обращают ся за решением в опроса о соот в ет ст в ии т рудов ому законодат ельст в у документ ов , кот орые издают в ышест оящие
организации. Эт о от носит ся к акт ам, кот орые работ одат ели должны реализов ыв ат ь, и нест и за них от в ет ст в енност ь.
— Инспе ктор труда, который выносит пре дписание об устране нии наруше ний и восстановле нии прав работника, фактиче ски разре шае т
индивидуальный трудовой спор. Как суды смотрят на такие пре дписания?
— И нспект ор имеет ст ат ус государст в енного служащего, он должност ное лицо, кот орое самост оят ельно принимает решения по результ ат ам надзорно-
конт рольных мероприят ий. Дейст в ия и решения инспект ора можно обжалов ат ь их в суде. В случае, если предписание яв но не соот в ет ст в ует
законодат ельст в у, суд его от менит .
— М ож но ли обязать компанию признать граж данско-правовой договор трудовым, е сли физиче ское лицо не возраж ае т против заключе ния
граж данско-правового договора?
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 30/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
— Если организация заключила гражданско-прав ов ой догов ор с физическим лицом, кот орый в ыполняет догов ор лично, она попадает в группу риска
перекв алификации. И сполнит ель, кот орый посчит ает , чт о его от ношения с организацией т рудов ые, в прав е пот ребов ат ь от заказчика заключит ь т рудов ой
догов ор. При перекв алификации будут последст в ия в в иде сложност и раст оржения т рудов ого догов ора, необходимост и обеспечения социальных гарант ий и т .
п. Разумно предположит ь, чт о редкий работ одат ель добров ольно согласит ся перекв алифициров ат ь удобные гражданско-прав ов ые от ношения в т рудов ые.
Но т акой работ одат ель ст анет нарушит елем т рудов ого законодат ельст в а, а у работ ника появ ит ся прав о в зыскив ат ь процент ы в порядке ст ат ьи 236
ТК РФ и компенсацию морального в реда. От каз заказчика в перекв алификации — пов од для обращения исполнит еля в суд.
Как следует из част и 1 ст ат ьи 19.1.ТК РФ, ГИ Т может обрат ит ься за признанием от ношений т рудов ыми. Ст ат ья не т ребует согласия на эт о самого
исполнит еля, а пот ому сам факт от сут ст в ия в озражений у физического лица прот ив заключения гражданско-прав ов ого догов ора не исключает его
перекв алификации в т рудов ой догов ор.
— Уме ньшится ли количе ство исков после новой ре дакции части 6 ст. 136 ТК РФ о сроках выплаты заработной платы?
— В нов ой редакции ст ат ьи 136 ТК РФ появ илось ут очнение, чт о в ыдав ат ь зарплат у нужно не позднее 15-го числа следующего месяца. Кроме т ого,
ужест очена мат ериальная от в ет ст в енност ь работ одат еля перед работ ником, ув еличены шт рафы за нарушение т рудов ого законодат ельст в а и размер
компенсации за несоблюдение сроков в ыплат ы заработ ка. В св язи с в едением дополнит ельной от в ет ст в енност и работ одат еля, кот орого будут наказыв ат ь
«рублем», ст оит прогнозиров ат ь не уменьшение, а ув еличение количест в а исков .
— Как работодате лю исполнить пре дписание ГИТ о включе нии в локальные акты полож е ния об инде ксации, е сли он не мож е т е динолично
ни принять локальный акт (нуж но согласие профсоюза), ни заключить колле ктивное или трудовое соглаше ние с условие м инде ксации?
— Для начала надо принят ь локальный нормат ив ный акт , где будет предусмот рен порядок индексиров ания, либо заключит ь коллект ив ный догов ор, в кот орый
необходимо в ключит ь положения о порядке индексации заработ ной плат ы. Сам факт т ого, чт о согласия профсоюза нет , не препят ст в ует закрепит ь положение
об индексации в акт е, если предлагаемая работ никам индексация соот в ет ст в ует т рудов ому законодат ельст в у и согласует ся с реальным уров нем инфляции.
Nota bene!
До 31 декабря Генпрокуратура РФ формирует ежегодный сводный план проведения проверок, в который входят
проверки ГИТ. Ознакомиться с планом можно по ссылке tspor.ru/git.
Другие придерживаются противоположного подхода. Так, суд указал, что трудовые отношения основаны на соглашении
между работником и работодателем, их базовый принцип: свобода труда и право на труд, который каждый свободно
выбирает и на который свободно соглашается. Необходимо учитывать мнение работника, его намерение вступать
в трудовые или гражданско-правовые отношения. Инспектор может выдать предписание, если лицо очевидно нарушило
трудовое законодательство. Индивидуальный трудовой спор — это спор между работником и работодателем в случае,
когда работодатель отказывается заключить договор. Но физические лица в ГИТ не обращались, объяснения от них
не получены, их мнения не запрашивались. В рассмотрении дела судом первой инстанции граждане участия
не принимали, их желание заключить трудовые договоры не установлено. Суд посчитал незаконным предписание ГИТ
признать гражданско-правовой договор трудовым (апелляционное определение суда Еврейской автономной области
от 26.06.15 № 33–307/2015).
«Труд св ободен, никт о не может быт ь принужден к т руду (ст . 37 Конст ит уции РФ). Каждый св ободно в ыбирает т руд или св ободно
соглашает ся на него (ст . 2 ТК РФ). Гражданско-прав ов ой догов ор регулирует ся гражданским законодат ельст в ом, где уст анов лены
аналогичные принципы св ободы догов ора. Поэт ому, если ст ороны заключили гражданско-прав ов ой догов ор, исполнит ель на эт о согласен
и заключат ь т рудов ой не желает , инспект ор не в прав е игнориров ат ь эт и обст оят ельст в а. Если бы инспект ор не должен был учит ыв ат ь
мнение работ ников , т о по аналогии он в осст анав лив ал бы в сех нев ерно ув оленных. Например, в ыяв ил при пров ерке пят ь незаконных ув ольнений и в ыдал
предписание о в осст анов лении в сех работ ников . Те дав но в других компаниях т рудят ся, а т ут им сообщают , чт о их в осст анов или на прежнем мест е, пот ому
чт о инспект ор указал, чт о процедура нарушена. Такого не может быт ь. Об обязанност и учит ыв ат ь мнение работ ника (хот я и при других обст оят ельст в ах)
гов орит и Верхов ный суд. Работ ник был в осст анов лен ГИ Т в одност ороннем порядке без учет а его мнения. Суд решил: эт о нарушение (определение
ВС РФ от 20.06.14 по делу № 33–3818/2013). Эт от пример демонст рирует общую позицию глав ного в ст ране суда: при сов ершении юридически значимых
дейст в ий если не согласие, т о мнение работ ника учит ыв ат ь нужно. Принцип св ободы догов ора — и т рудов ого, и гражданского-прав ов ого — игнориров ат ь
нельзя. Тем более инспект ору: он предст ав ит ель государст в а».
Индексироваться должна зарплата всех лиц, работающих по трудовому договору. Работодатели не из бюджетной
сферы не вправе лишать работников гарантии, которая предусмотрена законом (определения КС РФ от 17.06.10
№ 913-О-О, от 17.07.14 № 1707О).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 31/56
20.12.2018 № 913-О-О, от 17.07.14 № 1707О).
Юрист компании № 2, февраль 2017
По результатам проверок ГИТ может вынести предписание работодателю разработать и принять локальный нормативный
акт с порядком индексации зарплаты. Но обязать работодателя включить такое условие в коллективный договор или
соглашение ГИТ не может: такой документ принимается работодателем не единолично.
пример из практики
Фабула де ла: ГИ Т по результ ат ам в непланов ой пров ерки в ынесла предписание разработ ат ь в компании локальный акт с порядком индексации. Компания
обрат илась в суд.
Позиция суда: факт ическая индексация не заменяет механизм ст ат ьи 134 ТК РФ, т ак как не от в ечает на в опрос, будет ли пов ышат ься зарплат а в будущем.
Но предписание ГИ Т незаконно, поскольку инспект ор не учел, чт о ест ь альт ернат ив ный механизм уст анов ления порядка индексации: заключит ь коллект ив ный
догов ор (соглашение между ст оронами догов ора) или уст анов ит ь порядок в нормат ив ных акт ах работ одат еля. Локальный акт должен принимат ься с учет ом
мнения профсоюза. ГИ Т в ыбрала способ, кот орый нельзя реализов ат ь, т ак как нет св едений о т ом, чт о в организации ест ь профсоюзный орган. Суд признал
предписание незаконным.
Ре квизиты докуме нта: апелляционное определение Санкт -Пет ербургского городского суда от 25.01.16 № 33а-39/2016.
Судебная практика по этому вопросу противоречива. Одни суды говорят, что компания, которая не прописала
в локальном акте порядок индексации, нарушает права работника (постановление Самарского областного суда
от 04.04.16 № 4а-274/2016). Другие считают, что отсутствие порядка индексации в документах компании —
не нарушение. Повышать уровень реального содержания зарплаты можно иным способом (апелляционное определение
Мурманского областного суда от 20.08.14 № 33-2356–2014). При обжаловании предписания можно заявить, что ТК РФ
не устанавливает никаких требований к механизму индексации, поэтому можно избрать любые критерии для
ее проведения и предусмотреть любой порядок ее осуществления (апелляционное определение Московского городского
суда от 28.03.16 по делу № 33–10529/2016).
«Работ одат ели должны уст анав лив ат ь порядок индексации зарплат либо в локальном нормат ив ном акт е, либо в коллект ив ном догов оре
или соглашении (ст . 134 ТК РФ). Когда они пренебрегают эт ой обязанност ью, работ ники идут судит ься или жалуют ся в т рудов ую инспекцию.
И нспект ор ГИ Т по жалобе работ ника обяжет компанию зафиксиров ат ь в локальном нормат ив ном акт е порядок индексации зарплат .
Но т ребов ат ь изменит ь коллект ив ный догов ор или соглашение в не его полномочий. Поэт ому инспект оры никогда не в мешив ают ся
в содержание эт их документ ов .
Максимум они обязыв ают работ одат елей исключит ь из коллект ив ного догов ора или соглашения незаконные услов ия. Оспорит ь предписание об уст анов лении
порядка индексации в локальном акт е непрост о. Большинст в о судов в подобных спорах поддержив ают инспект оров .
Они указыв ают , чт о инспект ор ГИ Т в прав е обязат ь работ одат еля уст ранит ь нарушение ст ат ьи 134 ТК РФ (апелляционные определения Мурманского
област ного суда от 07.05.14 № 33-1287–2014 и от 26.11.14 № 33-3697-2014, Воронежского област ного суда от 16.12.16 № 33–6576). Тем не менее некот орые
суды придержив ают ся иной т очки зрения. Они указыв ают , чт о работ одат ели в прав е сами в ыбрат ь, где уст анав лив ат ь индексацию: в локальном акт е,
коллект ив ном догов оре или соглашении (апелляционное определение Санкт -Пет ербургского городского суда от 25.01.16 по делу № 33а-39/2016)».
РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ
Основной вопрос: как инспекторы выявляют, что сделка была совершена с так называемой технической
компанией? Какие методы и средства используют, чтобы выявить уклонение от уплаты налогов?
Решение: налоговики не только запрашивают документы, но и проводят допросы сотрудников с обеих сторон,
осматривают помещения, проводят выемку электронных ключей и назначают почерковедческие экспертизы.
Нередко прибегают и к помощи полиции — записи телефонных переговоров могут многое рассказать
инспекторам. В особенности о том, как в действительности совершалась сделка.
За последние годы налоговые инспекторы при проверках научились максимально использовать полномочия, которые
предоставляет им Налоговый кодекс, и эффективно доказывать уклонение от уплаты налогов. Налоговики применяют
различные способы получения и проверки информации, которая поступает от налогоплательщика. В частности, это
истребование документов и сведений, допросы, инвентаризация, осмотр помещений и привлечение экспертов.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26488 32/56
20.12.2018 Юрист компании № 2, февраль 2017
Налоговики могут запросить у компании или ее контрагентов документы, необходимые для проверки. Документы
о налогоплательщике или конкретной сделке могут быть запрошены и у иных лиц, например банков (ст. 93, 93.1 НК РФ).
Запрос документов и сведений об обстоятельствах заключения и исполнения сделок. Это может быть информация
о процедуре выбора контрагента, согласовании цены, деловая переписка, сведения о наличии у контрагентов ресурсов,
необходимых для выполнения работ, и т. д. Это позволяет проверить, реально ли исполнены обязательства по сделкам,
проявил ли налогоплательщик должную степень осмотрительности (определение ВАС РФ от 22.08.13 по делу № А60-
36957/2012, постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.08.16 по делу № А27-11162/2015).
Выписки по расчетным счетам налогоплательщика и его контрагентов. Инспекторы анализируют схему платежей
и таким образом проверяют, реально ли налогоплательщик нес расходы, а его контрагенты вели хозяйственную
деятельность (решение АС г. Москвы от 28.12.15 по делу № А40-164256/15-140-1322). Если у контрагента отсутствуют
платежи за аренду помещений, за коммунальные услуги, транспортные услуги и услуги связи, не приобретались
материалы или не выплачивалась зарплата, налоговые органы делают вывод об отсутствии реальной хозяйственной
деятельности и фиктивности операций с таким контрагентом (постановление Девятого ААС от 06.06.16 по делу № А40-
144429/2015). Расходы налогоплательщика в таком случае признаются необоснованными.
Nota bene!
Налогоплательщик может самостоятельно оценить риски работы с контрагентом на основании 12 критериев, которые
утверждены ФНС в приказе от 30.05.07 № ММ-3-06/333@. Это общедоступные критерии, которые используют
налоговые органы, когда принимают решения о выездных налоговых проверках. Так, в частности, компанию должен
насторожить факт, что невозможно найти информацию о фактическом месте нахождения контрагента, его складских,
производственных или торговых площадях (письмо Минфина России от 11.12.15 № 03-07-14/72647).
Контактные данные налогоплательщика и его контрагентов. Инспекторы сравнивают адреса электронн