1

Тема 10. Система права, система законодательства, правовая система.

1. Система права: понятие, функции, признаки, структура
2. Классификация отраслей права. Критерии деления права на отрасли и
институты
3. Система законодательства: понятие, структура
4. Соотношение системы законодательства и системы права
5. Понятие и признаки правовых систем
6. Понятие «тип (семья)» правовых систем
7. Классификация правовых систем

1. Система права: понятие, функции, признаки, структура

Система права – это объективно обусловленная системой общественных

отношений внутренняя структура права, которая выражается в единстве и
согласованности действующих правовых норм, логически распределенных по
отраслям, подотраслям и институтам.
Система права входит в правовую систему, является в ней базовой и
обусловлена типом правовой системы.
В отличие от правовой системы система права – правовая категория,
означающая внутреннее строение права, его внутреннюю структуру. Это научно
организованная совокупность правовых норм, распределенных по группам –
правовым институтам, сведенным в подотрасли, которые в свою очередь образуют
отрасли – целостные нормативные образования. Заметим, что система права
складывается из норм права, содержащихся не только в законодательных актах, но
и во всех источниках (формах) права, действующих в государстве. На нее
оказывают влияние, как система общественных отношений, так и источники
(формы) права, которые формируются с учетом целей и задач государственного и
общественного развития.1
Признаки системы права:
1. Объективность – реально, обусловлена существующей системой
общественных отношений; не создается по субъективному усмотрению людей,
существует в связи с социальной средой функционирования, то есть с элементами,
способствующими ее развитию, но находящимся вне структурного образования.
2. Органическая целостность – структурное единство и взаимосвязь
правовых норм, их взаимная согласованность и целенаправленность.
3. Структурная дифференциация (внутреннее разделение) – состоит из
неодинаковых по содержанию и объему структурных элементов, которые
логически объединяют и распределяют нормативный материал в соответствии с
его функциональной направленностью.
4. Структурная иерархичность – наличие определенных уровней иерархии.
Сверху вниз – отрасли, институты права, нормы права. 2
5. Стабильность – обусловлена стабильным составом базовых отраслей
права.
6. Динамизм – определяется динамичным составом институтов права и
формирующих их правоотношений.
 2

Исследование системы права и ее подсистем необходимо начинать с

предварительного рассмотрения вопроса о структурных элементах и критериях
построения системы. Под структурой системы понимается единство элементного
состава системы и взаимодействие составляющих ее элементов. Структура – это
способ связи элементов в системе обеспечивающих ее направленное
функционирование и устойчивость (стабильность).
Структурные элементы системы права: нормы права; институты права;
подотрасли права; отрасли права.
Каждый из элементов имеет свою структуру и входит с ней в систему права и
в ее подсистемы. Систему права можно образно представить в виде «русской
матрешки», где отрасль права является самой крупной структурной единицей, в
нее входит подотрасль права, затем – институт права. Норма права – «кирпичик»
системы права, первичный компонент, из которого складываются институты и
отрасли права. Не может существовать норма права, которая не входила бы в
определенный институт и отрасль права.
Только будучи включенной в общую систему права, норма приобретает
качество, свойственное праву в целом. Нормы права, составляя систему права, так
же строятся системно: они состоят из элементарных «регулятивных частиц» -
дозволений, обязываний, запретов, поощрений, рекомендаций, наказаний др. Это
простые правовые средства, действующие на микроуровне. Они и составляют
норму права как сложное правовое средство.

Наиболее крупным элементом системы права является отрасль права.

Отрасль права – относительно самостоятельная совокупность юридических
норм, которая регулирует качественно однородную сферу (род) общественных
отношений специфическим методом правового регулирования.
Отрасли права различаются между собой целым набором только им
свойственных признаков: приемами регулирования, принципами, формированием
диспозиций (прав и обязанностей), условиями их реализации, своеобразием
санкций. Они различны по объему, по количеству составляющих их институтов.
Каждая из них имеет только ей свойственный режим правового регулирования
(совокупность используемых специфических юридических средств), которым
обеспечивается эффективность действия как отрасли в целом, так и образованных в
ее составе подотраслей и институтов права. Отрасли права относительно
самостоятельны, устойчивы и автономны в своем функционировании. 3
Чтобы претендовать на статус отрасли права, необходимо обладать
следующими основами: 1) обособленная нормативная база, позволяющая
количеству этого материала перейти в качество; 2) специфический предмет
правового регулирования; 3) метод правового регулирования; 4) общая часть
(понятия, принципы и конструкции), не сводимая к общим частям «материнских»
отраслей права; 5) правовой режим отрасли права. Только имея такие основы,
«пограничный» институт права может стать новой отраслью права.
Отрасли права по субординации в правовом регулировании:
Отрасли материального права – прямо регулируют общественные
отношения (конституционное, гражданское, административное, уголовное и др.).
 3

Отрасли процессуального права – определяют процедуру осуществления

материального права и производны от него (административно-процессуальное,
гражданско-процессуальное, хозяйственно-процессуальное и др.)
Чтобы познать право как систему, необходимо выявить основания ее
построения, т. е. критерии интеграции и дифференциации юридических норм.
Систему права можно разделить по следующим основаниям.
По виду общественных отношений (по предмету правового
регулирования). На этом основании систему права делят на отрасли:
конституционное, гражданское, административное, уголовное и т. д. Предмет в
данном случае — это все, что попадает под действие правовых норм. Иными
словами, это сфера, на которую распространяется право и которая находится под
его юрисдикцией. Общественные отношения выступают в качестве главного,
объективного (материального) критерия деления системы права на отрасли и
правовые институты.
По происхождению права. Данный критерий связан с генетическим
подходом к понятию системы права. С позиции этого подхода, можно выделить
первичные и производные критерии деления системы права. В качестве
первичного (естественного) критерия по отношению к праву выступает человек.
Производными в этом отношении могут быть различные социальные и социально-
политические образования, прежде всего, государство и общество.
Генетический подход предполагает деление системы права на естественное
(в нем первичен человек) и позитивное (в нем первичен интерес государства и
общества).
Естественное право — совокупность неотъемлемых прав и свобод,
обусловленных природой человека и не зависящих от воли государства. К
естественным правам относят право человека на жизнь, на свободу, на
собственность, на охрану своей жизни и здоровья со стороны общества и
государства и т. д.
Позитивное право — это официально признанное, действующее в том или
ином государстве право, получившее выражение в законах, подзаконных
нормативных правовых актах и иных юридических источниках права.
Генетический подход к определению системы права предполагает еще один
вариант ее деления на частное и публичное, которые будут проанализированы
позднее.
По иерархическому основанию системности. Его еще называют
структурным (системно-структурным). Иерархичность, пирамидальность
системы права предполагает, что: а) каждый нижестоящий уровень системы более
конкретен, дифференцирован по содержанию; б) каждый нижестоящий уровень
системы богаче по формам, ибо каждый «этаж» структуры произведен от
предыдущего, более общего. Данный критерий обусловливает деление системы
права на несколько иерархических уровней: 1) юридической нормы; 2)
правового института; 3) отрасли права; 4) подотраслей и субинститутов.
По историческому развитию права. Общим критерием деления системы
права в данном случае выступает форма права, которая, как известно,
складывается исторически. В соответствии с этим подходом, различают
следующие части системы права: 1) обычное (традиционное) право; 2)
 4

прецедентное право; 3) договорное право; 4) право законов

(кодифицированное); 5) статутное, декретное право.
С позиции «широкого» подхода понимания права в системе права можно
выделить три слоя, или элемента: 1) правовые идеи, правосознание; 2) правовые
нормы, содержащие юридические предписания; 3) общественные отношения,
регулируемые правовыми нормами.
В отечественной юридической литературе доминирующую позицию заняла
концепция, в соответствии с которой система права представляет собой
упорядоченную совокупность юридических норм, дифференцированных на
правовые институты и отрасли. При этом отрасль права считается основным,
главным, наиболее крупным элементом системы права, а ее исходным звеном,
«клеточкой», «кирпичиком» признается норма права. Данная концепция исходит
из нормативного правопонимания, отождествляющего право с установленными
и охраняемыми государством общеобязательными правилами поведения.4
Институт права – система относительно обособленных правовых норм в
рамках определенной отрасли права, регулирующих определенную группу (вид)
взаимосвязанных общественных отношений.
Признаки института права:
1)регулирует конкретный вид (часть) значимых общественных отношений
или осуществляет особые задачи в данном регулировании;
2) обладает относительной самостоятельностью, независимостью от других
институтов права;
3) характеризуется специфичностью средств правового регулирования;
4) имеет возможность формировать общие понятия в собственных границах,
то есть в границах видовых явлений.
Виды институтов права:
По надотраслевой принадлежности:
институты частного права;
институты публичного права.
По отраслевой принадлежности:
институты конституционного права — институт гражданства, институт
избирательного права, институт президентства и др.;
институты гражданского права — институт купли-продажи, институт
представительства, институт наследования, институт возмещения вреда, институт
дарения и др.;
институты семейного права (смежные с гражданским правом) — институт
совместной собственности супругов, институт брачного договора и др.;
институты уголовного права — институт необходимой обороны, институт
крайней необходимости, институт соучастия, институт задержания лица, явно
совершившего общественно-опасное деяние, и др.;
институты финансового права — институт налогового права; институт
неналоговых доходов бюджета; институт доходов государственных
централизованных внебюджетных фондов;
институты экологического права — институт права собственности
природные ресурсы и объекты, институт природопользования, институт правовой
охраны природных ресурсов и окружающей среды и т.д.
По функциональной роли в правовом регулировании (па функции и права):
 5

регулятивные (институт мены)

охранительные (институт административного надзора);
защитные (институт возбуждения уголовного дела).
По субординации в правовом регулировании:
простые
сложные
По субординации в правовом регулировании:
институты материального права (институт подряда);
институты процессуального права (институт процессуального
представительства).
Понятие и функции системы права
Право как система представляет собой некое целостное образование,
состоящее из множества элементов, находящихся между собой в соответствующей
зависимости (соподчинения, координации, функциональной связи). Поскольку
содержанием позитивного права являются нормы, то, следовательно, система права
— это определенным образом структурированные и взаимосвязанные друг с
другом нормы права.
Понятие системы права можно трактовать по-разному: это обусловленная
экономическим и социальным строем структура права, выражающая
внутреннюю согласованность и единство юридических норм и одновременно
их разделение на отрасли и институты; это обусловленное типом правовой
системы, культурными, историческими и т. д. условиями внутреннее строение
(структура) права, образуемое связью его норм, институтов, отраслей,
разделов, которые обеспечивают целостность и регулятивное свойство права.
В качестве основных признаков системы права можно назвать следующие.
Единство и согласованность правовых норм. Все нормы, из которых
складывается система права, представляют собой части целого; они тесно связаны
между собой и согласованы друг с другом.
Дифференциация системы права. Разделение на нормы, институты,
отрасли, а также соответствующие разделы неизбежно, ибо нормы каждой отрасли
регулируют разные по содержанию и характеру общественные отношения.
Объективность системы права. Данный признак предполагает соответствие
системы права реальным общественным отношениям. Следует отметить, что
складывающаяся социальная жизнь обусловливает систему права. Последняя не
результат усмотрения законодателя, это своего рода «слепок» с действительности,
юридическое выражение данного общества. В этом и заключается объективная
обусловленность системы права, ее детерминация экономическими, культурными,
национальными и иными факторами. Система права — явление объективное,
складывающееся под непосредственным влиянием господствующих отношений,
психологии, культуры, образа жизни людей. Объективность системы права
подтверждается тем, что независимо от характера правовой системы, имеются
группы отраслей права, идентичные во всех странах (конституционное,
гражданское, уголовное, административное, семейное и др.).
Объективная природа системы права отнюдь не означает, что законодатель
здесь абсолютно безволен. Например, осознав потребность в этом, он может
выделить ту или иную отрасль права, но в целом система права от него не зависит;
ее нельзя заново создать, отменить или перестроить. Государственная власть может
 6

лишь в известных пределах влиять на сложившуюся систему права, способствовать

ее совершенствованию и развитию, но не более.
Иерархичность системы права проявляется в том, что она складывается из
норм разной юридической силы: есть нормы высшего и нормы низшего порядка,
подчиненные нормам вышестоящим.
Система права в той или иной правокультурной среде выполняет следующие
функции:
1) обеспечивает устойчивые связи между различными элементами
права, которые могут быть причинно-следственными, функциональными,
внутренними, внешними и горизонтальными;
2) информационная функция, суть которой сводится к тому, что система
права аккумулирует, воспринимает и хранит социальную информацию в целях
урегулирования общественных отношений;
3) обеспечивает совокупный регулятивный (синергетический) эффект от
реализации многочисленных юридических норм. Суть его в том, что право
влияет на поведение людей как через отдельные нормы, так и в большей степени
через институты и отрасли, устанавливающие правовой режим в той или иной
сфере общественной жизни. Именно благодаря системному действию достигается
главный результат правового регулирования — упорядочение не только отдельных
ситуаций, но и целого вида — системы общественных отношений. Данная функция
указывает на то, что в результате согласования (системного) действия элементов
системы права возникает новое качество, недостижимое на уровне отдельных ее
элементов. Этот совокупный (синергетический) эффект действия всех элементов
формирует основные характеристики и признаки системы права, ее
общесоциальную или классовую направленность;
4) функция обеспечения стабильности в правовом регулировании
развивающихся общественных отношений. Вообще право является самым
стабильным из всех социальных регуляторов, и его основной целью является
обеспечение порядка и социальной стабильности. Думается, что данная функция
актуализируется при различного рода преобразованиях. Система права — явление
устойчивое, оно в известной степени зависит от воли и желаний законодателя,
поэтому реформы, планируемые, как изменения в содержании норм права,
осуществляются сообразно схеме, заданной объективным, неподвластным
законодателю строением права. В свое время Р. Давид писал: «Нормы права могут 5
меняться от росчерка пера законодателя, но в них немало таких элементов, которые
не могут быть произвольно изменены, поскольку они теснейшим образом связаны
с нашей цивилизацией и нашим образом мыслей. Законодатель не может
воздействовать на эти элементы, точно так же, как на наш язык или нашу манеру
размышлять»;
5) функция преемственности. С юридической точки зрения, система права
служит механизмом преемственности правового развития, имея в виду сохранение
выработанной многовековой практикой юридических структур — норм,
институтов, отраслей.
С социальной точки зрения, система права обеспечивает преемственность в
правовом регулировании общественных отношений, особенно в процессе
трансформации (реформирования) государства и права. При этом преемственность
правового регулирования обеспечивает стабильность правопорядка в обществе на
 7

всех этапах его развития, тем самым воссоздавая каждый раз специфическую
конфигурацию правовых институтов, обеспечивающих особый характер
институционально-правового регулирования.

Элементы системы права

В качестве первичной ячейки системы права, ее «кирпичика» выступает
норма права, имеющая свои элементы (гипотезу, диспозицию, санкцию), но в
качестве структурного компонента системы права она неделима: это одно правило
поведения.
Правовой институт — совокупность норм права, образующих
самостоятельную часть отрасли права, регулирующих какую-либо сторону
общественных отношений. Охватывая своим содержанием строго определенный
участок общественных отношений, правовой институт отличается фактической и
юридической однородностью. Он выражается в специфической группе понятий,
общих положениях, терминах (например, институт исчисления сроков оперирует
такими словами и словосочетаниями, как «срок», «исчисление срока давности»,
«календарная дата», «промежуток времени» и др.). Большинство правовых
институтов выражается в виде структурных подразделений кодифицированных
нормативно-правовых актов — глав или разделов. Есть примеры, когда целый
правовой институт содержится в отдельной статье (например, институт
необходимой обороны) или в нескольких статьях, не объединенных в главы или
разделы. 6
Правовые институты могут быть: отраслевыми (институт дарения) и
межотраслевыми (институт договора); материальными (институт наследования)
и процессуальными (институт привлечения к юридической ответственности);
регулятивными (институт купли-продажи) и охранительными (институт
юридической ответственности); простыми (институт давности) и сложными
(комплексными), состоящими из норм разных отраслей права (например, институт
избирательного права объединяет нормы конституционного, административного и
уголовного права).
Наличие комплексных отраслей права объясняется тем, что однородность
регулируемых отраслью отношений является отнюдь не стерильной. В ней всегда
(в разной степени) присутствует некоторое количество иных отношений, отличных
по форме, но тесно связанных с остальными по своему назначению (так, в
гражданском праве есть нормы конституционного, административного и иных
отраслей права).
Отрасль права — совокупность юридических норм, образующая
самостоятельную часть системы права и регулирующая качественно
однородную область общественных отношений своим специфическим
методом (например, отрасли конституционного, гражданского, уголовного и др.).
Каждая отрасль права имеет свои предмет и метод правового регулирования.
В крупных и сложных по составу отраслях права имеется такой компонент,
как подотрасль права — группа родственных институтов права. Это целостное
образование, которым регулируется вид отношений в пределах сферы
правового регулирования соответствующей отрасли права (например, в
гражданском праве — это жилищное, авторское, наследственное право). Имеются
подотрасли в трудовом, уголовном и других отраслях права. В отличие от
 8

правового института, подотрасль права не является обязательным элементом

каждой отрасли права: в небольших и консолидированных отраслях права
(например, в уголовно-процессуальном, гражданско-процессуальном).
Система права представляет робой внутреннее строение, определенный
порядок организации и расположения составляющих ее частей, обусловленный
характером, существующих в обществе отношений. Система права выступает
как внутренняя форма права, отражающая общественные отношения в той или
иной стране. Все составляющие систему права нормы находятся между собой в
таких же по своему характеру взаимосвязи и взаимозависимости, как и
регулируемые ими общественныё отношения
Системность — неотъемлемое свойство любого типа права. Наличие ее
указывает на то, что право является не случайным набором разрозненных
юридических норм, а целостным устойчивым образованием.
В основе этой целостности и единства лежат многочисленные объективные и
субъективные факторы. В повседневной жизни они постоянно переплетаются и
взаимодополняются.
Среди субъективных факторов следует выделить прежде всего стремление
и прилагаемые усилия законодателя к созданию и развитию такой системы права,
которая отличалась бы если не монолитностью и органическим единством, то по
крайней мере элементарной слаженностью и непротиворечивостью составляющих
ее частей, Ибо от того, как создана и как внутренне организована система права,
зависят ее социально-политическая, юридическая и даже идеологическая
значимость и эффективность.
К объективным факторам, способствующим формированию целостности и
единства системы права, нужно отнести те материальные, социальные и иные
условия жизни общества, которые определяют не только процесс возникновения и
существования системы права, но и объективную необходимость ее слаженного и
эффективного функционирования.
При рассмотрении системы права в плане ее внутреннего строения и
особенностей расположения составляющих ее частей в отечественной и
зарубежной научной литературе принято говорить о структурном анализе
системы права, о характере и содержании ее стриктуры. При этом составные
части системы права обычно именуются структурными элементами.
Система права — весьма сложный многоуровневый комплекс, структурными
элементами которого, существующими и функционирующими на разных уровнях,
являются отрасли, институты и нормы.
Нормы права составляют основу, базис любой системы права. Это тот
строительный материал, из которого создаются все отрасли и институты права.
Нормы права являются первичными элементами системы права. Они исходят
(издаются или санкционируются государственными органами) от государства и
представляют собой общеобязательные правила поведения. Нормами права
регулируются не все, а лишь наиболее важные для жизнедеятельности всего
общества и граждан отношения. Что жё касается остальных общественных
отношений, то они регулируются неправовыми нормами.
Институты права — относительно обособленные группы взаимосвязанных
между собой Юридических норм, регулирующих определенные разновидности
общественных отношений. По сравнению с нормами — первичными
 9

структурными элементами системы права — институты являются более емкими по

своему характеру и содержанию составными частями, вторичными структурными
элементами системы права.
Каждым в отдельности институтом права регулируются не все, а лишь
однородные общественные отношения. Соответственно каждым институтом права
в зависимости от вида и особенностей опосредуемых им отношений охватываются
не все, а лишь отдельные, качественно определённые; относительно
самостоятельные и автономные совокупности правовых норм.
Институты права существуют и функционируют в пределах отраслей права.
Вместе с составляющими их нормами они формируют структуру каждой отрасли
права.
Например, конституционное право России состоит из таких институтов, как
институт гражданства — совокупность норм, регулирующих общественные
отношения, связанные с приобретением, осуществлением, изменением или утратой
лицом статуса гражданина того или иного государства; институты, определяющие
место и роль конкретного государственного органа в общей системе
государственных органов; институты, устанавливающие порядок формирования и
деятельности политических партий, общественных организаций и движений, и др.
Гражданское право России включает в себя множество институтов,
касающихся обязательственных прав граждан, купли-продажи, контрактации,
подряда, поставок товаров, аренды, проката, найма, займа, перевозок, страхования,
хранения товаров, дарения и пр.
В трудовом праве России есть институты, связанные с заключением и
осуществлением трудовых договоров, начислением и выплатой заработной платы,
соблюдением трудовой дисциплины, оформлением пенсии и уходом на
заслуженный отдых, и др.
Наряду с институтами, действующими в пределах отрасли права,
существуют, хотя и немногочисленные, институты, вбирающие в себя нормы
нескольких отраслей права. В научной и учебной юридической литературе их
называют смешанными институтами. В качестве примера можно сослаться на
Институт дисциплинарной ответственности. Он по веем свойственным ему
признакам является институтом трудового права России. Администрация
предприятия или учреждения, где совершаются трудовые нарушения, вправе
применять к виновным дисциплинарные взыскания. Это происходит в рамках
трудового права. Однако если Дисциплинарные взыскания оспариваются в
судебном порядке, то рассмотрение данного трудового спора осуществляется уже в
рамках другой отрасли — гражданского процессуального права:
Отрасли права являются самыми крупными составляющими частями
системы права. Они представляют собой совокупность относительно
обособленных, автономных юридических норм, регулирующих определенную
область (сферу) общественных отношений. Так, совокупность норм прада,
опосредующих трудовые отношения, образует отрасль трудового права России;
нормы права, опосредующие финансовые отношения, формируют отрасль
российского финансового права; нормы права, закрепляющие и регулирующие
земельные отношения, создают отрасль земельного права.
В зависимости от значимости для жизнедеятельности государства, общества
и граждан регулируемых общественных отношений каждая отрасль занимает
 10

в( системе права определенное положение. Ведущую роль среди отраслей

российского, права занимает конституционное (государственное) право. За ним в
системе права следуют остальные отрасли права, а именно: административное,
финансовое, земельное, сельскохозяйственное, гражданское, трудовое,
экологическое,, семейное, уголовное, исправительно-трудовое, уголовно-
процессуальное, гражданско-процессуальное право и др.
Особое место среди отраслей и институтов права занимает международное
право., Оно не входит ни в. одну национальную систему права. Предметом его
регулирования являются не внутригосударственные, а межгосударственные
отношения. Международное право состоит из двух частей международного
публичного и международного частного права.
Каждая отрасль права представляет собой не случайный набор составляющих
ее норм и институтов, а целостное образование, систему, точнее, по отношению к
системе права в целом подсистему. Каждая отрасль права, в свою очередь,
выступает в качестве общей системы по отношению к системе (подсистеме)
институтов права. 7
Таким образом, в рамках системы права, в целом существуют менее общие
составляющие системы (подсистемы) в виде институтов и отраслей права. Все они
органически связаны между собой, взаимодействуют, дополняют друг друга.
Благодаря их взаимосвязи и взаимодействию формируется цельное, внутреннее
единое, состоящее из институтов и отраслей образование — система права.
Право, кроме внешней формы своего выражения, имеет и свою внутреннюю
форму (структуру, организацию), которую в юридической литературе принято
именовать системой права.
Вопрос о системе права неоднократно подвергался обсуждению в
юридической науке. Повышенный интерес к этому вопросу объясняется большой
его теоретической и практической значимостью. От правильного разрешения
которого во многом зависят направление систематизации законодательства,
проведение научных исследований в области права и преподавание юридических
наук.
В научной и учебной литературе по теории государства и права приводится
множество определений понятия «система права», но, несмотря на различные
авторские интерпретации данной правовой категории, все они сходятся в одном,
что система права представляет собой внутреннее строение (структуру,
организацию) позитивного права, отражающее объединение и дифференциацию
юридических норм в соответствующие правовые образования (отрасли,
подотрасли, институты права).
Представляется, что наиболее существенными признаками системы права
являются:
Единство системы права, предполагающее, что все основные компоненты
системы выражают государственную волю и направлены на регулирование
общественных отношений.
Компонентность системы права, означает, что как и любая система,
представляет собой совокупность структурных элементов, частей, компонентов.
Организованность, показывает, что система права представляет собой
систему, в которой связи между ее элементами носят сложный, многосторонний,
глубоко осмысленный и высокоорганизованный характер.
 11

Иерархичность. Этот признак определяет систему права, как

многоуровневую систему, где нормы права объединяются в группы и более
сложные правовые образования в зависимости от сферы действия, значимости, их
места и социальной роли, находясь в состоянии соподчинения друг к другу.
Объективность. Система права, ее внутренняя структура обусловлена
общественными отношениями, объективно существующими в данном обществе и
определяющими дальнейшее развитие позитивного права.
Динамизм, определяющий постоянное развитие и совершенствование
системы права, находящейся в состоянии движения.
Историзм, выражающий длительный и сложный путь становления системы
права, прошедшей через различные этапы (периоды) своего исторического
развития.
Как высокоорганизованная система, система права обладает способностью к
саморегулированию, то есть созданию и обновлению своих норм и правовых
институтов.
Кроме того, некоторые авторы называют такие признаки системы права как
интегративность, целостность, многоуровневость, устойчивость,
стабильность, способность к самонастройке и др.
Возвращаясь к вопросу о структуре системы права, необходимо отметить,
что современное право представляет собой сложную и многоуровневую систему,
состоящую из отдельных элементов.
Структурными элементами системы права являются правовые нормы,
субинституты, институты, подотрасли и отрасли права.
Норма права является первичным элементом системы права, образующими
все остальные, более крупные системные правовые образования: институты,
отрасли и пр.
Институтом права называется обособленная группа правовых норм,
регулирующих общественные отношения определенного вида. Примерами
правовых институтов являются институт юридического лица в гражданском праве,
институт уголовной ответственности в уголовном праве.
Субинститут права – крупная, относительно самостоятельная часть
института права. Например, институт уголовной ответственности в уголовном
праве подразделяется на субинституты уголовной ответственности
совершеннолетних и несовершеннолетних; институт ренты – в гражданском праве
включает субинституты – постоянной ренты (ст. ст. 589–595 ГК), пожизненной
ренты (ст. ст. 596–600 ГК), пожизненного содержания с иждивением (ст. ст. 601–
605 ГК).
Отрасль права – обособленная группа правовых норм, регулирующих
общественные отношения определенного рода (гражданское, уголовное, трудовое
и др. право).
Подотрасль права – крупная, относительно самостоятельная часть отрасли
права, представляющая объединение нескольких институтов права. Например, в
гражданском праве выделяют такую подотрасль, как жилищное право, в
конституционном праве – парламентское право.
Во многих системах права встречаются и другие более крупные, чем отрасли
права, правовые образования. В юридической литературе эти правовые
 12

образования не получили определенного названия, но ряд авторов определил их

как правовые общности.
В настоящее время можно выделить такие правовые общности, как
публичное и частное право, материальное и процессуальное право, международное
и национальное (внутригосударственное) право.
Публичное право представляют собой систему правовых норм регулирующих
отношения в сфере государственных (общественных) интересов (включает в себя
конституционное, муниципальное, уголовное, административное право и другие
отрасли права).
Частное право регулирует отношения между частными лицами и их
объединениями, не носящими государственно-властный характер (включает в себя
гражданское право, семейное право, предпринимательское право, трудовое право и
т. д.).
Материальное право представляет систему правовых норм осуществляющих
непосредственное регулирование общественных отношений (содержит уголовное
право, гражданское право и др.).
Процессуальное право представляет собой систему правовых норм
обеспечивающих реализацию норм материального права (содержит уголовно-
процессуальное право, гражданско-процессуальное право и др.).
Международное право регулирует отношения между государствами,
иностранными гражданами и их объединениями (международное право состоит из
международного публичного права и международного частного права, которые в
свою очередь также содержат подотрасли, институты и т. д.).
Национальное (внутригосударственное) право регулирует отношения между
государством, обществом, личностью в конкретной стране (российское право,
американское право, британское право и т. д.).
Правовые общности тесно взаимосвязаны между собой и оказывают друг на
друга определенное воздействие. На примере Российской Федерации можно
уверено говорить о взаимопроникновении международного права в российское
право. Так согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ: «общепризнанные принципы и
нормы международного права и международные договоры Российской Федерации
являются составной частью российской правовой системы».
В наиболее общем виде система — это внутреннее строение некоего
целостного явления, состоящего из определенных элементов (частей),
взаимосвязанных и взаимодействующих между собой. Право является целостным
явлением и, естественно, имеет внутреннее строение. В таком случае система
права — это его внутреннее строение (содержание), состоящее из правовых
элементов, взаимосвязанных и взаимодействующих между собой.
Каждая национальная правовая система имеет свою специфику, что
определяет и особенности системы права и системы законодательства в каждой
стране. Поэтому и рассмотрим эти важные правовые институты применительно к
российской правовой системе.
Элементы системы права. Важнейшим и наиболее крупным и сложным
элементом системы права является отрасль права. Деление российской системы
права на отрасли происходило в течение длительного исторического периода.
Целенаправленное разделение российского права на отрасли стало
осуществляться с конца XVIII в. — после того, как в нашей стране сформировались
 13

очертания правовой науки, которая и определяла критерии разделения. В XIX в.

разделяются гражданское право и уголовное право — с тех пор они изучаются по
отдельности. Причем такое деление было основано, прежде всего, на
разграничении права частного и права государственного. По мере усложнения
социальных отношений отдельные гражданско-правовые и уголовно-правовые
институты выделяются в самостоятельные отрасли права — гражданско-
процессуальное право, уголовно-процессуальное право и др.
Однако в XIX в. проблема классификации права по отраслям еще не имела
значения предмета активных научных изысканий. И лишь начиная с периода
Советского государства стали исследоваться вопросы предмета и метода правового
регулирования как основных критериев классификации права по отраслям. При
этом следует подчеркнуть очень важное обстоятельство, которое заключается в
том, что деление действующего законодательства на отрасли получило
конституционное закрепление, и впервые это было сделано в Конституции СССР
1924 г. при регулировании вопросов ведения Союза ССР (ст.1). Указывались, в
частности, такие отрасли законодательства, как гражданское, уголовное, трудовое.
Отдельно выделяется законодательство о здравоохранении, об образовании, о
землепользовании, пользовании недрами, лесами и водами, о гражданстве. В
Конституции СССР 1936 г. число упоминаемых отраслей законодательства
расширяется — добавляются исправительно-трудовое законодательство,
законодательство о браке и семье. Позднее законодатель решает не указывать в
Конституции СССР 1977 г. конкретные отрасли законодательства, подчеркнув, что
ведению Союза ССР относится принятие Основ союзного законодательства.
Отметим также, что вопрос о критериях деления права на отрасли являлся
предметом обсуждения ряда научных дискуссий ученых-юристов.
Первая дискуссия (1938–1941). В ходе этой дискуссии в качестве
объективного критерия деления права на отрасли и институты был выбран предмет
правового регулирования, т.е. определенная совокупность однородных
общественных явлений.
На этом основании действующая система права подразделялась на десять
отраслей: государственное, административное, трудовое, земельное, колхозное,
бюджетно-финансовое, семейное, гражданское, уголовное, судебное право. Позже
все эти отрасли были структурированы по выполняемым функциям. Вследствие
этого появились:
— государственное право как основное звено системы;
— материальные отрасли (уголовное, гражданское, административное,
колхозное и др.);
— процессуальные отрасли (ранее объединенные в одну отрасль — судебное
право).
Вторая дискуссия (1955–1958). Результатом этой дискуссии явилось
признание двух критериев выделения отраслей права. Помимо основного критерия
(предмета правового регулирования) выделялся и дополнительный критерий —
метод правового регулирования. Предмет является материальным критерием
разграничения норм права по отраслям, а метод служит дополнительным
юридическим критерием, так как он производен от предмета.
 14

Третья дискуссия о критериях для выделения отрасли права состоялась в

1982 г. Участники дискуссии подтвердили, что предмет и метод правового
регулирования являются главными критериями выделения отраслей права
Итак, отрасль права представляет собой основной компонент системы права.
Разделение права на отрасли есть объективное явление, поскольку отражает
объективно существующие сферы общественных отношений.
Первичным компонентом, регулирующим «элементарное» общественное
отношение, например ответственность за совершение кражи, является норма
права.
Нормы права — своеобразные «кирпичики», из которых складываются
последующие, более сложные элементы (институты и отрасли права),
регулирующие гораздо больший объем общественных отношений.
Правовой институт — совокупность норм, регулирующих определенный
участок (сторону) однородных общественных отношений. Примеры: институт
Президента РФ в конституционном праве, институт смягчающих и отягчающих
обстоятельств в уголовном праве, институт собственности в гражданском праве,
институт опеки в семейном праве и др.
Правовые институты обособляются, как правило, в рамках одной отрасли
права (как в случае с вышеприведенными примерами). В некоторых случаях
правовой институт выделяется из нескольких отраслей права. Например, институт
прав человека составляют нормы конституционного, гражданского, уголовного и
других отраслей права.
В системе права выделяются, кроме того, подотрасли права и субинституты
права. Подотрасль — совокупность норм, регулирующих несколько сторон
(участков) однородных общественных отношений (например, в гражданском
праве можно выделить как подотрасль предпринимательское право).
Субинститут права — часть норм правового института (например, в
институте необходимой обороны уголовного права можно выделить субинститут
средств необходимой обороны). Понятие системы права и ее структура выделяются
в научных и учебных целях. На практике чаще приходится иметь дело с понятиями
«законодательство», «система законодательства».

2. Классификация отраслей права.

Критерии деления права на отрасли и институты
Предмет и метод правового регулирования как основание
формирования отраслей права.
Деление системы права на отрасли основывается на определенных
критериях. Такими критериями являются предмет (материальный критерий) и
метод (юридический критерий) правового регулирования. Каждая отрасль права
функционирует в своем правовом режиме.
Предмет правового регулирования – совокупность качественно
однородных общественных отношений, урегулированных правовыми нормами
(ответ на вопрос «что?»). Предмет правового регулирования указывает, на какую
группу общественных отношений направлено влияние норм права, в частности их
диспозиция (прав и обязанностей).
 15

Предмет правового регулирования одной отрасли отграничивается от

другой на основе выявления качественной однородности составляющих его
элементов:
- субъекты (коллективные и индивидуальные),
- объекты (предметы материального и духовного мира),
- содержание (характер действий, деятельности),
- динамические факторы (обстоятельства, события, случаи).
Метод правового регулирования – совокупность способов, приемов и
средств, оказывающих правовое влияние на общественные отношения (отвечает на
вопрос «как?», «каким образом»?). Он несет основную нагрузку в динамике, в
«работе» права, показывает, как регулируются общественные отношения , какими
способами. Метод помогает в пределах отрасли права выделить подотрасли и
институты права, установить границы правового вмешательства, распределить
права и обязанности между субъектами права по принципу субординации и
координации и др.
Как указывалось, первоначальными средствами воздействия государства на
людей являются: запреты (запрещает социально опасное поведение), дозволения
(разрешает социально полезное поведение), обязывния (предписывает социально
необходимое поведение). Вторичные средства правового регулирования –
поощрения, рекомендации, наказания. Взятые в единстве запрет, дозволение,
обязывание (а также поощрения, рекомендации, наказания) выступают как
внутренние составные части единого метода правового регулирования, который
используется во всех отраслях права.
В основе разделения объективного права на отрасли в подавляющем
большинстве случаев лежит не метод правового регулирования, который
выводится абстрактно-теоретическим путем, а предмет правового
регулирования – специфические отношения, складывающиеся в какой-либо сфере
общественной жизни нуждающиеся в упорядочении.
Правовой режим отрасли права
Правовой режим отрасли права (лат. regimen — управление, руководство)
— особый социальный порядок, закрепленный нормами права данной отрасли и
определяемый сочетанием методов и правовых средств, которые его обеспечивают
и отражают направленность правового регулирования. Первичными здесь
являются определенные общественные отношения, составляющие предмет
правового регулирования. От их специфики зависит сочетание применяемых
методов и правовых средств, обеспечивающих их динамику.
Каждая отрасль права функционирует в своем правовом режиме. Все
вместе они определяют режим функционирования системы права, который, в свою
очередь, влияет на режим функционирования правовой системы.
Правовой режим одной отрасли права имеет такие отличительные признаки,
которые не присущи в полной мере правовому режиму другой отрасли права. Он
позволяет увидеть «работу» каждой отрасли права и отличить одну отрасль права
от другой. Например, договор в гражданском праве дает возможность субъекту
выбрать из всего многообразия вариантов поведения оптимальный, согласовывать
интересы формально равных сторон фактического отношения, что свидетельствует
о режиме стимулирования.
 16

Различными могут быть структуры нормативно-правового регулирования,

объемы индивидуального регулирования, конструкции правоотношений, формы
ответственности. В конструировании правовых режимов многих отраслей нрава
используются одни и те же правовые средства (дозволения, запреты, обязывания,
поощрения, рекомевдаціві идр.). Однако каждая отрасль права обладает только ей
присущим правовым режимом, поскольку комбинация этих средств в них не
повторяется. Различным является сочетание в них стимулов и ограничений. Так,
правовой режим трудового права предполагает равенство сторон в трудовых
правоотношениях, возникающих из трудового договора, которое сочетается с
подчинением работника правилам внутреннего трудового распорядка. Нарушение
наемным работником дисциплины влечет за собой специфическую юридическую
ответственность дисциплинарную.
В значительной степени правовой режим отрасли права определяется
особенностями правовых режимов составляющих его институтов права, а
также многоотраслевых институтов прав. Так, правовой режим частной
гражданского, семейного и других отраслей частного права. Правой режим
предотвращения и устранения юридических коллизий является режимом
многотраслевого института права: он складывается из специфической
совокупности норм и методов, способных повлиять на колллизионные ситуации.
Виды правовых режимов отрасли права.
По состоянию объекта отраслевого регулирования:
общий;
специальный.
По приоритету стимулирующих либо ограничивающих средств,
используемых в той или иной отрасли права:
стимулирующий;
ограничивающий.
По сроку действия:
обычный (ординарный) — предусматривает регулирование общественных
отношений в обычной, стабильной обстановке;
чрезвычайный — предусматривает регулирование общественных отношений
в условиях чрезвычайного положения, что требует привлечения специальных
правовых средств (например, в чрезвычайных ситуациях природного и
техногенного характера; при попытке захвата государственной власти или
изменения конституционного строя Украины путем насилия).
Можно утверждать, что правовой режим отрасли права выступает правовой
формой правоотношений, складывающихся и развивающихся в определенной
сфере общественной жизни.
Понятие «правовой режим» применяем не только к отраслям и институтам
права как структурным элементам системы права, но и к таким явлениям как
законность (правовой режим законности), правоприменительная деятельность
(правовой режим правоприменительной деятельности) и др.
Публичное и частное право как подсистемы права (правовые общности)
Систему права условно можно разделить на две подсистемы (правовые
общности).
Подсистема (правовая общность) публичного права – совокупность
согласованных норм, которые регулируют государственные, межгосударственные
 17

и общественные отношения; структурно распределены по отраслям, подотраслям и

институтам (отрасли – конституционное, административно-процессульное,
уголовно-процессуальное, исправительно-трудовое, таможенное, международное
публичное, международное гуманитарное право и др.);
Подсистема (правовая общность) частного права – совокупность
согласованных норм, которые регулируют имущественно-стоимостные отношения
и личные неимущественные отношения; структурно распределены по отраслям,
подотраслям и институтам (отрасли – гражданское, семейное, авторское, торговое,
жилищное, земельное, трудовое, международное частное право и др.).
Публичное и частное право – это грани права, с одной стороны, различные
(имеют свое особое назначению и сферу применения), а с другой –
взаимосвязанные (их нельзя искусственно противопоставлять и изолировать друг
от друга). Правовые системы многих цивилизованных стран основываются на
принципе разделения права на частное и публичное (ФРГ, Франция, Италия,
Испания и др.). Мировая, особенно европейско-континентальная, юридическая
наука признает деление права на частное и публичное в известной мере условным,
но необходимым.
Критериями отнесения норм к частному или публичному праву как к
подсистемам права (или правовым общностям) являются следующие: 1) интерес
(публичный, государственный интерес – публичное право, частный – частное
право); 2) предмет правового регулирования (правовые нормы, регулирующие
имущественные отношения, - частное право; правовые нормы, регулирующие
неимущественные отношения, - публичное право); 3) метод правового
регулирования (в публичном праве – метод субординации, в частном –
координации); 4) субъектный состав (государство, его органы, а также частные
лица – публичное право; частные лица – частное право).

Понятие отрасли права. Классификация отраслей права.

Виды отраслей системы материального права.
Конституционное (государственное) право – совокупность правовых норм,
которые регулируют правовое положение личности, основы организации
общественного и государственного строя, системы органов государства и местного
самоуправления, механизмы осуществления государственной власти.
Административное право – система правовых норм, которая регулирует
формирование и функционирование органов исполнительной власти, их
отношения между собой, с другими государственными органами, общественными
объединениями и гражданами в процессе государственного управления.
Гражданское право – система правовых норм, которые регулируют
имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения,
охраняют и защищают личные права субъектов права путем создания условий для
оценки и возмещения причиненного вреда в имущественном эквиваленте. 8
Уголовное право – система правовых норм, которые защищают от
преступных посягательств на права и свободы человека и гражданина,
конституционный строй, все виды собственности и т.п., устанавливая меру
уголовной ответственности за их совершение.
Уголовно-исполнительное право – система юридических норм,
регулирующих отношения между осужденными и учреждениями,
 18

государственными органами и должностными лицами, а также последних между

собой по поводу исполнения приговора и иного решения суда, акта помилования
или акта амнистии, которыми назначаются , изменяются или отменяются наказание
и иные меры уголовно-правового характера.
Трудовое право – система юридических норм, регулирующих отношения,
основанные на соглашении между работником и работодателем о личном
выполнении работником за плату работы по определенной специальности,
квалификации или должности, а также отношения, непосредственно связанные с
трудовыми.
Особую отрасль права составляет международное право.
Международное право – система правовых норм и принципов, которые
регулируют публичные взаимоотношения между государствами (международное
публичное право) или частноправовые отношения между гражданами разных стран
и их объединениями (международное частное право).
Международное публичное право – особая система юридических
принципов и норм, которыми регулируются отношения между властными,
суверенными субъектами международных отношений – государствами,
государствоподобными и/или производными от государств образованиями
(межгосударственными организациями) и которыми определяются их взаимные
права обязанности.
Международное частное право – многосистемный нормативный комплекс,
вбирающий в себя как нормы межгосударственных международных договоров
(международное право), регулирующих частно-правовые отношения, так и
внутригосударственные нормативно-правовые акты (национальное право). 9
Деление системы права на отрасли и институты не есть выражение какого бы
то ни было благого пожелания или намерения ученых-юристов и государственных
деятелей. Это объективная необходимость, отражающая реально существующее в
обществе разнообразие социальных отношений и опосредующих их правовых
норм. Вместе с тем это выработанная и осознанная обществом академическая и
практическая потребность.
Какие причины вызывают необходимость разделения действующего права на
составные части — «отделы»? — вопрошал еще в начале XX в. Г. Ф. Шершеневич.
И отвечал: теоретическая, педагогическая, Практическая причины. «С
теоретической стороны,— отмечал автор,— в нормах права наблюдается
внутреннее различие по их характерным чертам, которое требует соответствующей
классификации. С педагогической стороны огромный, все нарастающий материал
права не допускает одновременного изучения его без разделения на части.
Наконец, с практической точки зрения то обстоятельство, что разным органам
управления, особенно судам, приходится иметь дело с различными 10 группами
норм, побуждает найти более или менее твердые основания и разграничения
подведомственности. Все эти причины вызвали в науке ряд попыток к разделению
права».
Одним из наиболее устоявшихся и широко признанных в западной
юриспруденции подходов к делению системы права на составные части является
подразделение на публичное и частное право. Это деление получило признание
еще в Древнем Риме и распространяется на все системы права, обслуживающие
 19

институт частной собственности, и все возникающие и развивающиеся на его

основе общественные отношения.
Критерием классификации правовых норм на нормы публичного и частного
права являются выполняемая ими в обществе роль и их целевое назначение.
Нормы, обслуживающие в первую очередь общезначимые (публичные) интересы
— интересы общества и государства, относятся к отрасли публичного права. Все
же остальные нормы, т. е. те, которые имеют своим непосредственным
назначением защиту частных интересов граждан, образуют отрасли частного
права. 11
В настоящее же время в системе права России при сохранении ее деления на
отрасли и институты все шире используется классификация права на публичное и
частное. В основе такого деления лежат два критерия: предмет и метод правового
регулирования. Первый из них считается главным, второй — вспомогательным.
Предмет правового регулирования представляет собой совокупность
качественно однородных, общественных отношений, которые регулируются
нормами, относящимися к той или иной отрасли права.
Юридические нормы в своей совокупности образуют отрасль права,
сообразуясь со спецификой соответствующих взаимосвязанных между собой
общественных отношений. Качественная особенность и относительная
обособленность различных групп общественных отношений предопределяют и
своеобразие регулирующих их правовых норм.
Например, своеобразие норм гражданского права обусловливается тем, что
они, в отличие от правовых норм, опосредующих трудовые, финансовые, семейные
и иные отношения, регулируют лишь имущественные и непосредственно
связанные с ними личные неимущественные отношения. В некоторых особо
предусмотренных законом случаях с помощью норм гражданского права
регламентируются и иные личные неимущественные отношения, такие, в
частности, как защита чести и достоинства.12
Под методом правового регулирования понимается способ воздействия
норм права на те или иные общественные отношения, на поведение людей.
Метод правового регулирования не устанавливается произвольно
законодателем или Правоприменительными органами, а обусловливается
объективными жизненными обстоятельствами. Он непосредственно определяется
характером и содержанием регулируемых отношений, предметом правового
регулирования.
В зависимости от особенностей регулируемых отношений метод правового
регулирования может выражаться различными путями. Это может быть, например,
прямое предписание определенных действий или, наоборот, воздержания от них.
Это могут быть рекомендации или предоставление возможности свободного
выбора из различных вариантов поведения, другие способы воздействия норм
права на общественные отношения.
В научной и учебной юридической литературе обычно выделяют два
основных метода правового регулирования. Один из них называется
авторитарным методом, а другой — методом автономии.
Авторитарный метод, или, как его еще нередко называют, метод властных
предписаний (императивный метод), представляет собой такой способ правового
регулирования. При котором лицу или лицам — участникам (субъектам)
 20

правоотношений предоставляется лишь один строго определенный вариант

поведения, при этом нормами права точно определяются порядок возникновения и
прекращения, характер, объем и содержание прав и обязанностей сторон —
участников общественных отношений, урегулированных с помощью данных норм
права.
Метод властных предписаний широко применяется главным образом в
административном, финансовом и ряде других отраслей российского права.
Характерной особенностью норм этих отраслей является то, что одной из сторон в
возникающих на их основе правоотношениях является государственный орган,
который обладает определенными правами и не несет при этом никаких по
отношению к другим участникам данных правоотношений обязанностей.
Авторитарный метод правового регулирования может проявляться в
установлении не только властных предписаний, указаний, но и правовых запретов
на совершение недозволенных с точки зрения законодателя действий. Типичный
пример использования запретов как способа воздействия законодателя на
общественные отношения и поведение людей— уголовное "право. Нормами
данной отрасли права под угрозой применения уголовно-правовых мер (санкций)
запрещается совершать действия, наносящие ущерб интересам как личности, так и
общества и государства.
Суть другого метода правового регулирования — метода автономии, или
диспозитивного метода, как его иногда называют, заключается в том, что нормами
права устанавливаются не запреты или предписания определенного поведения, а
лишь пределы, в которых участники общественных отношений самостоятельно
определяют варианты своего взаимного поведения, самостоятельно устанавливают
свои взаимные права и Обязанности. Данный метод регулирования применяется
главным образом в гражданском, коммерческом и других отраслях российского
права, где стороны — участники правоотношений выступают как равноправные
субъекты. Принятые ими на себя права и обязанности могут изменяться или
прекращаться по взаимному согласию.
Из вышесказанного следует, что метод правового регулирования довольно
четко соотносится с определенной отраслью права. В одних отраслях права
действует преимущественно авторитарный метод правового регулирования,
основанный на становлении властных предписаний и запретов, в других — метод
автономий, ограничивающийся лишь установлением нормами права пределов
дозволенного поведения.
Однако данное соотношение отрасли и метода нельзя абсолютизировать, ибо
одна и та же отрасль права может использовать различные методы воздействия на
общественные отношения или же их сочетание. Это зависит от характера
отношений, регулируемых нормами правам.
Частное и публичное право
Еще в Древнем Риме различалось право частное (jus privatum) и право
публичное (jus publicum). Такое разграничение связывается с именем
древнеримского юриста Ульпиана, который обосновал его впервые. Он высказал
форму: «публичное право есть то, которое относится к состоянию Римского
государства, частное право есть то, которое относится к пользе отдельных лиц, ибо
существует польза публичная и польза частная».
 21

Основным критерием различения частного и публичного права

выступает интерес: первое, преимущественно, обслуживает интересы
отдельных лиц, определяет их правовое положение; для второго главное —
государственные интересы, определение правового положения государства, его
органов и должностных лиц, регулирование отношений, имеющих ярко
выраженный общественный характер.
Частное право — совокупность отраслей права, которые направлены на
удовлетворение потребностей людей, возникших на почве имущественных и
личных неимущественных отношений (гражданское, семейное, трудовое право и
т. д.). Для частного права характерны: преобладание диспозитивных норм;
равенство субъектов правоотношений; свободное волеизъявление субъектов при
реализации своих прав; самостоятельная ответственность по обязательствам и
действиям; широкое использование договорной формы; гарантированность
судебной защиты; преимущественная ориентация на удовлетворение личных,
частных, корпоративных интересов. Под диспозитивностью в данном случае
понимается легальная возможность пользоваться и распоряжаться своими правами,
пользоваться средствами правовой защиты. Принцип диспозитивности означает
широкие возможности участников правоотношений, которые по своей инициативе
либо по соглашению сторон конкретизируют и уточняют правила поведения.
Публичное право — совокупность отраслей права, которые тем или
иным образом связаны с полномочиями и функционированием государства
(конституционное, административное, уголовное и т. д.). Публичному праву
присущи: ориентация на удовлетворение публичных интересов; одностороннее
волеизъявление субъектов права; широкая сфера усмотрения; иерархия в
отношениях субъектов и соответствующая ей субординация правовых актов;
преобладание директивнообязательных норм; нормативно-ориентирующее
воздействие; прямое применение санкций. Императивность норм публичного права
отчетливо выражает повелительный характер, когда их обязательность
распространяется не только на физических и юридических лиц, находящихся в
служебной и иной соподчиненности, но и на всех участников правоотношений в
сфере компетенции государственных органов и должностных лиц. В отраслях
публичного права широко используются так называемые компетенционные
нормы, определяющие права, обязанности, ответственность, предмет ведения
государственных органов и должностных лиц. Такие нормы содержатся в
статутных законах (например, о правительстве, о судебной системе, об органах
местного самоуправления) и в тематических законах (например, Лесной,
Воздушный, Водный кодексы РФ).
Как ранее отмечалось, деление права на частное и публичное предложили
еще юристы Древнего Рима, но они отмечали и известную условность такого
деления, так как многие публичные решения неизбежно оказывают влияние и на
личные интересы, а последние, так или иначе, связаны с публичными решениями.
Безусловно, абсолютно «чистых» публично-правовых или частноправовых
отраслей не существует. Публичные начала существуют в отраслях частного права,
и наоборот. Например, в семейном праве к публично-правовым элементам
относятся судебный порядок расторжения брака, лишение родительских прав,
взыскание алиментов.
Материальное и процессуальное право
 22

Нормы всех отраслей права направлены на регулирование общественных

отношений. Одновременно государство определяет формы их осуществления.
Таким образом, возникают особые правовые нормы, которые по своему характеру
отличаются от норм материальных и именуются процессуальными,
образующимися в своей совокупности отрасли процессуального права.
Материальное право представлено большинством отраслей — гражданское,
уголовное, трудовое, семейное, административное. Одновременно идет
формирование новых отраслей и подотраслей. Например, муниципальное право в
составе конституционного права, страховое — в составе гражданского права,
космическое и атомное — в составе международного права.
Материальное право — совокупность отраслей права, непосредственно
регулирующих общественные отношения; оно определяет права и
обязанности участников общественных отношений в сфере уголовной,
гражданской, административной и др.
Процессуальное право — совокупность отраслей права, которая
определяет порядок применения норм материального права компетентными
органами государства и должностными лицами при разрешении конкретных
юридических дел (гражданский процесс, уголовный и др.). Процессуальное право
содержит те правовые нормы, которые определяют процедуру применения норм
материального права. Это те правила, которые регламентируют порядок
проведения уголовного, гражданского, арбитражного, административного,
конституционного процессов.
Можно сказать, что процессуальное право и материальное право соотносятся
как форма и содержание. Процессуальные нормы служат формой реализации и
проявления норм материального права. Процесс — форма жизни закона.
Исторически процессуальное право обязано своим возникновением материальному
праву. Процессуальное право представляет собой обслуживающую,
организационную отрасль, поскольку регламентирует юридические процедуры,
призванные обеспечить деятельность государственных и иных органов и
должностных лиц, адекватное применение норм материального права.
Юридический процесс есть форма реализации деятельности всех трех ветвей
государственной власти — законодательной, исполнительной, судебной, 13
выражаемая в последовательных стадиях прохождения отдельных видов этой
деятельности. Процессуальное право придает определенным видам деятельности
юридическую значимость, поскольку обеспечивается государственным
принуждением, а в случаях несоблюдения установленной процедуры, может
повлечь признание юридического акта недействительным; направлено на
достижение конкретного юридического результата — защиту субъективного права,
создание нормативного правового акта, вынесение правоприменительного акта,
выбор депутатов и т. д. В Российской Федерации конституционно закреплено, что
«судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского,
административного и уголовного судопроизводства» (ч. 2 ст. 118 Конституции
РФ). 14
Итак, в основе деления системы российского права на отрасли лежат предмет
и метод правового регулирования. Если предмет позволяет ответить на вопрос, что
регулирует отрасль права, то метод — каким образом осуществляется процесс
регулирования.
 23

Предмет правового регулирования — обособленная часть качественно

однородных общественных отношений, регулируемых нормами права.
Предметом правового регулирования являются общественные отношения в сфере
гражданского права, в сфере конституционного права, в сфере уголовного права и
т.д.
Метод правового регулирования — совокупность юридических приемов,
способов, процессуальных норм воздействия права на общественные
отношения. При регулировании общественных отношений используются
различные методы: поощрительный (стимулирующий социально-полезное
поведение), рекомендательный (предлагающий наиболее приемлемый для
государства и общества вариант поведения), предупредительный, дозволительный,
запретительный и т.д. Их применение зависит от содержания регулируемых
общественных отношений, усмотрения законодателя, сложившейся
правоприменительной практики, уровня правосознания и др. В наиболее общем
виде все методы правового регулирования могут быть отнесены либо к
императивным, либо к диспозитивным.
Императивный метод (категорический, властный) — способ воздействия,
не допускающий отступления от правовых норм. Он, в свою очередь, делится на
запретительные и обязывающие методы.
Диспозитивный (автономный) — способ воздействия, предоставляющий
субъектам права возможность урегулировать отношения между собой в пределах,
определенных законом.
Исходя из признания двух критериев выделения отраслей права отметим:
отрасль права — совокупность норм, регулирующих однородные
общественные отношения присущим ей методом правового регулирования.
Разделение права на отрасли есть объективное явление, поскольку отражает
объективно существующие сферы общественных отношений.
Классификации отраслей права по материальному критерию (предмет
правового регулирования) и юридическому критерию (метод правового
регулирования) не отражают порой всей специфики правового регулирования,
которая присуща тем или иным отраслям. В связи с этим вводится понятие
«правовой режим регулирования отраслей», позволяющий обнаружить специфику
правового регулирования в конкретной отрасли права.
Правовой режим регулирования отрасли характеризуется следующими
критериями:
а) предметом правового регулирования;
б) методом правового регулирования;
в) принципами отрасли; г) наличием кодифицированного акта (нормативного
акта, при помощи которого осуществляется комплексное регулирование
однородных общественных отношений);
д) механизмом правового регулирования, представляющего собой систему
правовых средств, способов и методов воздействия права на общественные
отношения, создающих желаемое социальное состояние.
Классификация отраслей российского права
Отрасли права классифицируются по различным основаниям.
Все отрасли права по назначению делятся на две разновидности —
материальные и процессуальные.
 24

Материальные — состоят из норм, которые непосредственно регулируют

общественные отношения (конституционное, гражданское, уголовное право и др.).
Процессуальные — состоят из норм, которые устанавливают порядок
применения норм отраслей материального права (уголовнопроцессуальное,
гражданско-процессуальное право и др.). Процессуальное и материальное право
соотносятся как форма и содержание.
Процесс есть форма жизни закона. Процессуальное право представляет собой
системы норм, регламентирующих правовые процедуры при разрешении споров
или при определении ответственности за правонарушения. В России признаны пять
видов процессов: гражданский, уголовный, административный, арбитражный,
конституционный.
По предметному единству отрасли делятся:
а) на основные — в их состав не могут входить нормы других отраслей
права (конституционное, гражданское, уголовное и др.). Основные отрасли еще
называются первичными, или фундаментальными. Эти отрасли складывались в
длительном историческом процессе правового развития общества, являются
изначальными и восходят к древности;
б) вторичные — они складывались в разное время в рамках
фундаментальных отраслей (семейное, выделившееся из гражданского права,
уголовно-исполнительное, выделившееся из уголовного права). Методы правового
регулирования вторичных отраслей сохраняют черты преемственности с методами
основных отраслей права;
в) с 40-х гг. XX в. в юридической литературе высказывается идея о сложении
в системе права комплексных отраслей права.
Комплексные отрасли состоят из норм и институтов, входящих в различные
отрасли права. У таких отраслей отсутствует собственный метод правового
регулирования.
Примером комплексной отрасли права является хозяйственное право. Его
концепция была предметом длительных дискуссий в 60–80-е гг. XX в. Участники
дискуссий стремились доказать или опровергнуть тезисы о существовании такой
самостоятельной отрасли права. Противники концепции хозяйственного права
считали, что его нельзя представить как какой-то целостный правовой комплекс,
поскольку в его состав входят обширные блоки различных отраслей права. Помимо
хозяйственного права к комплексным отраслям права относят иногда
сельскохозяйственное право, право природопользования.
По регулируемым отношениям (в сфере государственной власти или в
сфере частных интересов) право делится на публичное и частное.
Публичное право — это подсистема права, регулирующая отношения,
обеспечивающие публичный (общегосударственный) интерес. Оно регулирует
те отношения, в которых одним из субъектов права выступает государство в лице
его компетентных органов (конституционное право, административное право,
уголовное право, уголовно-процессуальное право, финансовое право и др.).
Частное право представляет собой подсистему права, регулирующую
отношения, обеспечивающие частные интересы (лично-имущественные,
брачно-семейные), автономный статус и инициативу частных собственников
и юридических лиц в их имущественной деятельности и личных
 25

взаимоотношениях. В состав частного права входят гражданское право, трудовое

право и др.

Деление права на публичное и частное восходит к античной древности.

Авторы деления права на публичное и частное — древнеримские юристы. Они
сами отмечали условность этого деления, поскольку государство так или иначе
может принимать или принимает участие и в частном праве. В современных
условиях государство все активнее вторгается в регулирование экономических
отношений. Это является свидетельством того, что «частная жизнь» потеряла свой
сугубо автономный характер. Отметим, что в Советском государстве концепция
частного права вообще не признавалась. Все отрасли права считались публичными.

Классификация правовых институтов и подотраслей права

Правовой институт — совокупность правовых норм, регулирующих одну

сторону (участок) качественно однородных общественных отношений.
Правовые институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные,
административные и т.д.
По этому же признаку они делятся на материальные и процессуальные.
Помимо этого правовые институты подразделяются на простые (отраслевые)
и сложные (межотраслевые, комплексные).
Простой институт включает в себя юридические нормы одной отрасли
права. Например, институт прекращения брака в семейном праве (ст. 16–17 СК
РФ), институт залога в гражданском праве (ст. 334–358 ГК РФ).
Сложный институт представляет собой совокупность норм, входящих в
состав различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные родственные
отношения. Типичный пример — институт собственности, который является
предметом регулирования конституционного, гражданского, семейного,
административного и некоторых иных отраслей права.
Следует отметить, что иногда части крупного института образовывают
самостоятельные подразделения, которые называются субинститутами. Например,
институт ренты в гражданском праве включает субинституты: постоянная рента
(ст. 589–595 ГК РФ), пожизненная рента (ст. 596–600 ГК РФ), пожизненное
содержание с иждивением (ст. 601–605 ГК РФ).
Как мы уже отмечали, в рамках наиболее крупных правовых отраслей
выделяются подотрасли, которые представляют из себя 15совокупность норм,
регулирующих несколько сторон (участков) однородных общественных
отношений. Только крупные и сложные отрасли имеют соответствующие
подотрасли. Так, в составе конституционного права выделяют такие подотрасли,
как избирательное, парламентское право.
В гражданском праве в качестве подотраслей выступают авторское,
обязательственное, наследственное право и др.
В финансовом праве выделяются подотрасли: бюджетное, налоговое право.
Подотрасль права в отличие от правового института не является
обязательным компонентом каждой отрасли права. Так, земельное право не
подразделяется на подотрасли.
 26

3. Система законодательства: понятие, структура

От системы права следует отличать систему законодательства, т. е.

группировку всех нормативных правовых актов, т. е. законов и подзаконных
актов. Система законодательства — это внешняя форма выражения объективного
права. Иными словами, это совокупность нормативных правовых актов, в которой
объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики
права.16
Система законодательства — внешняя форма права, выражающаяся
через иерархический ряд нормативно-правовых актов, взаимосвязанных и
взаимодействующих между собой. Вертикальная структура системы
законодательства строится в соответствии с юридической силой нормативно-
правовых актов, компетенцией издающего их органа в системе субъектов
нормотворчества. Система законодательства непосредственно отражает
национально-государственное устройство Российской Федерации, в соответствии с
которым ведется федеральное и республиканское законодательство.
Система законодательства – понятие, характеризующие законодательство с
точки зрения системного образования (имеющего свою структуру и состоящего из
взаимодействующих между собой элементов). Как и любое системное
образование, законодательство обладает следующими свойствами:
компонентностью, структурированностью, интегративностью,
многоуровневостью, объективностью строения и целостностью.
Компонентность системы законодательства характеризует ее с позиции
элементного (компонентного) состава. К таким элементарным и неделимым
элементам относятся различные нормативно-правовые акты. В свою очередь
группы нормативно-правовых актов по предметным критериям объединяются в
отрасли и институты законодательства. Так, специальным указом Президента
России «Об общеправовом классификаторе отраслей законодательства» от
16.12.1993 г. № 2171 были классифицированы и представлены основные отрасли
российского законодательства. К настоящему времени данный указ отменен
другим актом – указом Президента России от 15.03.2000 г. № 511 (в ред. 28.06.2005
г.) «О классификаторе правовых актов», который также структурирует
законодательство по компонентам. Названные акты были приняты в целях
унификации банков данных правовой информации, а также обеспечения
автоматизированного обмена правовой информацией между федеральными
органами государственной власти, органами государственной власти субъектов
России, органами прокуратуры и органами местного самоуправления. Достаточно
давно в науке ведется дискуссия о компонентах системы законодательства
превышающих по объему отрасли – о так называемых законодательных массивах
(природоохранном законодательстве, законодательства о здравоохранении, об
обороне и т. д.).
Структурированность системы законодательства (в отличие от
компонентности) характеризуется тем, что ее элементы находятся в определенной
иерархии между собой и для целей правового регулирования расположены
определенным образом.
Интегративность системы законодательства проявляется в том, что
составляющие ее нормативно-правовые акты находятся в тесном взаимодействии и
 27

во взаимосвязи друг с другом. Между нормативноправовыми актами принято

выделять горизонтальные и вертикальные связи. Горизонтальные связи
устанавливаются в зависимости от предмета правового регулирования и
объединяют нормативно-правовые акты, регулирующие однородные
общественные отношения. Например, такие связи можно обнаружить во
взаимодействии Федерального закона «Об охране окружающей среды» от
10.01.2002 г. № 7-ФЗ (в ред. 03.07.2016 г.) Земельным кодексом России от
25.10.2001 г. № 136-ФЗ (в ред. 03.07.2016 г.), Лесным кодексом России от
04.12.2006 г. № 200-ФЗ (в ред. 03.07.2016 г.), Водным кодексом России от
03.06.2006 г. № 74-ФЗ (в ред. 28.11.2015 г.) и иными актами природоохранного
законодательства. Вертикальные связи предопределяются юридической силой
нормативно-правовых актов, показывают соподчинение между ними. К примеру,
такие связи присутствуют между Конституцией и простыми законами, между
законами и подзаконными актами и т. д.
Многоуровневость системы законодательства характеризует вертикальную
структуру законодательства, представляющую собой многоступенчатую пирамиду,
каждая ступень которой охватывает какой-либо уровень. В наиболее общем виде
каждое национальное законодательство обладает как минимум тремя уровнями:
государственным (уровень актов, распространяющихся в пределах всего
государства), местным (уровень актов, распространяющихся на отдельные
административнотерриториальные единицы государства) и локальным (уровень
актов, принимаемых и действующих в пределах различных организаций). В случае
с нашей страной становится возможным выделить федеральный уровень
законодательства, уровень законодательства субъектов (региональное), уровень
местного законодательства и локальный уровень. Подобные связи (уровни) также
можно выстроить по типу нормативных правовых актов – в этом случае верх
пирамиды займут законодательные акты (федеральные законы и законы субъектов
федерации), а нижние уровни «отойдут» для подзаконных нормативно-правовых
актов (начиная от указов Президента и заканчивая локальными нормативными
актами).
Объективность строения системы законодательства состоит в том, что
структура законодательства зависит не только от субъективного мнения
законодателя, но и от объективных факторов. Так, горизонтальная структура
законодательства предопределяется сложившейся системой общественных
отношений (оказавшихся в предмете правового регулирования), а вертикальная –
юридической силой и федеративной принадлежностью взаимодействующих
нормативно-правовой актов.
Целостность системы законодательства характеризует законодательство в
качестве единого образования, в котором все нормативноправовые акты находятся
во взаимодействии. Из этого понимания законодательства и исходят субъекты
правоприменения стремящиеся обеспечить единство (единообразие) юридической
практики в пределах всего государства.
Таким образом, на основании изложенного, систему законодательства можно
определить, как взятые в единстве и взаимосвязи все действующие в государстве
нормативно-правовые акты, выступающие как целостное образование, имеющее
свою структуру.
 28

Система законодательства - это целостная, внутренне согласованная

совокупность действующих нормативно-правовых актов.
Особенности системы законодательства отражают ее признаки.
1. Целостность, обусловленная целостностью права, общностью общих
целей, задач и принципов законодательства.
2. Генетическая связь с системой права. Система права является
первичной в отношении системы законодательства, последняя возникает на почве
принципов и структуры права. Система законодательства является важным
внешним выражением системы права наряду с другими источниками права
нормативно - правовыми договорами, правовыми прецедентами, правовыми
обычаями.
3. Система законодательства является результатом деятельности
нормотворческого субъекта. Она является результатом нормотворческой
деятельности уполномоченных на это субъектов, благодаря которой система права
воплощается в систему законодательства (внешняя форма системы права).
4. Системность ее внутренних связей. Такое свойство проявляется в том,
что внутренние элементы системы законодательства (нормативно-правовые акты)
взаимосвязаны, находятся в координационных (в зависимости от предмета
правового регулирования) и субординационных (в зависимости от их юридической
силы) связях.
5. Структурированность. Отражает внутреннюю форму, способ
организации нормативно-правовых актов; вследствие его система законодательства
приобретает, в частности, вертикальной и горизонтальной структур:
- вертикальная (иерархическая) структура предполагает расположение в
системе законодательства, всех нормативно-правовых актов в зависимости от их
юридической силы. Последняя определяется прежде всего местом
соответствующего уполномоченного нормотворческого органа в механизме
государства (органы законодательной, исполнительной ветвей власти и другие
субъекты нормо - творчества);
- горизонтальная (отраслевая) структура означает образование отраслевых
нормативно-правовых актов и институтов законодательства соответственно к
предмету правового регулирования.
6. Дифференциация, которая происходит как по предметному признаку, так
и по критерию субъектов, создающих нормативно-правовые акты различной
юридической силы.
7. Согласованность содержания нормативно-правовых актов, что
предопределяет действенность разнообразных функциональных связей между
нормативно-правовыми актами, баланс частноправовых и публично-правовых
интересов, адаптацию к международно-правовым стандартам.
8. Понятийная (терминологическая) единство, которое предусматривает
логическую (понятийную) и терминологическую согласованность нормативно-
правовых актов путем универсализации и унификации понятийного аппарата в
иерархическом (в законах и подзаконных актах), предметном (в отраслевых и
межотраслевых актах), международном (в актах национального законодательства и
международно-правовых актах) измерениях.
 29

Структура законодательства - это система нормативно-правовых актов,

которая выражается в их согласованности, дифференциации и объединении в
структурные подразделения.
Структура законодательства имеет несколько структурных срезов, выделение
каждого из которых зависит от определенного критерия. Выделяют
горизонтальную (отраслевую), вертикальную (иерархическую) и функциональную
структуры системы законодательства.
Горизонтальная структура законодательства отражает разделение
законодательства в зависимости от предмета правового регулирования и объема
нормативного материала.
Нормативно-правовые акты могут содержать нормы одной или нескольких
отраслей права. Это дает основания для выделения отраслевого и межотраслевого
(комплексного) законодательства.
Отраслевое законодательство составляют нормативно-правовые акты,
содержащие нормы определенной отрасли права (например, нормативно-
правовые17 акты, содержащие нормы гражданского права, образуют гражданское
законодательство).
Межотраслевое (комплексное) законодательство составляют нормативно-
правовые акты, содержащие нормы нескольких отраслей права, регулирующие
отдельную сферу общественной жизни (например, комплексное законодательство
об образовании образуют акты, содержащие нормы административного,
гражданского, трудового, финансового права и др.).
По объему нормативного материала в горизонтальной структуре
законодательства выделяют:
1) нормативно-правовой акт - письменный акт, содержащий совокупность
нормативно-правовых предписаний, направленных на регулирование отдельной
группы общественных отношений. В свою очередь нормативно-правовое
предписание является формой закрепления в нормативно-правовом акте
содержания нормы права. Он может быть изложенным в статьях, пунктах, частях,
параграфах, абзацах нормативно-правового акта;
2) институт законодательства, представляет собой совокупность
взаимосвязанных нормативно-правовых предписаний, направленных на
регулирование соответствующей обособленной совокупности общественных
отношений. Институт законодательства может быть отраслевым или
межотраслевым (комплексным);
3) подотрасль законодательства, охватывает группу институтов отрасли
законодательства, направленной на регулирование определенного круга
однородных общественных отношений. Например, избирательное и
муниципальное законодательство подотраслям конституционного
законодательства;
4) отрасль законодательства, что является взаимосвязанной системой
нормативно-правовых актов. Главное назначение отраслей законодательства
заключается в том, что они выступают как официальная форма, способ
организации, существования и внешнего выражения структуры содержания права
на уровне его отраслей.
 30

Вертикальная структура законодательства отражает разделение

законодательства в зависимости от юридической силы нормативно-правовых
актов.
В нее входят следующие составляющие:
1) Конституция, имеющая наивысшую юридическую силу;
2) международные договоры, согласие на обязательносить которых
предоставлено парламентом, являются частью национального законодательства в
соответствии со ст. ___ Конституции;
3) законы, принимаемые Парламентов как единственным органом
законодательной власти в Украине или непосредственно народом;
4) нормативные указы Главы - подзаконные акты, издаваемые согласно
Конституции Украины;
5) постановления Правительства, издаваемыми на основе Конституции,
законов и указов Главы;
6) подзаконные нормативно-правовые акты центральных органов
исполнительной власти и других центральных органов государственной власти;
7) нормативно-правовые акты местных органов исполнительной власти,
местных государственных администраций (например, распоряжение председателя
государственной администрации);
8) нормативно-правовые акты органов местного самоуправления.
Кроме того, в зависимости от юридической силы нормативно-правовые акты
разделяют на два вида; законы и подзаконные нормативно-правовые акты.
Функциональная структура законодательства отражает построение
законодательства в зависимости от назначения нормативно-правовых актов. На
этом основании выделяют:
первичные нормативно-правовые акты - акты, устанавливающие правила
регулирования определенных сфер общественных отношений;
вторичные нормативно-правовые акты - акты, вносящие изменения в
первичных или отменяют их. Например, Закон «О внесении изменений и
дополнений в Уголовный кодекс».
В федеративном государстве выделяют также федеральное
законодательство и законодательство субъектов федерации.

4. Соотношение системы законодательства и системы права

Систему права не следует смешивать с двумя другими близкими, но не

идентичными ей понятиями — правовой системой и системой законодательства.
Если под системой нрава, как было отмечено, понимается внутреннее
строение, определенный порядок организации и расположения составляющих ее
частей, то под правовой системой разумеется вся правовая структура страны!
правовая организация всего общества, складывающаяся из совокупности всех
юридических средств, институтов и учреждений, функционирующих в его
пределах. Это не только нормы права, но и правовая идеология, правосознание,
правовая культура, правовая практика и т. п.
Система законодательства представляет собой совокупность
существующих в том или ином государстве нормативно-правовых актов (законов,
указов, статутов, декретов, постановлений правительства и.др.),
 31

подразделяющуюся в соответствии с различными критериями на качественно

определенные составные части.
По сравнению с системой права, имеющей объективный характер, система
законодательства в, значительной мере подвержена целенаправленному
воздействию со стороны правотворческих органов. Она не только создается, но и в
своем развитии направляется ими. Во многом ее существование и
функционирование обусловливаются волей и нормотворческими устремлениями
законодателя.

Система права и система законодательства тесно взаимосвязаны, однако не

совпадают. Они соотносятся, соответственно, как содержание и форма права. В
этом и заключается их основное соотношение. В целом же система права и система
законодательства выражают один и тот же феномен — право, но при этом, однако,
с разных сторон: как бы внутренней и внешней, чем, собственно, и обусловлено их
общесоциальное назначение.
Учитывая то обстоятельство, что система законодательства отражает систему
права и строится на ее основе, можно сказать, что система права имеет
первичное, исходное, а система законодательства — вторичное, производное
значение. Правы те ученые, которые обращают внимание на то, что вторичный
характер отрасли законодательства объясняется одним: если отрасль права может
выявляться без наличия упорядоченного законодательства (кодекса, основ), то
отрасль законодательства складывается лишь в результате обобщения
законодателем правовых норм в единые, общие для данной отрасли принципы,
общие начала; это же имеется в виду, когда говорят о вторичности и внешнем
выражении отраслей права в отраслях законодательства.
К тому же, как ранее говорилось, система права носит объективный
характер, т. е. складывается независимо от воли законодателя как отражение
реально существующих общественных отношений. Напротив, система
законодательства субъективна, т. е. в значительной мере зависит от воли
законодательных и иных властных органов государства. Именно в объективности и
субъективности рассматриваемых правовых явлений состоит их методологическое
значение. Следует согласиться с мнением Н. И. Матузова, который полагает, что
«…субъективность системы законодательства все же относительна, ибо она не
может отрываться от объективных корней системы права, поэтому законодатель в
своих желаниях и стремлениях вынужден действовать в заданных пределах, но
пределы эти достаточно широки, чтобы можно было построить разумную и
удобную для пользования систему законодательства, т. е. привести огромный
массив правовых норм и актов в известный порядок, систематизировать их».
Основным структурным элементом системы права является норма
права, а основным структурным элементом системы законодательства —
нормативный правовой акт (закон, указ, постановление и т. д.).
В отличие от системы законодательства, система права характеризуется
высокой степенью однородности. Это обусловлено тем, что каждая отрасль в
системе права имеет присущий ей предмет и метод правового регулирования.
Отрасли же законодательства такого обобщающего начала не имеют: они,
регулируя определенные сферы общественной и государственной жизни,
выделяются только по предмету регулирования. Причем, под ним следует
 32

понимать весьма различные отношения, в связи с чем и отрасль законодательства

не столь однородна, как отрасль права.
Различие между системой права и системой законодательства проводится и
по структуре строения: если система права имеет только горизонтальное
(отраслевое) строение, то система законодательства — и горизонтальное
(отраслевое), и вертикальное строение.
Горизонтальное (отраслевое) строение системы законодательства
обусловливается двумя критериями: системой права и системой отраслей
государственного управления. На этой основе вычленяются отрасли
законодательства, соответствующие отраслям системы права (например,
конституционное право — конституционное законодательство), но возможно
выделение и так называемых комплексных отраслей законодательства
(например, законодательство о социальном обеспечении).
Вертикальное строение системы законодательства предполагает, во-
первых, иерархическое строение нормативных правовых актов (законы и
подзаконные нормативные правовые акты), во-вторых, федеративное 18
строение системы законодательства. Последнее исходит из:
1) федеральной структуры государства;
2) круга полномочий субъектов Российской Федерации в сфере
законодательства. Основываясь на содержании ст. 65 Конституции РФ и
Федеративного договора от 31 марта 1992 г. «О разграничении полномочий между
федеральными органами государственной власти Российской Федерации и
органами власти автономной области, автономных округов в составе Российской
Федерации», можно выделить три уровня законодательства Российской
Федерации:
1) федеральный, включающий Конституцию РФ, Основы законодательства,
нормативные указы Президента и др.;
2) субъектов Федерации: республик, включающий конституции республик,
законы и иные нормативные акты краев, областей, автономных округов,
автономной области, городов федерального значения (Москвы, Санкт-Петербурга,
Севастополя) — уставы, законы, постановления глав администрации
(правительств) и иные нормативные акты;
3) органов местного самоуправления — решения, постановления.
Интерес представляет вопрос о том, что шире: система права или система
законодательства?
Думается, что ответ на поставленный вопрос вряд ли имеет однозначный
характер. С одной стороны, система законодательства шире системы права,
поскольку включает в себя большее число отраслей и, соответственно, имеет
больше кодексов. Анализ ст. 71, 72 Конституции РФ позволяет выделить три
группы отраслей законодательства:
1) одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское,
административное и т. д.);
2) комплексные — отрасли, состоящие из норм различных отраслей права
(например, административного, гражданского, уголовного);
3) «обслуживающие» соответствующие сферы государственной деятельности
(например, законодательство о водном, воздушном, железнодорожном транспорте,
об образовании и др.).
 33

Общеправовым классификатором отраслей законодательства, утвержденным

указом Президента РФ от 5 октября 2002 г. № 1129 «О классификаторе правовых
актов» (c изменением и дополнением от 5 октября 2002 г.), охватывается 21
отрасль законодательства.
Следует учитывать и то, что система законодательства включает в свое
содержание, кроме формулировок норм права, положения, которые нельзя отнести
к праву: программные положения, цели издания нормативных актов, преамбулы,
названия разделов, глав, статей и т. п.
Однако, с другой стороны, система права шире системы законодательства по
охвату юридических источников права: если система законодательства — это
структурированная совокупность законов и иных нормативных правовых актов, то
система права находит воплощение19 не только в них, но и в правовых обычаях,
принципах, нормативных договорах, правовых прецедентах и т. д.
Необходимость проведения различий между системой права и системой
законодательства вызывается потребностями систематизации законодательства, т.
е. деятельностью государственных органов, направленных на упорядочение
законодательства, приведение его в стройную, логичную систему. Говоря в целом,
установление правильного соотношения системы права и системы
законодательства — важная теоретическая и практическая задача, надлежащее
решение которой обеспечит доступность правовой информации, сокращение
ненужной множественности нормативно-правовых актов, их согласованность и,
как результат, правильное применение.

Важным для выяснения сущности системы законодательства является вопрос

ее соотношения с системой права: система законодательства является формой
существования (внешнего выражения) системы права, а система права в свою
очередь является отражением содержания системы законодательства.
Различия между ними заключаются в следующем:
Система права Система законодательства
Характеризует содержание права Характеризует внешнюю форму
(совокупность норм права) права (совокупность нормативно -
правовых актов)
Отражает структуру права Отражает структуру
законодательства
Имеет горизонтальную (отраслевую) Имеет как горизонтальную
структуру (отраслевую), так и вертикальную
(иерархическую) структуру
Первичным элементом является Первичным элементом является
норма права нормативно-правовой акт
Имеет объективный характер, Имеет субъективный характер,
обусловленный состоянием развития является результатом деятельности
общественных отношений субъекта нормотворчества
Является первичной в отношении Является вторичной в отношении
системы законодательства системы права, возникает на ее основе

Факторы формирования и развития системы законодательства

 34

Факторы формирования и развития законодательства - это социально

значимые обстоятельства, определяющие необходимость создания нормативно-
правовых актов, формирования институтов и отраслей законодательства, их
содержание, коррекцию действующих актов в соответствии с задачами общества.
Такие факторы обусловлены политическими событиями, экономикой,
культурными традициями, менталитетом, общественным мнением, влиянием
международных организаций и международных стандартов и определяют;
содержание и форму законодательства, его внутреннюю согласованность и
структуру, юридическую силу, время создания и эффективность нормативно-
правовых20 актов. Их условно разделяют на внутренние и внешние, а по степени
воздействия – на группы.
Внутренними факторами формирования и развития законодательства:
1. Тип и форма государства. Их влияние определяет структуру и
содержание законодательства, его приоритеты по регулированию частной и
публичной сфер. Например, создание государства в форме федерации порождает
дуальную систему его законодательства с его разделением на федеральное
законодательство и законодательство субъектов федерации. Переход государства
от религиозного к светскому типу требует законодательного гарантирования
свободы религиозных организаций на новых принципах их соотношения с
государством.
2. Правопреемство как хранение и перенос в законодательство норм и
институтов, которые существовали на предыдущем историческом этапе развития
государства. Оно поддерживает и сохраняет национальные правовые традиции,
основанные на использовании обычаев, норм морали.
3. Рецепция как заимствования норм и институтов права других государств
(например, заимствование норм, закрепляющих принцип разделения
государственной власти).
4. Состояние экономических, политических и других социальных
отношений вызывает появление новых отраслей и институтов законодательства, в
том числе комплексных (предпринимательское, коммерческое, информационное),
обновление законодательства, то есть дополнение или отмена нормативно-
правовых актов (например, рыночные отношения обусловливают существенное
обновление законодательства в экономической сфере, реформирование рынка
труда и др.).
5. Изменение ценностных ориентиров общества, в частности
гуманитарных, культурологических, идеологических.
6. Состояние развития правовой науки, нормотворческой техники и
юридической практики.
Важное значение имеют также внешние факторы, например, статус и
авторитет государства в международном сообществе, ее участие в
международных организациях. Например, страна выбрала европейский вектор
развития, соблюдает международно-правовых стандартов в сфере прав человека,
интегрируется в мировые экономические, политические, гуманитарные и другие
процессы. Соответственно международное право существенно влияет на
национальное законодательство.
На содержании законодательства сказываются процессы глобализации, в том
числе правовой. Под правовой глобализацией понимают стимулированный 21
 35

гуманитарной составляющей процесс интернационализации национальных

правовых систем, активизацию процессов рецепции, гармонизации, унификации и
стандартизации законодательства различных государств.
Правовая глобализация предусматривает, в частности, признание
национальной правовой системой гармонизированных и унифицированных
правовых принципов и норм, а также правовых доктрин и теорий.
В глобальном мире национальное законодательство находится под
наблюдением многих организаций: Европарламента, Комитета по правам человека
ООН, Комитет по экономическим, социальным и культурным правам ООН,
Управления Верховного комиссара ООН по правам человека и др. Среди
организаций, которые авторитетно влияют на содержание и полноту
национального законодательства, можно выделить:
1) Венецианскую комиссию (Европейскую комиссию за демократию через
право) - консультативный орган по конституционному праву, созданный при
Совете Европы с целью анализа законов и законопроектов по проблемам
конституционного права государств (избирательного права, права меньшинств и
др.);
2) Парламентскую Ассамблею Совета Европы (ПАСЕ) - континентальный
представительный парламентский форум, который осуществляет мониторинг
исполнения законодательных обязательств государствами - членами Совета
Европы;
3) Европейский суд по правам человека, практика которого признается
источником права. Он создан для контроля за соблюдением Конвенции о защите
прав человека и основных свобод. 22
Система права и система законодательства не являются тождественными
понятиями. Между ними имеются существенные различия.
Так, в одних случаях отрасль права есть, а отрасли законодательства нет
(финансовое право, право социального обеспечения, сельскохозяйственное право и
т.д.). Действующий в этой сфере нормативный материал рассредоточен по
различным правовым актам, не имеет единого кодифицированного акта.
Возможна и обратная ситуация, при которой отрасль законодательства
существует без отрасли права. В этом случае отрасль законодательства
«привязана» к соответствующим сферам государственного управления и сферам
государственной деятельности (законодательство о водном, воздушном,
железнодорожном транспорте, об образовании и т.д.). В силу этого количество
отраслей законодательства превышает число отраслей права. Общеправовым
классификатором отраслей российского законодательства, утвержденным Указом
Президента РФ, охватывается 48 таких отраслей.
В некоторых случаях отрасль права совпадает с отраслью законодательства
(гражданское, уголовное право, трудовое, административное). Такой вариант
наиболее желателен, ибо сближение двух систем, их гармоническое развитие
повышает эффективность функционирования всего правового механизма.
Имеются так называемые комплексные отрасли законодательства, которые
возникли из сочетания норм административного, гражданского и некоторых
других отраслей права. Важнейшим из них является хозяйственное
законодательство.
 36

Другие различия между системой права и системой законодательства

отражены в таблице.
Таблица Различия между системой права и ситемой законодательства
Система права Система законодательства
Система права состоит из Система законодательства состоит из
отраслей, подотраслей, нормативных правовых актов. Первичным
институтов. Первичным элементом системы законодательства
элементом системы права является выступает статья нормативного правового
норма акта
Отрасли законодательства выделяются
В основе деления системы
только по предмету регулирования и не имеют
права на отрасли и институты
единого метода. Предмет отрасли
лежат предмет и метод правового
законодательства включает в себя весьма
регулирования. Поэтому нор мы
различные отношения, в связи с чем и отрасль
отрасли права отличаются
законодательства не является столь
высокой степенью однородности
однородной, как отрасль права 23

Система законодательства в большей

Система права носит
степени подвержена субъективному фактору и
объективный характер.
зависит во многом от воли законодателя.
Объективность системы права
Однако субъективность законодательства
объясняется тем, что она выражает
относительна, так как она тоже обусловлена
различные виды и стороны
определенными объективными процессами,
общественных отношений
происходящими в стране
Система законодательства имеет
Система права имеет
вторичный характер: законодательство
первичный характер
производно от права, его целей и принципов
Система права — Система законодательства — внешняя
внутренняя структура права, его форма права, выражающаяся через
содержание, его строение по иерархический ряд нормативных правовых
правовым отраслям и институтам актов

В связи с происходящими социально-экономическими и политическими

реформами в стране идут глубинные процессы изменения самого содержания
права, обновления законодательства.
В этих процессах можно выделить тенденции:
— общие, характерные для права в целом, включая систему права и систему
законодательства;
— развития системы права;
— совершенствования законодательства.
К общим тенденциям относятся следующие:
— создание такой правовой системы, где бы в центре внимания были
человек, его права и свободы;
— интеграция в российскую правовую систему общепризнанных принципов
и норм международного права и международных договоров Российской
Федерации.
Тенденции развития системы права:
 37

— накопление нормативного материала;

— образование новых институтов и отраслей права.
Тенденции развития законодательства:
— приведение всего законодательного массива в соответствие с
Конституцией РФ;
— появление новых видов законодательных актов (уставы краев, областей и
др.), совершенствование законодательной техники.
Система законодательства тесно взаимосвязана с системой права. Между
тем, эти понятия не следует смешивать, а их соотношение логично
охарактеризовать через категории единство, различие, взаимодействие и
противоречие.
Единство системы законодательства и системы права заключается в том, что
система законодательства и система права: 24
1) имеют общую цель – упорядочение общественных отношений и
обеспечение правопорядка в масштабах всей страны;
2) используются в качестве основных инструментов государственного
управления;
3) зависят от реальной, сложившейся системы общественных отношений,
которые они регулируют (то есть зависят от объективных факторов);
4) зависят от осуществляемой в государстве правовой политики – воли
законодателя и особенностей юридической практики (то есть зависят от
субъективных факторов);
5) входят в состав национальной правовой системы любого государства.
Различие системы законодательства и системы права состоит в следующем:
1) система законодательства отражает внешнюю сторону позитивного права
– систему источников права в государстве, тогда как система права характеризует
внутреннюю сторону позитивного права – содержащиеся в нем нормы права
безотносительно к источникам, в которых содержатся данные нормы;
2) система законодательства состоит из нормативно-правовых актов и их
групп (объединенных в институты и отрасли законодательства), а система права
состоит из норм права и их групп (объединенных в институты и отрасли права);
3) система законодательства по объему не совпадает с системой права,
поскольку первая охватывает лишь те нормы права, которые содержатся в
нормативно-правовых актах, вторая же охватывает собой все нормы права (однако
в нормативно-правовых актах могут также содержаться преамбулы и положения
индивидуального характера, которые не являются нормами права, но входят в
систему законодательства);
4) система законодательства более подвержена влиянию субъективного
фактора, поскольку создается непосредственно законодателем и зависит от его
воли, нежели чем система права, которая в значительной степени обусловлена
системой общественных отношений, сложившихся в государстве;
5) отрасли системы законодательства и системы права не совпадают между
собой, поскольку первые могут включать в себя нормы права различных отраслей
права и наоборот (так, в состав транспортного права как отрасли законодательства
входят нормы административного и гражданского права – как отраслей права, а в
состав конституционного права как отрасли права входят нормы из положений
законодательства о защите конкуренции, об игорном бизнесе и др.); 25
 38

6) система законодательства более динамична, чем система права (по

сравнению с иными источниками права нормативно-правовые акты принимаются в
большем объеме и более оперативно).
Взаимодействие системы законодательства и системы права проявляется в
следующих аспектах:
1) система законодательства и система права функционируют совместно (так,
положения нормативно-правовых актов могут дополняться и конкретизироваться в
иных источниках права), оказывая объективное и субъективное воздействие на
субъекты права, их поведение;
2) система законодательства аккумулирует в себе самую значительную часть
системы права – нормы права, содержащиеся в нормативноправовых актах;
3) система законодательства строится и развивается за счет системы права, из
которой первая «черпает» необходимую информацию о системе общественных
отношений, входящих в сферу правового регулирования и нуждающихся в
упорядочении;
4) в системе законодательства закрепляются основные принципы, лежащие в
основе системы права и ее структурных элементов;
5) дальнейшее совершенствование системы законодательства и системы
права предопределяет тенденции и будущее правовой политики в государстве.
Противоречие системы законодательства и системы права можно
обнаружить в следующем:
1) нормы права, закрепленные в нормативно-правовых актах (в системе
законодательства) могут вступать в юридические коллизии с нормами права,
закрепленными в иных источниках права (в системе права);
2) система законодательства, сформированная недобросовестным
законодателем, может не соответствовать системе права, имеющей в своей основе
реальную систему общественных отношений;
3) под воздействием одних и тех же факторов (политических, экономически
и идеологических) изменения в системе законодательства и в системе права могут
выражаться по-разному, что создает почву для возможных противоречий.
Таким образом, становится очевидным, что система законодательства и
система права находятся в тесном соотношении друг с другом, которое проявляет.

Законодательство:
1) широкая трактовка законодательства – это не только собственно
законы, но и все источники официально установленного (позитивного) права:
подзаконные акты, которые принимаются президентом, правительством,
министерствами и другими органами государства, то есть все нормативно-
правовые акты государства, включая акты исполнительного (административного)
правотворчества, акты низшего уровня. Эту трактовку законодательства
поддерживает Европейский суд по правам человека, относя к перечисленным
нормативным актам еще и их толкование компетентными судебными органами в
свете новых фактических обстоятельств. Считается, что все нормативные акты
государства вместе с их судебным толкованием представляют собой официально-
властные эмпирические реалии нормативно-правового характера, наделенной
законной (принудительно-обязательной) силой;
 39

2) срединная трактовка (между широкой и узкой) – нормативно-правовые

акты высших органов государственной власти: законы и постановления
парламента, указы президента, постановления правительства. Ее разделяет
Конституционный Суд Украины.
3) узкая трактовка законодательства – законы и иные акты, принятые
законодательной властью в особом порядке. Ее поддерживают многие
отечественные и зарубежные ученые.
Система права и система законодательства соотносятся как содержание и
форма; влияние и зависимость между ними являются взаимными.
Законодательство государства – форма жизни «законодательного права», то есть
права, сформировавшегося в обществе и сформулированного (санкционированного
и детализированного) высшим законодательным органом государства. Если
понятие система права характеризует сущностную внутреннюю сторону права –
его содержание, то понятие системы законодательства отражает основную
внешнюю сторону права.
Существование права в форме закона, а система права в форме
законодательства в большинстве современных государств мира (особенно
континентальной Европы) является приоритетным, но не универсальным. Право
существует не только в законодательных актах и ратифицированных
международных договорах, но и иных нормативно-правовых актах государства
(подзаконных актах): президента, правительства, органов местного
самоуправления, предприятий, организаций, учреждений. Оно имеет и другие
формы выражения – правовой (судебный и административный) прецедент,
правовой обычай, нормативно-правовой договор (внезаконодательное право). Вне
форм права (естественные права человека, правоотношения, правосознание) оно
существует настолько, насколько приобрело меру, стало нормированным так как
право не может быть ненормативным. Таким образом, система права имеет более
широкую адекватную ей форму выражения, чем система законодательства.
1
2
3

4
5. Понятие и признаки правовых систем
6. Понятие «тип (семья)» правовых систем
7. Классификация правовых систем
5
Романо-германский тип (семья) правовых систем
 Англо-американский тип (семья) правовых систем
 Религиозный тип (семья) правовых систем
 Традиционная (обычно-общинная) правовая семья
 Социалистическая правовая семья
 Смешанная правовая семья

1. Понятие и признаки правовых систем

Правовую систему следует отличать от системы права. Система права —
это строение права, выражающееся в разделении единого права на взаимосвязанные
отрасли и институты.
Система права – это объективно обусловленная системой общественных
отношений внутренняя структура права, которая выражается в единстве и
согласованности действующих правовых норм, логически распределенных по
отраслям, подотраслям и институтам.
Система права входит в правовую систему, является в ней базовой и
обусловлена типом правовой системы.

Правовая система — это более широкое понятие, охватывающее не только

право как нормативную систему, его источники, но и правосознание,
юридическую науку, юридическую практику как практику правотворчества,
систематизации законодательства, правоприменения, толкования, договорную,
нотариальную, следственную и т.д.
Правовая система – это один из разновидностей социальных систем.
Кстати, понятие «система» используется в различных науках, в том числе в
правоведении. Интенсивные разработки в области системного подхода и общей
теории системы начаты в середине ХХ века, хотя термин «система» (гр. systema –
составленное из частей, соединенное) употребляется уже в работах Канта
(системность познания), Шеллинга и Гегеля.
Правовая система – это обусловленная объективными закономерностями
развития общества целостная совокупность взаимозависимых и согласованных
специальных и общих средств и явлений правового воздействия на общественные
отношения, которые постоянно воспроизводятся на общественные отношения,
которые постоянно воспроизводятся и используются людьми и их организациями
(в том числе государством) как субъектами права для достижения частных и
публичных целей, обеспечения правопорядка.
 Правовая система – это внутрисогласованная совокупность права,
юридической практики и господствующего в стране правосознания, с помощью
которых государственная власть оказывает нормативное воздействие на
общественные отношения. Все элементы правовой системы должны быть
подчинены единым целям и задачам, выражать в концентрированном виде
ассоциированную волю и интересы народа или господствующего класса (нации,
расы).
Признаки правовой системы:
1) формируется и функционирует в обществе в пределах государства;
2) детерминирована историческими и географическими факторами развития
общества, отражает национальный менталитет, энокультурный смысл права;
3) представляет собой часть (подсистему) социальной системы;
4) тесно взаимодействует с экономической, политической, идеологической,
нравственной и другими социальными подсистемами; обладает как механизмом
перевода их требований на язык юридических норм, так и обратным механизмом –
переводит нормативно-правовые предписания в реальное поведение личности,
группы, общества;
5) имеет в границах страны единство, суверенность;
6) обладает собственной структурной упорядоченностью – представляет
собой целостною систему взаимосвязанных, согласованных и тесно
взаимодействующих правовых средств;
7) является динамической системой – постоянно действует вследствие
воспроизведения и использования людьми и их организациями (в том числе
государством) как субъектами права;
8) предназначена для достижения субъектами права частных и публичных
целей;
9) имеет относительно устойчивый характер во времени. Черты, которые она
приобретает в ходе исторического процесса, формируются в течение длительного
времени, имеют устойчивый характер и не могут быть изменены в короткий срок.
10) Правопреемство в случае изменения государственных форм организации
общества (распад государства, потеря независимости, объединения или
разъединения) правовые системы сохраняют свою сущность и основные черты.
Структура правовой системы – устойчивое единство элементов правовой
системы и их постоянных связей, обеспечивающих ее правовую целостность. Как
сложное правовое явления, правовая система включает в себя главные
конструктивные и производные элементы, с помощью которых достигаются
конечные цели правового регулирования. Эти элементы структурируются в ее
подсистемы, которые раскрывают динамику правовой системы в целом.
Структура правовой системы, состоящая из подсистем, выраженных
через собственные элементы:
1) институциональная – субъекты права (физические и юридические,
индивидуальные и коллективные, включая государство), обладающие свойствами
нормативности, то есть субъективными правами и юридическими обязанностями;
2) нормативная (регулятивная) – правовые нормы и принципы,
объективированные в нормативно-правовых актах, правовых прецедентах,
нормативно-правовых договорах, правовых обычаях и др.;
3) идеологическая (доктринальная) – совокупность представлений о
правовых нормах и принципах, характеризующих степень осознанности
субъектами права правомерного поведения, вступления их в правоотношения, в
совершения юридической деятельности – правопонимание и правовое мышление;
правовые идеи, концепции; правосознание и правовая культура;
4) функциональная (социологическая) – совокупность причинно-
следственных связей между субъектами права, которые возникают в процессе их
юридической деятельности: правореализация, правоприменение, правоотношения,
правомерное поведение, юридическая практика – через них осуществляется
действие норм права в социальной среде, определяется режим функционирования
правовой системы, как части социальной системы;
5) коммуникативная (интегральная) – закономерности взаимоотношений
между взаимодействующими и взаимообусловленными подсистемами, которые
отсутствуют у них в изолированном состоянии: а) интегрирующие
(суммирующие) связи между институциональной, регулятивной, идеологической,
функциональной правовыми подсистемами. Вследствие того, что каждая из
самостоятельных частей правовой системы общества имеет собственную
структуру, свои принципы организации и деятельности – их коммуникативность
выражается в неразрывной связи норм; органов, их принимающих; концепций,
положенных в их основание; процедур их принятия и применения; б) связи
правовой системы в целом с политической, экономической и другими системами
общества – системами обычаев, нравов, традиций и т.п.; в) связи с
межгосударственными регионально-континентальными правовыми системами (в
Европе – ЕС, СЕ). Как правило, внутренние связи правовой системы подвержены
меньшим изменениям, чем внешние, что объясняется большей консервативностью
права по сравнению с явлениями окружающей его действительности.

2. Понятие «тип (семья)» правовых систем

Тип (семья) правовых систем – совокупность национальных правовых
систем, которые имеют общие черты, проявляющиеся в единстве закономерностей
и тенденций развития на основе сходных правовых средств и явлений (правовых
инструментов), постоянно действующих вследствие воспроизведения и
использования людьми и их организациями (в том числе государством).
В термине «тип (семья)» правовых систем заключена обобщающая
теоретическая модель (конструкция) правового содержания, которая имеет
искусственный характер. Она является результатом типологического описания и
сопоставления (типологии). Для обозначения такой обобщающей теоретической
модели правовых систем используются различные термины: «семья правовых
систем» (Р. Давид), «правовые круги» (К.-Х. Эберт и м. Рейстайн), «форма
правовых систем» (И.Сабо), «структурная общность» (С.С. Алексеев), «правовая
семья» (А.Х. Саидов). На наш взгляд, более точным в юридическом смысле
является термин «тип правовых систем», который подчеркивает однородность
явлений, возникших и функционирующих вследствие воздействия одних и тех же
причин.
Учитывая, что наиболее распространенным в юриспруденции является
термин «правовая семья», в тексте ставятся рядом «семья» и веденный термин
«тип» – во избежание их разночтения. То есть «тип правовых систем» и «семья
правовых систем» употребляются как тождественные понятия. Предпочтение
отдано термину «тип» (от греч. tip – отображение, образец, форма, модель) еще и
потому, что слово «семья» имеет более социальное, нежели юридическое
значение. К тому же целесообразность его введения обусловлена стремлением
утвердить единый подход к типологии как государства, так и его правовой
системы: известно, что при проведении классификации государств используется
терм «тип». Кроме того, категория «правовая семья» не отражает объективных
юридических признаков группы правовых систем, которые должны объединить.
Классификация правовых систем с помощью термина тип (семья) позволяет
дать полное представление о современной юридической географии мира;
отобразить объективные признаки сходства в правовых средствах и явлениях,
формирующих один тип (образец, модель); установить четкие критерии
особенного, проявляющегося в различиях групп правовых систем, которые
объединены в тип (семью); определить тенденции преодоления либо усиления
сходства и различия между ними путем выявления особенностей взаимодействия
друг с другом.
Объединение правовых систем в один тип (семью) можно производить
на основании сходства в таких элементах:
1) генезис и эволюция права, степень рецепции римского права;
2) иерархия источников права:
а) первичные (учредительные) – общие принципы права, положения
конституций и конституционных актов;
б) вторичные (конкретизирующие и развивающие первичные) – закон,
нормативно-правовой договор, правовой прецедент, правовой обычай,
религиозно-правовой текст; также методологические подходы к их толкованию;
3) структура системы права – содержание основных отраслей и институтов
права как результата базирования на сходной юридической доктрине;
4) юридическая техника – юридические термины, категории, понятия,
конструкции и виды систематизации нормативно-правового материала –
инкорпорация, кодификация, консолидация;
5) правоприменительная деятельность, прежде всего судебная, включая
принципы судопроизводства как следствие общности идеологий.
 Каждый тип (семья) правовых систем состоит из подтипов – групп правовых
систем, объединенных более тесным сходством существенных черт присущих им
правовых средств. Например, подтипами (группами) внутри смешанного,
конвергентного, типа (семьи) правовых систем является скандинавская и
латиноамериканская группы. Наличие определенных черт, отличающих одну
группу правовых систем от другой в рамках конкретного типа (семьи), позволяет
рассматривать их как относительно самостоятельные.
Установление типов (семей) правовых систем осуществляется путем их
типологии.
Категория «правовая семья» служит для обозначения относительного
единства правовых систем, имеющих схожие юридические признаки и
отражающих те особенности названных систем, которые обусловлены сходством
их конкретно-исторического бытия (структура, источники, ведущие институты и
отрасли, правовая культура, правовые традиции и др.).
Правовая семья – более или менее широкая общность национальных
правовых систем в рамках одного типа права, выделенная на основе общности их
различных признаков и черт.

3. Классификация правовых систем

При классификации правовых семей используются самые различные
критерии. Так, французский исследователь Р. Давид на основании двух
критериев:
1) идеологического, являющегося отражением религиозных, философских
воззрений данного общества и его политической, экономической и социальной
структуры;
2) технико-юридического, связанного с источниками права, структурой
действующего права, юридической терминологией, правовыми принципами,
концепциями, конструкциями, методами и практикой работы юристов, – выделял
три основные правовые семьи: романо-германскую, англо-саксонскую и
социалистическую, к которым примыкают религиозные и традиционные
правовые семьи, в частности, мусульманское и индусское право, право стран
Дальнего Востока, а также стран Африки.
Немецкие юристы К. Цвайгерт и Х. Кетц уже на основании пяти
критериев:
1) происхождения и эволюции правовой семьи;
2) своеобразия юридического мышления;
3) специфических правовых институтов;
4) природы источников права и способов их толкования;
5) идеологических факторов – рассматривали такие правовые семьи
(«правовые круги»), как романский, германский, скандинавский, общего права,
социалистический, стран Дальнего Востока, исламский, индусский.
 Российский ученый А. Х. Саидов на основании таких критериев, как
история правовых систем, система источников права и структура правовой
системы (ведущие правовые институты и отрасли права), выделяет следующие
правовые семьи: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую,
общего права, мусульманскую, индусскую, обычного права, дальневосточную и
социалистическую.
Скакун О.Ф. классифицирует правовые системы мира:
По степени их религиозной подвластности – светские и религиозные.
По степени обособленности права от иных социальных норм (религиозных,
моральных, политических и т.п.)
Отдифференциорованные Неотдифференцированные
– право функционирует в – право тесно переплетено с
определенной изоляции от религии, религией, моралью, политикой,
морали, политики, обычаев (романо- обычаями (мусульманское право,
германское право; индуистское право, африканское
общее/прецедентное/право) обычное право и др.)

Нельзя противопоставлять отдифференцирвоанные правовые системы

неотдифференцированным и считать первые более совершенными, чем вторые.
Каждая из них относительно самостоятельная и обладает уникальными
свойствами, переходящими из поколения в поколение. Зависимые от менталитете
народа, эти свойства создают разнообразие правовых систем в правовом
пространстве мира.
1. Романо-германский тип правовой системы (страны континентальной
Европы – Италия, Франция, Испания, Португалия, Германия, Австрия, Швейцария
и др.).
В пределах этого типа (семьи) правовых систем выделяют два подтипа, или
две правовые группы:
романская (Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия,
Португалия, Испания. Ведущей в этой группе является национальная правовая
система Франции);
германская или центральноевропейская (ФРГ, Австрия, Швейцария и др.
Ведущей вэтой группе является национальная правовая система ФРГ);
2. Англо-американский тип (семья) правовых систем (Англия, Северная
Ирландия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия, в определенной степени -
бывшие колонии Британской империи /ныне 36 стран являются членами
Содружества/ и др.). Внутри англо-американского типа правовой системы
различают два подтипа или две группы:
английское общее право (Англия);
американское право (США).
Кроме того, деление англо-американского типа правовой системы возможно
на две группы:
 европейское общее право (Англия, Ирландия);
внеевропейское общее право (США, Канада).
Право каждой страны вне Европы получило широкую автономию в рамках
англо-американского типа правовой системы.
3. Смешанный (конвергентный, или дуалистический) тип (семья)
правовых системы возник на стыке двух классических типов правовой системы:
романо-германской и англо-американской и имеет специфические черты.
В рамках этого типа (семьи) можно выделить следующие группы:
скандинавская (североевропейская) группа (Дания, Швеция, Норвегия,
Исландия, Финляндия);
латиноамериканская группа (Аргентина, Парагвай, Уругвай, Чили и др.).
4. Религиозный тип (семья) правовых систем:
мусульманское право;
индуистское право;
иудейское (еврейское) право;
5. Традиционный тип (семья) правовых систем
дальневосточная, или традиционно-идеологичекая группа (основные
подгруппы – китайская и японская);
африканская, или обычноправовая группа (страны Африки, Мадагаскар).
Социалистические тип (семья) правовых систем в основном ушел в
историю (правовые системы этого типа можно изучать в ретроспективном плане),
однако и сегодня имеется ряд правовых систем (Куба, Вьетнам, КНДР), которые
сохранили социалистическую окраску с внесением в них больших или меньших –
в зависимости от государства – новаций. Это не означает, что с учетом
«социалистической» окраски их нельзя отнести к классически устоявшимся типам
правовой системы.
Россия (Украина и Белоруссия) может быть отнесена к восточноевропейской
группе романо-германской семьи правовых систем.

4. Романо-германский тип (семья) правовых систем

Романо-германский тип (семья) правовых систем – совокупность
национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и
сходные признаки, сложившиеся на основе древнеримского гражданского права и
его приспособления (в единении с каноническим правом, доктринальным право
университетов и местными нормами – обычаями) к новым национальным
условиям при доминировании закона среди иных источников права.
Признаки романо-германского типа (семьи) правовых систем:
1) развитие правовых систем на основе рецепции древнеримского
гражданского права, его идей, принципов и институтов.
2) признание нормативности права и нормативных толкований
(разъяснений) как условий его формирования.
 3) верховенство закона (нормативно-правового акта) среди иных
формальных источников права – этот признак дает основание называть данную
семью правовых систем нормативно-актной.
4) деление системы права на две правовые общности (подсистемы права) –
публичную, частную и на отрасли права.
5) дуализм права – наличие гражданского и торгового права как
относительно самостоятельных отраслей по своей природе, развитию и
практической реализации.
6) доминирование материального права над процессуальным правом.
7) иерархия нормативно-правовых актов соответственно их юридической
силе: конституция – законы – подзаконные акты.
8) кодификация нормативно-правовых актов.
9) наличие специальных органов конституционного правосудия.
10) совершенная юридическая техника.
11) двухуровневое университетское юридическое образование.

Особенности романо-германской правовой семьи следующие:

1) наличие писаного права;
2) деление права на отрасли и институты;
3) кодифицированный характер права;
4) общий понятийный фонд;
5) единая система правовых принципов;
6) деление права на частное и публичное, материальное и процессуальное;
7) единая иерархическая система источников права.
Говоря об источниках романо-германской семьи, следует сказать, что в
качестве основного выступают нормативные правовые акты, находящиеся в
иерархическом порядке: акты законодательных органов — конституции,
конституционные законы, органические законы, обычные законы, множество
кодексов отраслевого характера; акты исполнительных органов власти —
регламенты, декреты, административные циркуляры.
Особую роль занимает делегированное правотворчество, т. е.
правотворческая деятельность центрального правительства, принимающего по
полномочию парламента акты законодательного уровня.
Среди других источников романо-германской правовой семьи следует иметь
в виду международное право, общие принципы права, правовой обычай,
договоры нормативного содержания. В современных условиях правовая
доктрина, которая ранее признавалась в качестве основного, а сегодня — в
качестве косвенного источника права, оказывает заметное влияние на
правоприменение и толкование права.
Другие признаки романо-германской правовой семьи:
1) основная роль в формировании права отводится законодателю,
создающему общие юридические правила поведения;
 2) правоприменители (судья, административные органы) призваны лишь
точно реализовывать их в конкретных актах;
3) доминирующие позиции занимают не обязанности, а права человека и
гражданина;
4) особую роль играет юридическая доктрина, разрабатывающая основные
принципы (теорию) построения правовой семьи;
5) норма права оценивается как общее, формально-определенное правило
поведения, установленное государством.

5. Англо-американский тип (семья) правовых систем

Англо-американский тип (семья) правовых систем – совокупность
национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и
сходные признаки, которые сложились на основе судебного прецедента
(испытавшего незначительное влияние римского и канонического права, в
большей степени – местных обычаев), доминирующего среди иных юридических
источников права. Правовые системы этого типа еще называют системами общего
права (common law), или «судейского права» (judemade law).
Общие признаки англо-американского типа правовых систем:
1) наличие правотворческой функции у судов, ведущая роль судебных
решений в формировании и развитии права.
2) преимущество судебного прецедента перед иными формами
(источниками) права.
3) создание обязательных судебных прецедентов так называемыми высшими
судебными инстанциями.
4) казуистический характер судебного прецедента: он применяется только
при разрешении аналогичных казусов (случаев) и к конкретному лицу.
5) использование закона, а также правового обычая и правовой доктрины в
качестве источников права.
6) деление права на общее право (common law) и право справедливости (law
of eguity).
7) отсутствие строгой дифференциации права по отраслям.
8) доминирование процессуального права над материальным, что
выражается в независимости судебных органов, строгом соблюдении процедуры,
престиже адвокатской профессии и др.
9) консолидация судебных прецедентов и законов.
10) совершенство процессуальной техники (системы доказательств) и
самобытность юридической терминологии.

Особенности правовых систем Англии и США

 Правовая система Англии Правовая система США
1) Развивалась на протяжении 1) Формировалась на основе английского
столетий на основе принципа права, внесенного на территорию Северной
преемственности и непрерывности и в своей Америки (США) переселенцами из Англии и
эволюции внутри страны не знает серьезных подвергшегося значительным изменениям на
потрясений; континенте, вне непосредственного соседства с
2) Развивалась относительно независимо от Англией;
римского частного права – гражданского права; 2) Развивалась в большей независимости от
римского частного права. Только в штатах, бывших ранее
французскими и испанскими колониями (Луизиана,
Калифорния), приняты кодексы романского типа;
3) пережила период феодального права, 3) Не пережила периода феодального
которое получило название англо-саксонского права; права – в отличие от континентальной Европы,
4) имеет одноуровневую правовую систему,
обусловленную унитарным устройством Англии, а
формировалась на основе буржуазных
также общую («унитарную») систему отношений;
законодательства и систему прецендентного права; 4) Имеет двухуровневую правовую систему,
5) основывается на некодифицированной обусловленную федеративным устройством США.
Конституции: нет ни статута, ни судебного решения, Параллельно взаимодействуют правовые системы
которое провозглашало бы Великобританию федерации и штатов, у которых системы законодательства
конституционной парламентской монархией; и прецедентного права различны;
6) при отсутствии специального 5) основывается на кодифицированной
Конституционного суда, важнейшим компонентом Конституции федерации и конституции штатов;
английской Конституции являются конституционные 6) при отсутствии специального
соглашения, которые выступают формой выражения Конституционного суда функциями конституционного
механизмов сдерживания и контроля отраслей (ветвей) контроля наделен Верховный суд страны. Решения (акты
власти; толкования) Верховного суда США относительно
7) основные формальные источники права – конституционности законов являются источником права,
судебный прецедент и статут (закон), однако ими поскольку создаваемая норма распространяется как на
источники права не исчерпываются; рассматриваемое дело, так и на подобные дела в будущем;
8) высшие судебные инстанции, как правило 7) прецедентное право в большинстве штатов
связаны своими прежними решениями; является приоритетным, однако в большей степени, чем в
9) институт присяжных заседателей утратил Англии, согласовано со статутным (законодательным)
свое прежнее значение. правом;
8) высшие судебные органы федерации и штатов
слабо связаны собственными прецедентами: прецедент
имеет правило свободного действия, он не формализован,
подвижен (изменяется, обновляется); трактовка судебного
прецедента более мягкая, позволяющая, например
Верховному суду не следовать за прецедентами, им
созданными, и корректировать их;
9) используется институт присяжных заседателей в
судах

6. Религиозный тип (семья) правовых систем

Религиозно-традиционный тип правовой системы – совокупность
национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и
сходные признаки, сложившиеся на основе религиозного текста как основного
источника права, который представляет собой тесное переплетение религиозных,
юридических, моральных, мифических предписаний, признанных государством.
Религиозные правовые семьи имеют ряд особенностей:
1) главным творцом права признается Бог, а не общество, государство,
которым юридические предписания даны раз и навсегда;
 2) источниками права являются религиозно-правовые нормы и ценности,
содержащиеся в Коране, Сунне, Иджме, Киясе, о которых речь пойдет ниже, и
распространяющиеся только на мусульман, либо в шастрах, ведах, действующих в
интересах индусов;
3) переплетение юридических положений с религиозными, философскими и
моральными нормами, а также с местными обычаями, которые в своей
совокупности образуют единые правила поведения;
4) особое место в системе источников права занимают труды ученых-
юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в основе
конкретных решений; 5) отсутствие деления права на частное и публичное;
6) нормативные правовые акты имеют вторичное значение;
7) во многом основаны на идее обязанностей, а не прав человека, как это
имеет место в романо-германской семье и семье общего права.
Правовые системы, составляющие семью религиозного права, существуют в
тех незападных обществах, где право тесно переплетено с религией. К этой группе
относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права. Рассмотрим
некоторые из них.
Мусульманское право Мусульманское право представляет собой систему
норм, сложившихся в Арабском халифате в VII—X вв., выраженных в
религиозной форме и основанных на исламе. Эта система норм общины верующих
зафиксирована в шариате (с араб. шариа — правильный путь, обязательные
предписания). Шариат как религиозный закон представляет собой совокупность
обязательных к соблюдению норм и предписаний, установленных Аллахом и
переданных им людям через пророка Мухаммеда. Он включает в себя:
религиозную догматику, т.е. указания, во что мусульманин должен верить;
исламскую этику (систему ценностей);
практические нормы — культовые, обрядовые предписания,
устанавливающие порядок исполнения религиозных обязанностей; нормы,
регулирующие все иные стороны поведения мусульман, их светские
взаимоотношения.
Шариат основан на идее обязанностей, возложенных Аллахом на человека, а
не на правах, которые он может иметь. Цели и ориентиры шариата определяются
тесным переплетением религиозно-нравственного и правового начал,
направленных главным образом к совести верующего.
Предполагается, что любая мусульманская норма направлена на защиту
ценностей религии, жизни, разума, собственности, продолжения рода.
Взаимодействие в шариате двух начал проявляется в оценке поступков: за основу
берется внутреннее намерение человека, которое рассматривает муфтий
(священнослужитель), а внешнее поведение оценивает кади (судья). Гарантией
соблюдения норм являются как потусторонние силы, так и правовая
ответственность.
 В качестве системы социальных норм шариат помогает мусульманам
находить ответы на волнующие вопросы. Ведь суть ислама состоит не в слепом
подчинении человека, а в том, чтобы научить его правильно оценивать ситуацию
и поступать в ней таким образом, как велит ислам.
Система источников мусульманского права Она включает в себя четыре
вида источников: Коран, Сунну, иджму и кийяс.
Основной источник мусульманского права — священная книга ислама
Коран. Согласно богословской традиции, Коран считается не-сотворенной
божественной речью, переданной людям через пророка Мухаммеда; откровения
самого Аллаха, продиктованные Мухаммеду. Коран был произнесен Мухаммедом
в форме проповедей, получивших название «сура» (букв. «ряд», «стена»),
содержит 114 глав с проповедями Мухаммеда, которые ему ниспослал Аллах. Из
Корана вытекает одно из правил мусульманской юриспруденции: при коллизии
двух норм предпочтение отдается той, применение которой сопряжено с
меньшими усилиями. Применение права основано на стремлении избежать
причинения вреда, связанного с идеей справедливости, которая лежит в основе
идеи равенства. Однако содержащихся в Коране юридических положений явно
недостаточно для регламентации всех отношений.
Своеобразным итогом толкования Корана авторитетными богословами и
юристами в первые десятилетия после смерти Мухаммеда стала Сунна. Она
рассказывает о бытии пророка, примеру которого должны следовать правоверные
(т.е. мусульмане), и представляет собой сборник адатов, т.е. традиций,
касающихся действий и высказываний Мухаммеда. «Мое общество, — гласит
один из ада-тов, — никогда не примет ошибочного решения». Таким образом
открывается путь для того, чтобы установить норму, принцип, институт права.
Способом восполнения пробелов и адаптации мусульманского права к
жизни служит иджма. Она представляет собой согласованное заключение
знатоков ислама об обязанностях правоверных, получивших значение
юридической истины. Подобные заключения выводятся из Корана и Сунны, когда
в них прямо не указываются ответы на поставленные вопросы.
Еще одним источником мусульманского права является и кийяс —
суждения по аналогии. Потребность в них возникает тогда, когда положения
Корана, Сунны и иджмы неприменимы к конкретному случаю и требуют
использования аналогии. Однако суждения по аналогии достаточно редки,
поскольку решение спора чаще всего возможно на основе существующих норм.
Мусульманское право никогда не было единым законом, для него
характерны архаичность, казуистический характер норм, отсутствие
систематизации. Шариат формалистичен и требует скорее уважения буквы, чем
духа закона. Однако шариат, правильно понятый, представляет собой строгую, но
гибкую и гуманную нормативную систему, способную отвечать на вызовы
времени.
Индусское право.
 Это система норм индусской общины, исповедующей индуизм. Оно
распространено в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре, Малайзии, Танзании,
Уганде, Кении и др. Одним из постулатов индуизма является понимание человека
как некоей абстракции. Люди с рождения разделены на социальные категории
(варны и касты), каждая из которых наделена системой прав и обязанностей. При
этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной
касте, к которой он принадлежит. Система права является неизменной, в ней
расписана вся жизнь человека.
Нормы индусского права формально закреплены в книгах, называемых
шастрами. Согласно индуизму мир покоится на трех основах, трех движущих
силах в поведении людей: добродетели, интересе, удовольствии. Существуют
шастры, регулирующие эти движущие силы: дхарма (добродетель), артха
(интерес), кама (удовольствие).
Дхарма — набор предписаний, установленных богами для каждой касты.
Дхарму понимают как закон долга и благочестия. Она представляет собой
простую модель поведения, которая допускает отклонения и требует гибкости в
духе реализма и терпимости. Идея субъективных прав чужда дхарме, ее стержень
составляет комплекс обязанностей. Дхармы изложены в специальных трактатах —
дхар-машастрах.
Позитивное индусское право является обычным правом, в котором
доминирует религиозная доктрина. Каждая каста следует своим определенным
обычаям, руководствуясь фактором сознания и справедливости. Правительству
разрешается законодательствовать, а судье предоставлено широкое усмотрение
всеми возможными способами примирять справедливость и власть. Судебное
решение, эмпирическое по природе, ни в коем случае не может рассматриваться
как обязательный прецедент.
После завоевания Индии англичанами в XVII в. и превращения ее в колонию
индийское право испытало влияние общего права справедливости. Это породило
биюридизм (биюридизм — состояние системы права, в котором одновременно
существует два правовых уклада и более (например, Великобритания —
прецедентное (судебное) право, существующее наряду с законодательным
(парламентским)). Индусское право применялось судами в строго ограниченных
рамках, а толковали нормы на английский манер. Вестернизация индусского
права, т.е. перенос западных либеральных ценностей в Индию, была обусловлена
необходимостью приспособить право к новым условиям развития страны — ее
модернизации. Кодексы и законы Индии эпохи британского господства
базировались на концепции английского права.
После провозглашения Индией своей независимости в 1947 г. не осталось ни
одного важного принципа права, который не был бы модифицирован новым
законодательством.
Важным шагом было принятие Конституции 1950 г., ставшей одной из
самых объемных в мире и в то же время одной из самых нестабильных и легко
изменяемых процедур принятия обычных законов. Наличие самого этого
документа отличает правовую систему Индии от английской.
Особенность Конституции состоит в том, что она применяется только к
индусам. Ее создатели пытались примирить традиции и новации. Так, в
Конституции Индии иначе понимается формула «перед законом все равны». С
одной стороны, ст. 15 Конституции запрещает дискриминацию по мотивам
кастовой принадлежности, что стало огромным шагом вперед в индусском праве.
С другой — Конституция признает специальный статус для некоторых неимущих
категорий граждан.
Соединение национальных традиций и общего права выразилось в том, что,
например, публичное право построено по западному образцу, а частное больше
подчиняется религиозным канонам. По этой причине индусское право остается
одной из фундаментальных основ существующего социального строя в Индии. В
связи с этим развитие права, экономики, политики в значительной степени
тормозится кастовой структурой, верованиями и поведением, выкованными
общепринятыми традициями с незапамятных времен.
В наши дни прослеживается тенденция заменить индусское право
национальным, которая выражается в стремлении модернизировать традиционные
концепции религиозного права, вытеснить их западной концепцией светского
права.

7. Традиционная (обычно-общинная) правовая семья

Традиционное право распространено в странах Дальнего Востока, Африки и
Океании. При всех различиях в исторических особенностях возникновения и
развития их сближает отрицание западной идеи права, рассмотрение права в
качестве вспомогательного элемента регуляции общественных отношений.
Рассмотрим некоторые традиционные правовые системы.
Право Китая.
Отношение к праву в китайском обществе на всем протяжении его
многовековой истории не было однозначным. Различные философско-этические
системы по-разному понимали место и роль права в регуляции общественных
отношений.
Так, конфуцианство исходило из вспомогательной роли права, которое
необходимо тогда, когда не действуют нормы ритуала, морали. Подобное
понимание вытекало из идеи патриархального общества, в котором основной
ячейкой является семья с абсолютной властью главы семьи и жестким делением
всего населения на три группы в зависимости от выполняемых функций: старшие,
средние и младшие. Конфуций идеализировал человека, приписывая ему
различные добродетели, послушание, следование обычаям и ритуалам.
Сторонники легизма, напротив, исходили из того, что человек по своей
природе существо агрессивное и эгоистичное. Для обеспечения социального
порядка людей следует постоянно держать в страхе с помощью системы
превентивных (предупредительных) наказаний. Для этого необходимы постоянно
действующие законы, которые неукоснительно соблюдаются подданными, а
контроль за ними возлагается на правителя. В дальнейшем конфуцианство по-
глотило легизм.
Право Китая формировалось на основе традиций, обычаев и философско-
этических учений. Последние составляли традиционное мировоззрение
китайского общества, определявшее систему приоритетов и целей, а также
способов их достижения.
По традиционной философии Китая, гармония и социальный порядок на
земле складываются из взаимодействия земли, неба и людей. В основе
социального порядка лежат гармония между человеком и природой и идея
согласия людей друг с другом. Социальный порядок и справедливость не
обеспечиваются с помощью права, а достигаются на основе следования морали и
ритуалам. Социальный порядок должен охраняться преимущественно методами
убеждения, техникой посредничества, самокритичными оценками своего
поведения, духом умеренности и согласия.
До XIX в. Китай развивался вне иностранного влияния, а после знакомства с
западной культурой отрицательно относился к идее субъективных прав с ее
индивидуализмом, строгостью и абстрактностью. По традиционной философии
человеку необходимо стремиться к согласию в интересах всех, забывая о себе.
При исполнении и применении закона должна сохраняться большая свобода
усмотрения, а идеал справедливого общества состоит в том, чтобы законы вообще
не применялись и судебные решения не выносились.
Традиционное китайское мировоззрение не отрицает права, но говорит о
том, что оно хорошо для варваров, для тех, кто не заботится о морали. Китайцы
воспитаны так, что ищут причину конфликта в любом случае в своих собственных
ошибках. Поэтому право служит вспомогательным элементом, когда не хватает
норм морали.
После свержения маньчжурской династии в 1911 г. и установления
Республики Китай стремится развивать правовую систему, основываясь на
национальных традициях, морали, ритуалах, отрицая западные представления о
праве.
В 1949 г. была провозглашена Китайская Народная Республика (КНР) и
произошел резкий переход от традиционного права к социалистическому,
основанному на идее классовой борьбы. Моральное воспитание гражданских
добродетелей было вытеснено формированием чувства классовой ненависти к
«контрреволюционным элементам», а вместе с тем и утверждением принципа
целесообразности и непригодности права в разрешении внутренних противоречий.
Враждебность к закону, суду, праву объяснялась отрицанием западных
либеральных ценностей и институтов, а также стремлением сформировать
альтернативные способы организации и регуляции общественных отношений.
 Китайские реформы 1979 г., ставившие цель модернизации различных
сторон общества и создания многоукладной рыночной экономики, обусловили
возвращение к конфуцианской традиции, повысили роль и значение закона как
источника права. Была принята новая Конституция 1982 г. и на ее основе создано
много кодексов. Китайское право все более становилось европеизированным и тя-
готеющим к романо-германской системе. Однако при этом основой нормативной
системы китайского общества продолжают оставаться ритуал, моральные нормы,
обычаи, господствующие в сельской местности.

Японское право.
Японское право развивалось преимущественно путем заимствований,
поскольку не смогло сформировать развитой философско-этической традиции.
Первоначально японское право создавалось на основе перенесения
ценностей конфуцианской этики, отрицающей идею субъективных прав и
акцентирующей внимание на обязанностях. В соответствии с этим японское
общество делилось на сословия: самураев (военное сословие), крестьян,
ремесленников, торговцев, каждое из которых выполняло в государстве
определенные функции. Обязанности каждого сословия уточнялись в
юридических сборниках — рицу-ре, включавших в себя репрессивные (рицу) и
административные (ре) нормы.
Эти сборники далеки от субъективных прав и основываются на
установлении обязанностей. Группы населения были судимы судами равных по
сословному принципу. Статус характеризовался привилегиями, которые даровал
император.
В периоды военного правления (с¸гуната) заметно возрастала роль военного
сословия (самураев). Военная каста жила согласно собственному обычаю (букэ-
хо), составляющему ее личный статус. Отношения вассала и сюзерена
рассматривались подобно отношениям сына и отца. В эпоху с¸гунов Асикага
рицу-ре перестало применяться, а действовало лишь прежнее личное право —
букэ. Наряду с этим возник комплекс норм, исходивших из соображений прили-
чия и регулировавших поведение индивидов в отношениях друг с другом, — норм
гири. В Японии не было правовых школ, профессиональных судей, адвокатов и
нотариусов. Страна была изолирована от внешнего мира.
Начиная с революции Мейдзи (1867), восстановившей императорское
правление и создавшей предпосылки развития капитализма, Япония прекращает
политику самоизоляции и оказывается под влиянием западного права.
Перенимаются структура права, источники, правовые институты. Первоначально
страна развивалась под влиянием прусского права, которое использовалось при
создании первой Конституции (1889). Затем было использовано и французское
гражданское право (кодекс Наполеона) для регуляции имущественных
отношений.
 После Второй мировой войны усилилось влияние англосаксонского права, и
в частности американского. Однако японское общество заметно отличается от
общества европейского типа как по структуре, так и по укладу жизни. Применение
современного западного права в Японии наталкивается на подданническую
ментальность и корпоративизм японцев, довольно равнодушных в силу их
истории к идеям свободы и человеческого достоинства.
Так, в сфере публичного права перенесение принципов и институтов
представительного правления наталкивается на политический конформизм и
необходимость закрепления управленческих функций за правящим классом.
Напротив, в сфере частноправовых отношений японцы продолжают видеть в
праве аппарат принуждения, использующий государство для навязывания воли
правящего класса.
В силу своей абстрактности идея субъективного права пока не стала
элементом правовой доктрины современного японского общества, поскольку
обезличивает человеческие отношения. С позиций этики, долга и согласия для
японца обращение в суд — поступок, достойный порицания, поскольку любой
спор можно разрешить полюбовно. Вмешательство судьи является признаком
социального неблагополучия. Заимствование идей и институтов западного права в
Японии всегда осуществлялось в привычных, понятных населению традиционных
формах.
Африканское право.
Африканское право представляет собой пеструю мозаику обычаев
различных племен и общин, члены которых добровольно следуют им в
повседневной жизни. Это связано с тем, что повиновение обычаю означает
уважение предков, чьи останки слились с почвой, природой, а их дух витает над
живыми. Нарушение обычая может повлечь за собой невероятную негативную
реакцию духов земли.
Зависимость индивида от силы коллектива (касты, общины, племени)
обусловливает корпоративный (коллективистский) характер традиционного
обычного права Африки. В связи с этим отрицается идея субъективных прав, а
само право понимается как обязанность. Совокупность обычаев одновременно
используется для регламентации взаимоотношений внутри племени и между
племенами. По этой причине деление права на отрасли отсутствует, как и их
систематизация.
Колонизация Африки европейцами внесла существенные изменения в
развитие обычного права. В зависимости от того, колонией какого европейского
государства (Франции, Германии, Англии и т.д.) являлась та или иная
африканская страна, происходит рецепция либо общего права, либо романского
права. Обычное право вытесняется в сферу регулирования частноправовых
отношений, а взаимоотношения колоний и метрополий регулировались с помо-
щью законов, кодексов, заимствованных в европейских государствах-
метрополиях.
 Процесс освобождения от колониальной зависимости актуализировал
необходимость создания национальной правовой системы в новых независимых
государствах. В основу правовых систем был положен обычай, который после
санкционирования государством стал правовым обычаем.
Традиционные моральные ценности, очищенные от некоторых
злоупотреблений обыкновениями, составили правовую базу регулирования
частноправовых отношений в африканских государствах. Суды стали применять
обычное право, обеспечивая судебную защиту субъективных прав. В результате
реформы судопроизводства в большинстве независимых государств преодолены
различия между судами современного и обычного права.
В африканских странах проводится значительная работа по созданию нового
законодательства. В этой связи часто возникает коллизия закона и обычая, которая
в основном разрешается в пользу обычая. Скорее всего, обычаи сохранят
интегрирующую роль в общенациональном праве африканских стран, однако в си-
лу раскола африканского общества на множество субкультур будет заметно
возрастать роль закона в качестве универсального источника права,
обеспечивающего справедливость и гражданское согласие.
8. Социалистическая правовая семья
Социалистическая правовая семья состояла из правовых систем Советского
Союза и других стран, что шли социалистическим путем развития после Второй
мировой войны (Польша, ГДР, Чехословакия, Куба, Вьетнам и др.). Для этой
группы было характерно стремление достичь особых социальных и экономико-
политических изменений — переход путем революции, полного слома старой
государственно-правовой организации и установления диктатуры пролетариата от
капиталистического общества к коммунистическому, построенного на отсутствии
имущественного расслоения и государственной собственности на средства
производства. Право рассматривалось исключительно в позитивистском смысле как
средство обеспечения интересов и воли господствующего класса во время
осуществления этих преобразований. С отмиранием классов государство и право
должны исчезнуть. С формально-юридической стороны социалистическое право
формировалось на достижениях романо-германского права — признании
нормативно-правовых актов основным источником права, в общем и
неперсонефецированном понимании нормы права, кодификации законодательства
и тому подобное. С распадом СССР и идеологической переориентацией других
стран социалистического лагеря эта семья прекратила свое существование. Страны,
оставшиеся на пути построения социализма, уже не являются единой семьей и
развиваются независимо друг от друга.
Процессы глобализации в современном мире привели к значительной
конвергенции основных правовых систем. Страны заимствуют определенные
правовые элементы из различных систем, которые могут основываться на
совершенно иных идеологических, политических, экономических и правовых
принципах, что ведет к формированию «гибридных» правовых систем, которые
сложно однозначно отнести к определенной правовой семье.

9. Смешанная правовая семья

Некоторые исследователи выделяют смешанные (гибридные) типы
правовых систем, к которым, в частности, относятся Дания, Норвегия, Финляндия,
Исландия и страны Балтии. Безусловно, это своеобразные системы права, на
которые существенно влияют системы континентального и англо-американского
права. Как правило, законодательные акты этих стран не имеют общих частей и
посвящены конкретно-регулирующим нормам. В связи с интенсивностью
международного сотрудничества и обмена правовой информацией становится все
более очевидным сходство законе этих стран континентальной системе. В странах
скандинавского права наметился общий курс на его унификацию, что, в
частности, получило выражение в создании в 1952 г. Северного Союза.
Определенные особенности «гибридного» типа отмечаются в правовых системах
латиноамериканских стран, что дало основания выделить их в
латиноамериканскую правовую семью, которая подверглась сильному испанского
правового воздействия и влияния американского конституционного права.
Смешанный (конвергентный) тип правовых систем – совокупность
национальных правовых систем, имеющих общие закономерности развития и
сходные признаки, сложившиеся как на основе местных источников права, так и
широкого заимствования элементов правовых систем романо-германского, а
также англо-американского типа.
Характерные черты смешанного типа правовых систем:
1) доминируют нормативно-правовой акт как формальный источник права;
2) судебный прецедент используется наравне с нормативно-правовым актом;
3) признается деление права на частное и публичное;
4) норме права (образец поведения) отводится основная роль в
регулировании общественных отношений;
5) проводится кодификация законодательства;
6) соблюдается иерархия нормативно-правовых актов;
7) существует паритет процессуального и материального права.

6
7
8

9
10

11
12

13
14
15

16
17
18
19
20
21

22
23

24
25