Введение ......................................................................................................

2
Особенности применения норм международного права на территории
РФ (Предварительная квалификация, нормы непосредственного
применения) ................................................................................................9
Коллизионные нормы ...............................................................................13
Физические лица в МЧП .........................................................................16
Юридические лица в МЧП ......................................................................18
Вещный статут ..........................................................................................22
Договорные обязательства в МЧП ..........................................................26
Международная купля-продажа ..............................................................34
Деликтные обязательства.........................................................................50
Наследственное право ..............................................................................56
Семейные отношения в МЧП ..................................................................59
Трудовое право .........................................................................................67
Американские санкции ............................................................................68
Интеллектуальная собственность в МЧП ..............................................70
Международный гражданский процесс (МГП) .....................................77
Семинар №1 ..............................................................................................86
Семинар №2 ..............................................................................................95
Семинар №3 ............................................................................................106
Семинар №4 ............................................................................................112
Семинар №5 ............................................................................................120

1
 Введение
Предмет и метод МЧП.
Предмет – что регулирует. Метод – как регулирует.
Можно пойти от названия МЧП. Предмет – регулирует некие международные
отношения. Однако международные отношения – отношения между народами, между
странами. Этим занимается публичное право. В МПП сторонами выступают в основном
государства, международные организации, государствоподобные образования и т.д. – все это
субъекты МПП. В МПП есть и своя специфика – суверенное равенство государств. Нет
механизмом государственного принуждения. Там же действует принцип par in parem non
habet jurisdictionen (равный не имеет юрисдикции над равным). Здесь же – в МЧП -
отношений между народами нет. Есть отношения между конкретными людьми и
организациями. Поэтому МЧП иногда называют не международным, но трансграничным
правом.
Почему право частное? Вспоминаем определение Ульпиана – публичное то, что связано
с государством; частное – то, что связано с людьми. Но и здесь имеются споры. Иногда
говорят, что частное право = гражданское право, которое регулирует только экономические
отношения, движение денег. Или же все-таки это частное право шире? Если представить, что
МЧП - это гражданское право с иностранным элементом, то все принципы ГП должны
работать (диспозитивность, равенство сторон, имущественная самостоятельность,
деятельность на свой страх и риск). Все эти принципы и есть основная часть МЧП, основной
элемент.
Но кроме того, частно-правовые отношения шире. Люди общаются не только по поводу
денег, они могут общаться по поводу других вопросов. Например, семейное право, которое
уже давно обособилось от ГП (СП либо подотрасль, либо самостоятельная отрасль).
Гражданское право больше нацелено на экономику, а семейный кодекс – единственный ФЗ,
который прямо говорит о любви. Он больше направлен не на регулирование экономических
отношений, а на защиту семьи, защиту ребенка. В ГК и слабая сторона иначе понимается – в
экономическом смысле. В СК же слабая сторона может быть равной или же вообще еще в
обороте не участвовать (например, ребенок), но ее все равно нужно защищать.
Трудовое право тоже относится к МЧП. Отношения между работником и работодателем
также относят к МЧП потому, что это исторически частно-правовые отношения.
Кроме того, в блок МЧП исторически относят положения международного процесса –
гражданского и арбитражного. Процессуальное право давно самостоятельная отрасль и
судопроизводство странно смешивать с материальным правом. Но тем не менее само по себе
процессуальное право дает жизнь материальному. Именно благодаря суду мы можем
запустить механизм государственного принуждения, которые опосредует правовые нормы.
Международный гражданский процесс тоже имеет свою специфику – на самом деле он
отличается от гражданского права. Если само МЧП имеет некий международный характер,
так как МЧП – это коллизионные нормы, возможность применять иностранное право на
своей территории, то международный гражданский процесс как раз строго национален, не
допускает применение чужого права, но его суть в том, что он опосредует специфику участия
иностранных организаций в своей судебном процессе. Поэтому достаточно интересно, что в
процессе как таковых коллизионных норм нет, но есть учет особенностей (что это
иностранный субъект). Есть очень большой блок об участии иностранного государства в
процессе. Не так давно эти нормы появились.
Итог - в МЧП входят нормы разных отраслей национального права: часть
гражданского, семейного трудового, арбитражного/гражданского процесса. Предмет очень
специфичен. Это дает многим авторам право говорить, что МЧП – самостоятельная отрасль
2
права. Предмет соткан из других отраслей права. Предмет – частно-правовые отношения,
осложненные иностранным элементом.
Поговорим про метод. Не бывает чисто диспозитивного или императивного метода.
Бывает лишь преобладание того или другого. А вот с МЧП все гораздо интереснее.
Насколько МЧП является правом? Цель права – регулирование общественных отношений. А
МЧП в первую очередь оперирует коллизионно-правовым методом. Что такое коллизия? Это
столкновение норм (в странах common law говорят конфликт законов).
Право всегда сугубо национально – есть законы РФ, Франции, Германии. Когда
правоотношение полностью связано с конкретной страной, у нас не возникает никаких
проблем – мы открываем ГК и ищем ответы. Но проблемы возникают, когда отношение не
строится на одном государстве. Одно государство скажет, что оно должно регулировать
отношения, другое – что оно компетентно. Например, гражданин Белоруссии является
покупателем на территории РФ. Тут белорусское право появится. Возникает ситуация, когда
несколько правопорядков претендуют на регулирование одной ситуации. Такой же вопрос
возникает в области процессуального права – в какой стране обратиться в суд. (Пример –
прийти с исполнительным листом российского суда в Германию. Для любых местных
приставов этот лист будет непонятен. Что им делать? Они просто не будет по нему работать).
В области семейного права тоже могут возникать проблемы – брак заключен между
иностранной гражданкой и гражданином РФ. Признавать ли этот брак? Существует ли общая
собственность супругов? Трудовое право также – миграция трудовой силы (например,
работник уехал на заработки из Украины в Чехию). Есть отрицательная коллизия – ни один
из правопорядков не хочет регулировать отношения (пример – апатриды).
Для решения коллизий появились коллизионные нормы (раньше каждый суд решал
вопросы исходя из норм своего материального права, но это не всегда удобно – множество
исков, решений). Коллизионный метод строится на том, что он выбирает правопорядок,
который компетентен в данном случае. Поставка товара из Германии в Россию –
применяем правило lex venditoris (а если договор смешанный?). А если разное понимание
договора в разных правопорядках? Мы можем вообще не понимать сути тех или иных
конструкций (суперфиция в России вообще нет). Также много вопросов возникает с
публичным порядком и сверхимперативными нормами – почему мы допускаем иностранное
право на своей территории? В каких пределах? Применение иностранного частного права
необходимо для более активного участия иностранных лиц в международном коммерческом
обороте. Страна заинтересовано в том, чтобы торговать с другими.
Но все это только с частным правом. Публичное не затрагивается. Впрочем, где
заканчивается частное право и начинается публичное? В законе может быть совокупность
частных и публичных норм (пример – закон об электронной подписи). Также есть нормы
непосредственного применения и оговорки о публичном порядке – иностранный закон не
применяется, потому что это грозит негативными последствиями для нашей страны. Что суд
посчитает нарушением российского публичного порядка? Вопрос совсем не праздный. Ст. 14
СК РФ – обстоятельства, исключающие вступление в брак – это сверхимперативная норма,
которая действует всегда (так в судебной практике). Что с брачным возрастом? Он в ст. 14 не
указан. Может ли 15 летняя девушка выйти за 20 летнего парня? Является ли брачный
возраст нормой непосредственного применения? Тут разные решения бывают. Например -
нужно смотреть законодательство страны. Если девушка из какой-то страны, где брачный
возраст с 18, то такой брак заключать нельзя. Но допустим, что девушка - гражданка
Пакистана, а там брачный возраст с 15. По закону Пакистана брак был бы действительным.
Но как быть в России? В России с 16 лет. И здесь разные решения. Если мы говорим, что
брачный возраст - это сверхимперативная норма, то такой брак на территории РФ
3
регистрировать нельзя, он незаконный. Что делать, если уехали в Пакистан и там
зарегистрировали брак, будет ли в РФ он действителен? С одной стороны, брак вроде
действителен. С другой – специально обошли российский закон. Противоречие российскому
публичному порядку. Возникает хромающее правоотношение – для одной страны брак
действителен, для другой нет. Можно подойти к этому вопросу иначе и сказать, что в ст. 14
СК РФ брачный возраст не перечислен, а значит это не сверхимперативная норма, а значит
брак будет признаваться в РФ. Российский ЗАГС должен был регистрировать. Но здесь и
дальше можно пойти: признавать брак мальчика 5 лет и девушки 50.
В области коммерческого права еще сложнее. В РФ запрещено дарение между
коммерческими организациями, а в некоторых правопорядках оно допускается. Или
например заем, где за невозврат будет долговая яма. Стоит ли признавать заем
действительным, а ответственность исключать?
Благодаря коллизионно-правовому методу регулирования мы можем решить конфликт
юрисдикций. И дальше уже решить спор по существу. Это то, что наделяет МЧП своей
спецификой. Нужно понимать, что есть и материально-правовой метод у МЧП. Например,
Венская конвенция о международной купли-продажи товаров.
АГ не нравится концепция, согласно которой МЧП - это самостоятельная отрасль права.
МЧП – комплекс норм; надстройка над гражданским правом. Вся суть МЧП заключается
в гражданском праве, коммерческая деятельность. Нормы об МЧП даже содержатся в ГК.
Наличие процессуальных норм, норм трудового права не исключает понимание МЧП как
гражданского. Некоторые вообще процесс не включают в МЧП. Процесс национален.
Поэтому МЧП не совсем международное (в российском праве свое МЧП, в Германии свое,
во Франции свое. МЧП национально), не совсем частное и не совсем право. От других
отраслей отличается наличием иностранного элемента.
Почему МЧП – актуальный предмет? Это возможность расширить кругозор и
познакомиться с иностранными системами.
Люди едут заключать брак за границу. Возникает вопрос с признанием брака. Есть
браки религиозные (в арабских странах, в Израиле, на Кипре, например), есть гражданские
(РФ, Германия). Религиозный брак, заключённый на Кипре, будет действительным в РФ?
Выдадут ли нам документы в РФ, подтверждающие брак? А какие документы надо
запрашивать? Надо ли как-то легализовать свидетельство о браке? (вопросы остались без
ответа).
Учебники: Дмитриева, Ерпылевой, учебник МЧП института законодательства и
сравнительного правоведения при Правительстве РФ.
МЧП – комплекс норм, регулирующих отношения, осложнённые иностранным
элементом. Осложненность иностранным элементом в том, что субъекты иностранцы, либо
происходит перемещение/движение через границу товаров, материальных благ, либо
юридические факты возникают за рубежом. МЧП эти отношения регулирует. Метод
регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой. Коллизионно правовой –
преодоление коллизии, которая существует в рамках нескольких правовых систем, которые
пытаются урегулировать одно и то же спорное правоотношение. Отрасль или не отрасль?
Дискуссионно. Назаров считает, что это совокупность норм российского права
(гражданского, семейного, трудового, процессуального), которая направлена на преодоление
коллизии. Либо можно считать, что это самостоятельная отрасль права, предметом которой
является урегулирование отношений, осложненных иностранным элементом. Строго говоря,
МЧП не столько регулирует общественные отношения, сколько указывает правопорядок,
который будет эти отношения регулировать. Это благодаря коллизионному методу. А
благодаря материальному методу мы можем решить вопрос по существу.

4
 Источники
Конституция РФ. Применяются общие положения о международном праве и
международных договорах. Ст 15 КРФ. Международные договоры входят в систему
российского права и имеют приоритет перед национальным законодательством. И ещё ст. 79
КРФ. Ограничение приоритета МД над нормами внутригосударственного права. Но Назаров
не считает, что так можно говорить, тк ст. 79 не говорит, что нац. законодательство может
уничтожить международный договор (далее – МД). Мы не говорим о том, что если положения
МД противоречат нашему зак-ву, то не применяем МД. Там говорится о другом: если акты
межгосударственных органов, в которых участвует РФ, если эти межгос. органы принимают
решения, которые в своём толковании противоречат КРФ, то такое толкование не
применяется. Сама норма очень узкая.
Международные договоры. Они роднят МЧП с МПП. В МПП международные
договоры – основной источник норм. В МЧП не основной, но один из ключевых. Бывают как
двусторонние, так и многосторонние МД. Пример многосторонних: Венская конвенция о
договорах международной купли-продажи. Содержит материально правовые нормы, которые
регулируют отношения в рамках ДКП. Международные соглашения в области авторского
права также есть (Венская конвенция, Парижская). Бернская конвенция об авторском праве.
Парижская об интеллектуальной собственности. Соглашение о торговых аспектах в ИС
ТРИПС. Короче, большое количество документов в области авторского права. Есть о
международном финансовом лизинге, о международном финансовом факторинге. Все они
содержат материально-правовое регулирование коммерческих отношений. Конвенция о
признании и приведении в исполнение арбитражных решений. Арбитраж — это коммерческий
суд. А гос суд — это просто суд. В МЧП арбитраж – это не гос. суд, а третейский. Исполнить
решение третейского суда за рубежом проще, чем решение гос. суда. Сейчас существует
Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных суд. решений. РФ
участвовала в составлении этого документа, но не подписала. И вообще мало кто подписал.
Она уже про признание решение государственных судов. Но она пока не действует.
Участвовало в ней очень мало стран. Вашингтонская конвенция (хз, что за Вашингтонская, мб
имел в виду конвенцию о признании и приведение в исполнение арбитражных решений)
действует давно и в ней много стран. Вашингтонская конвенция действует очень давно и в ней
много стран участвует. Поэтому желательно в коммерческих контрактах делать ссылку не на
применение гос суда, а на применение арбитража, тк есть процедура, которая позволит нам
исполнить решение арбитража за рубежом. Тот факт, что решение гос суда за рубежом
исполнить сложно, а третейского суда нет, приводит к контринтуитивным выводам. Однако не
всегда выбирать суд своей страны это хорошая идея. Внешнеторговые споры – с одной
стороны ты получаешь преимущество своего поля, ты говоришь хочу судиться в РФ, а
контрагент немец и хочет в Германии. Каждый в тайне надеется, что твой суд тебя пожалеет.
Но ситуация более сложная. В отсутствие Конвенции о признании и приведении в исполнение
иностранных суд решений (гос судов именно) может получиться ситуация, что взяли
российский суд. Сторона Германии приехала и суд выиграла. Немцы получают
исполнительный лист и они идут его исполняют. А мы проиграв упростили для немцев
исполнение решения. А если мы выиграли суд в РФ, приезжает в Германию и говорим что
есть суд решение, а они говорят «ну российский суд вынес, ты его в РФ и исполняй». А у них
нет имущества в РФ, есть в Германии. А в Германии говорят «а между нами есть конвенция
или МД?». Нету. Ну на нету и исполнительного производства нет. А новый суд затевать тоже
не получится, тк между этими сторонами и по тому же предмету есть вступившее в законную
силу решение суда РФ. Тоже непонятно насколько можно убедить суд снова рассматривать
дело в Германии. Короче надо думать: стоит ли вообще соглашаться на российский суд или
стоит судиться за рубежом? Ну а с другой стороны если выиграем мб они своим помогут?
Поэтому коммерческие арбитражи существуют. Это нейтральный форум. В теории никому
не должны помогать судьи. Не будет национального чувства сопричастности, они просто

5
будут рассматривать дело по существу. Если будет дело иностранного арбитража, то по нью-
йоркской конвенции (о признании и приведении в исполнение) всегда будет проще нам его
признать и исполнить.
Есть и большой вес играют двусторонние договоры. Или договоры об оказании правовой
помощи (Минская, Кишиневская). Там и коллизионные нормы, и материальные. Поскольку
МД имеют приоритет перед национальным законодательством всегда если есть некий спор,
надо посмотреть, а существует ли МД. Так как МД может иметь материально правовые
нормы (и тогда коллизионное право вообще не работает). Мы даже не открываем раздел
МЧП. Мы сразу идём по конвенции. Либо в МД будут содержаться свои коллизионные
нормы, которые отличаются от ГК. И положения МД будут иметь приоритет.
Ситуация международного ДКП. В ДКП, если стороны не выбрали применимое право,
применяется закон страны продавца. Но если конвенция о правовой помощи (Минская) и в ней
другие коллизионные нормы. Если вы заключаете ДКП между компанией из РФ и компанией
из Казахстана (а они участники этой Минской конвенции), то тут можно самих себя
перехитрить. Поставляем товар из СПб в Нурсултан. Спорим по поводу применимого права.
Заключаем сделку в Нурсултане. Не указываем ничего про применимое право (так как
помним, что есть норма ГК о том, что применяется право страны продавца, если ничего не
указано). В современном российском МЧП место заключения сделки имеет мало значения.
Зачастую даже сложно понять, где он заключён. Например, если обменом письмами
заключаем, есть теория почтового ящика: исходим из того, что контракт заключён в месте
получения акцепта, в некоторых других странах – место направления акцепта. То есть
кажется ну заключили в Нурсултане, ну и ладно. Но если посмотреть Минскую конвенцию,
то там действует устаревшая норма о том, что применяется закон страны места его
заключения, если не выбрано применимое право. И это может приводить к забавным казусам.
Думали, что будет право продавца применяться, а на самом деле место заключения договора.
Короче, всегда смотрим есть ли МД между странами контрагентами. Нормы МД будут иметь
приоритет, какими бы неправильными и устаревшими с точки зрения оборота они не были.
Есть конвенции многосторонние и двусторонние. Какая будет иметь приоритет в случае
коллизии? Пленум ВС 2019 года там изложена следующая концепция: не имеет значения
сколько участников в конвенции. Нужно всегда смотреть какая норма общая, а какая
специальная. Это всегда сложно понять, где общая норма, а где специальная. Хотя в
учебниках пишут другое (что двусторонний МД более специальный, и он будет применяться;
короче, дискуссионно).
В рамках морских перевозок есть организация Марпол (там есть жесткие требования,
предъявляемые к судовому топливу с точки зрения экологии). Суть в том, чтобы то топливо,
которое используется на судах было более-менее экологичным. Единое экономическое
пространство, таможенный союз, между РФ, Беларусью и Казахстаном. В рамках тех
регламентов таможенного союза там другие правила к топливу. Что применять? А если мы в
рамках таможенного союза ещё более мягкие требования разработаем? Назаров думает, что
они в рамках этого союза не могут поправить правила, тк РФ уже обязалась в рамках того
соглашения многостороннего. с точки зрения экологических норм и требований РФ сейчас в
рамках мировых тенденций (подписала Парижское соглашение по климату).
Национальное законодательство. Где нормы о международном частном праве?
Исторически есть разные подходы. Где-то (например, в Швейцарии) существуют отдельные
законы об МЧП. Там собраны все коллизионные нормы со всех отраслей. Такие законы могут
обосновывать почему МЧП всё-таки самостоятельная отрасль права. В РФ положения об
МЧП внесены в ГК. Это наоборот говорит о том, что МЧП что-то типо надстройки к
гражданскому праву. В ГК раздел об МЧП имеет свою общую часть. Помимо ГК положения
об МЧП и в других законах содержатся (в Семейном кодексе, раздел «применимое право» в
КТМ, и тд). Есть закон об электронной подписи, там есть коллизионная норма о том, что
иностранные электронные подписи, соответствующие местному зак-ву признаются в РФ в

6
качестве аналога электронной подписи. Но на деле не особо работает. Норма есть, но
удостоверяющие центры, подтверждающие действительность подписи должны
функционировать, а этого нет пока что. Короче, иностранные электронные подписи
признаются плохо. Основной торговый партнёр РФ – Китай, и их подписи не очень хорошо
признаются.
Положения об МЧП есть в процессуально зак-ве, в ГПК, АПК. Недавно появились
положения об участии иностранных государств при рассмотрении дел в РФ. В МПП действует
принцип, что равный не имеет силы над равным. Основные участники коммерческих
отношений в МЧП это все-таки люди и юр лица. Но государство тоже может участвовать в
коммерческих отношениях (покупать лекарства, технику, оборудования, продавать нефть,
природный газ, покупать недвижимость для дипломатических миссий). Существует гос
иммунитет. Имеют ли иностранные государства иммунитет в РФ в рамках коммерческих
спорах и что на что этот иммунитет распространяется? Будем дальше об этом говорить. РФ
сначала стояла на рельсах абсолютного иммунитета. Теперь перекочевала в сторону
функционального или относительного.
Есть законы о регулировании внешнеэкономической деятельности. Есть НК,
Таможенный кодекс, законодательство о валютном регулировании и валютном контроле
(даже в рамках нашего единого пространства между Казахстаном и Беларусью, таможенные
границы сейчас не существуют, по идее, товары свободно перемещаются из одной страны в
другую, а например валютный контроль все равно существует, поэтому если продаём товары
из РФ в Казахстан, таможенного оформления не возникает, но обязанность предоставить
информацию в банк в области валютного контроля, в банк который контролирует сделку
(исполняющий банк) она будет.
В отличие от ГП, которое свободно и диспозитивно, а во внешнеэкономической
деятельности там гос. контроль больше, на такие сделки внимательно смотрят, надо быть
внимательным в отношении обязательств по оплате или по передаче товара (есть жесткое
законодательство по валютному контролю с большими штрафами за нарушение сроков
возврата валютной выручки или за невозврат валютной выручки). если что-то поставили за
рубеж, вы должны получить за это деньги. Если вы отправили деньги за границу, вы должны
получить назад товар. Если этого не происходит, нас РФ может жестоко наказать. +,
например, во внешнеэкон. деятельности и внешнеторговых контрактах запрещено
прекращения обязательств зачетом.
Обычай и обыкновения. Обычай – правило поведения, имеющее нормативный
характер, вне зависимости от закрепления где-то. Широко сложившееся правило поведения, за
которым признаётся юр сила. Классических обычаев в МЧП не может принести. Йорк-
Антверпенские правила по общей аварии применяются, но там в них есть ссылка «если иное
не предусмотрено обычаем». Инкотермс – разработан международной торговой палатой.
Примерно раз в 10 лет обновляется. Там содержатся стандартные термины, стандартные
условия поставок товаров. Сейчас он очень популярен и удобен. Пример: поставка
осуществляется на условиях dap Санкт-Петербург. Это означает, что delivered at place. Риск
случайной гибели на вас как на покупателя перейдёт уже в СПБ. Все обязательства по
перевозке возложены на продавца. Продавец самостоятельно весь груз везёт и передаёт нам
уже в СПБ. Или условие ex works – самовывоз. Когда говорим, что поставка осуществляется
на условиях ex works Берлин. В этом случае покупатель полностью несёт все расходы по
перевозке товара из Берлина в СПБ. И все обязанности продавца считаются исполненными с
момента, когда он предоставил товар полностью к перевозке.
Инкотермс зачастую называют обычаем. Это некие правила, разработанные МТП, они
применяются просто потому, что они широко известны, признаются и применяются в рамках
внешнеэкономической деятельности по всему миру. Иногда их признают даже во
внутреннехозяйственной деятельности. Например, при перевозке из СПБ в Пермь ничто не
мешает использовать эти формулы и указать на ком какие обязанности лежат (тут не будет,

7
конечно, никакого таможенного оформления, ну и ладно). Назарову не очень нравится, что
Инкотермс считают обычаем. Обычай применяется сам по себе (признаётся вне зависимости
от того, есть ссылка на него в договоре, нет ссылки). Все про него знают, все его соблюдают,
поэтому это обычай. Если кто-то один не соблюдает, значит он не прав. С Инкотермсом надо
в договоре указать (по крайне мере раньше так было, сейчас смягчили), какой Инкотермс
применяется. Например, Инкотермс 2010,2020 и тд. Их много, разных годов. Они
обновляются примерно раз в 10 лет. Формулы могут отличаться в разных Инкотермсах.
Сейчас есть суд практика, где сказано, что если не указана редакция, то надо применять
последнюю. Наверное, это честно и правильно. Но с точки зрения юриспруденции
небезупречно (непонятно почему именно последнюю)?
То есть Назаров думает, что это неклассический обычай, так как на него должна быть
ссылка в договоре. Нельзя осуществлять поставку товара без ссылок на Инкотермс, а потом
потребовать его применения.
От обычаев надо отличать обыкновения. Инкотермс — это скорее обыкновение.
Обыкновения они тоже широко известны, тоже применимы, но только в той ситуации, если
об этом есть прямая ссылка в договоре.
Есть постановление гос арбитража СССР инструкция о порядке приемки продукции по
количеству и качеству. Они давно не действуют. Нельзя ссылаться на них в рамках
исполнения обязанности. Если в договоре есть на них ссылка, то они действуют. Стороны
сами своей волей решили работать по ним. В этой ситуации, если ответчик нарушил
инструкцию, иск удовлетворяют. Если ссылок в договоре нет, то они не применяются и
ссылки на них делать нельзя.
В рамках обыкновений используются стандартизированные документы, разработанные
какой-то коммерческой организацией. например, у компании разработаны регламенты
продажи природного газа. Вы можете использовать этот документ в своём договоре.
Особенность МЧП – огромное количество обыкновений. Большое значение имеют
мягкое право и документы, разработанные скажем так научными организациями (торговые
палаты и тд). Вроде они юр силы не имеют, но так как они круто сделаны, продуманные,
понятные, то стороны сами договариваются и решают их применять.
Суд прецедент как источник. Для РФ это не источник права. Суд прецедент не
признаётся. Но суд практика значение имеет. В МЧП сложнее. Есть страны, где действуют
суд прецеденты. И в ряде случаев они могут иметь значение. Например, если мы вынуждены
применять иностранное право мы должны знать иностранные прецеденты + оговорка о
публичном порядке, иностранный публичный порядок может конкретизироваться в
прецедентах. Мнение юристов тоже в некоторых странах источник права.

8
 Особенности применения норм международного права на территории
РФ (Предварительная квалификация, нормы непосредственного
применения)
У МЧП есть общая часть – содержит общие положения о том, как действуют нормы
МЧП на территории России и как их следует применять. Каждое гос-во на своей территории
осуществляет правоприменения, есть суверенитет и т.д. – это все больше характерно для
публичного права. А для частного права все немного интереснее: это отношения
экономические, гражданско-правовые. Гос-во допускает применения иностранного права на
своей территории иногда. Зачем? Чтобы способствовать развитию оборота, экономических
связей, привлекать иностранных инвесторов.
В Сингапуре (независимый город-гос-во) действует английское право в чистом виде. В
Гонконге действует публичное право Гонконга + Китайская конституция и также английское
право. В Сингапуре на основании местного публичного права действует английское право в
действующей редакции. Поэтому когда стороны договариваются о применении «права
Сингапура» - это завуалированное применение права Англии и Уэльса. Сингапур хочет быть
международной площадкой, работает Сингапурский МКА, поэтому для целей привлечения
пошли на это. Редкая ситуация, когда одно гос-во целиком разрешает на своей территории
применять право другой страны.
Иногда гос-во может согласиться, чтобы на его территории применялось частное право
другой страны. В отношениях, осложненных иностранным элементом. А какое иностранное
право действует на территории страны? А как его применять? Какие возникают
сложности?
1) Само установление – квалификация понятий. У нее есть два уровня: предварительная
и последующая. Первого уровня – ст. 1187 ГК – смотрим коллизионную норму, видим
термин, смотрим спорное правоотношение, там тоже используются определенные термины
(договор, отмена завещания и др). Откуда берется понимание терминов? Мы их
расшифровываем, исходя из своего правосознания российских юристов. Юристы и судьи – не
специалисты в области иностранного права, на судью нельзя возлагать обязанность знать
иностранное право. Но при этом коллизия – судья иностранное право не знает, но должен
применить его так, как будто он его знает.
[В российском понимании обязательство – одно, в английском positive undertaking
Consideration, что такое deed – это договор или нет? Проблема в толковании]
Есть разные подходы в науке.
Первый – применять так же, как английские юристы. В Англии институт доверительная
собственность – траст, мы не знаем, это договорная конструкция, или вещное, или семейное
право? Потому что в английском праве это сквозной институт и много где применяется.
Отношения между опекуном и подопечным частично тоже лежат в области траста, потому
что опекун – доверительный управляющий в отношении имущества подопечного. И нам надо
открывать семейный кодекс или гражданский кодекс и обязательственную часть?
И первый путь – посмотреть, как в английском праве применяется и понимается trust.
Это вообще может быть австралийское право. Поэтому сложно реализуем и может привести
не туда, куда надо. Поэтому этот путь квалификации по праву чужой страны с одной стороны
правильный, но сложен.
Второй путь – при определении отношений судья смотрит термины на основании
своего права. Наш вариант – на предварительной квалификации применить нормы
отечественного права, а дальше уже разберемся по существу. п. 2 ст. 1187 ГК – иностранное
право может применяться, когда термин неизвестен российской системе. Если мы видим
термин deed, то тогда можем попробовать обратиться к иностранному праву.
9
 Третий вариант – автономная квалификация. Ее можно понимать в двух ипостасях: 1)
общие юридические понятия, существуют общие явления. Юрист должен автономно
попытаться сделать вывод. 2) есть некоторые общие термины – договор купли-продажи
можно взять из Венской конвенции.
2) Вторая проблема – коллизионная норма может отсылать к правопорядку, но ст.1188
ГК – есть страны с сложными правовыми системами, множественными. США –
законодательство очень разное, локдаун Нью-Йорк себе объявил, а Президент ничего не мог
с этим сделать. В штате Луизиана действует гражданский кодекс, а где-то нет, но действует
своя система судебных прецедентов. У частнопрактикующих юристов поэтому есть
ограничения по штатам.
Другой пример со множественностью правовой системы – Великобритания – законы
Шотландии, Уэльса, Северной Ирландии. Какое право применять, если указано «право
Великобритании»? Это некорректно.
Также в разных правопорядках есть разные правовые нормы для разных категорий
населения. Индуисты, мусульмане. Сейчас такого уже нет.
Российское право исходит из того, что нужно применять право так, как его применили
бы в другой стране. Если человек проживает в Эдинбурге, то будем смотреть закон
Шотландии.
3) Проблема обратной отсылки / Отсылки к праву третьих стран. Иностранное право
нужно применять так же, как его бы применил свой суд. Возникает проблема – что должен
делать российский юрист, если отсылает к праву ФРГ? Берем все немецкие законы и смотрим
всю систему в целом, видим, что возраст вступления в брак определяется по личному закону
физического лица, которое определяется по гражданству лица – коллизионная норма ФРГ по
месту жительства. Он живет в РФ – должны применять закон РФ. А если живет во Франции.
Русский судья пошел в Германию, во Францию, потом в РФ. Проблема – мы можем вообще
никуда не прийти.
Есть страны, которые признают – каждый раз судья будет ходить и искать. Есть вариант
– законодательство признает обратную отсылку, но не признает право третьей страны. Зачем
это сделано? Иностранный правопорядок применять сложно. И если иностранный
правопорядок не хочет, чтобы его применяли и отсылает назад, то почему бы не
воспользоваться таким подарком? Применять же местное право проще. А вот отсылка к
праву третьей страны – это сложно. Поэтому есть страны, которые признают обратную
отсылку, но не признают отсылку к праву третьей страны.
Есть вариант – не признают обратную отсылку, п. 1 ст. 1190 – любая отсылка должна
рассматриваться, как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному. Например,
российская норма говорит, что применяется закон страны продавца – Германии. При этом
нормы ФРГ могут говорить о том, что регулирование исходит из места заключения договора.
А место заключения может быть опять Россия или вообще третья страна – это неудобно.
Поэтому российский закон говорит, что просто идем в право страны продавца материальное,
и больше не ищем никакое иное право. Исключение, когда обратная отсылка возможна –
когда определяется правовое положение физического лица (вступление в брак).
4) Установление содержания норм вторичной квалификации. Судья должен применить
иностранное право так, как их применит суд у себя дома. Откуда русский судья возьмет
знания иностранного правопорядка? Международный коммерческий арбитраж решает эту
проблему – привлекаются знающие юристы иностранного права.
Есть Конвенция о правовой помощи, суд может через минюст обратиться, получить
разъяснение иностранного права. Но это все сложно и долго. Эту проблему можно решить и
по-другому ст. 1191 ГК – обязанность может быть возложена судом на стороны. Тоже не
10
самый эффективный механизм – каждая сторона принесет свои переводы документов, свои
заключения юристов. Поэтому тут иностранное право становится предметом доказывания
факта. Зачем это сделано? Т.к. коммерческие отношения, должны допускать, что могут
возникнуть проблемы => придется идти в суд, вызовет расходы.
А для не коммерсантов – не всегда осознают последствия – поэтому более лояльный
подход.
п. 3 ст. 1291 ГК – если затягивается установление иностранного права, применяется
российское право. Но не обеспечить правосудие вообще – совсем плохо. Чтобы полностью не
лишать человека правовой защиты.

Нормы непосредственного применения. Оговорка о публичном порядке.

Некоторые политические элементы. Гос-во решило применять на своей территории
иностранные частно-правовые нормы. Но гос-во устанавливает рамки такого применения. 1)
Есть некоторые «очень важные» нормы ро ссийского правопорядка. Нормы
непосредственного применения – сверхимперативные нормы – действуют даже в той
ситуации, когда применяется иностранное право. Например, запрет дарение между
коммерческими организациями. Раньше было обязательное требование – письменная форма
внешнеэкономической сделки, сейчас такого требования нет. Даже если стороны
договорились по нормам французского права, где нет обязательной письменной формы, все
равно российское требование имело силу.
Какую норму относить к сверхимперативной – всегда немного спорный,
дискуссионный вопрос. Пленум Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2019 г. N
24 г. Москва "О применении норм международного частного права судами Российской
Федерации" – п. 10 – примеры норм непосредственного применения.
Каждую норму, чтобы понять, сверхимперативная она или нет – нужно смотреть и
разбирать индивидуально.
Вопрос: где могут содержаться нормы непосредственного применения? Только в
федеральных законах? Или в подзаконных актах, постановлениях?
Ответ: на взгляд Назарова, она может содержаться где угодно. «Законодательство РФ»
можно понимать и в широком смысле. Но это нужно всегда доказать. Постановление
Роспотребнадзора тоже можно таковыми признать. Это всегда сложный, неочевидный
вопрос. По идее их должно быть мало – т.к. это исключения.
Иногда используют термин siu imperative norms, в РФ отошли от этого и назвали
«нормы непосредственного применения».
Оговорка о публичном порядке работает похоже с нормой непосредственного
применения, но немного иначе: иностранное право применяется на территории государства,
но при этом определенные условия, которые явно противоречат публичному порядку не
применяются и в этом случае не применяется иностранная норма. В этом смысле данный
механизм очень похож на сверхимперативные нормы.
На человеческом: оговорка о публичном порядке – это правило, согласно которому
иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, не применяется, если
последствия его применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному
порядку) государства. Она может быть позитивной (когда отдельные нормы
национального права имеют особое значение для государства) и негативной (не
допускающей применение иностранного права, которое несовместимо с публичным
порядком государства).
В Российской Федерации противоречие публичному порядку РФ является основанием
для неприменения норм иностранного права (ст.193 ГК РФ), для отказа в возбуждении дела
11
при исполнении иностранного судебного или арбитражного решения (п.7 ч.1 и ч.2 ст.244
АПК РФ), отказ в исполнении поручения иностранного суда или компетентного органа
иностранного государства (п.1 ч.2 ст.256 АПК РФ). Согласно российскому
законодательству, отказ в применении норм иностранного права не может быть основан
только на отличии от внешней, политической или экономической системы.

Иностранное право
Оговорка
(негативная)

Сверхимперативные
нормы (позитивная
оговорка)

Еще одна общая проблема МЧП: взаимность и реторсия (правомерные

принудительные действия государства в ответ на недружественный акт другого государства).
Это ст.1189 и 1194 ГК РФ. Смысла останавливаться нет, довольно очевидно: 1) РФ применяет
иностранное право независимо от того применяется ли российское право за рубежом, если
зависит применение от взаимности, то она предполагается, иное надо доказать (альтруизм
как он есть); 2) ответные ограничения (не то же, что санкции и контрсанкции), например,
после терактов 11 сентября у приезжих с Ближнего Востока брали отпечатки, а в ответ эти
страны брали отпечатки у граждан США. Реторсия не нарушает международное право.

12
 Коллизионные нормы
Коллизионная норма состоит из объема и привязки. Объем указывает на фактические
отношения, которые урегулированы (часть коллизионной нормы, которая указывает на круг
отношений, подлежащих правовой регламентации). Иными словами, это то, что
урегулировано. Привязка содержит указание на признаки определения применимого права.
Грубо говоря объем = гипотеза, привязка = диспозиция.
Односторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения
только национального нрава, нрава страны суда и имеют императивный характер.
Односторонние коллизионные нормы указывают обстоятельства, при которых применяется
национальное право, и рассматривают правоотношения, связанные с иностранным
правопорядком, только с точки зрения национального права. Привязка односторонней
коллизионной нормы может быть выражена абстрактным образом (односторонние
неопределенные нормы — «применяется право страны суда»). Современный законодатель
предпочитает формулировать односторонние определенные нормы («применяется
российское право»).
Двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы предусматривают возможность
применения как национального, так и иностранного права. Они могут иметь императивный,
альтернативный, диспозитивный и т.д. характер (п.1 ст.1197, п.4 ст.1202, п.10 ст.1211 ГК РФ).
В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем
односторонних. Коллизионное правило «закон страны суда» считается «жестким»;
национальный законодатель стремится установить гибкое правовое регулирование
посредством введения двусторонних коллизионных норм (в особенности, диспозитивных).
Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.
В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП: генеральные,
субсидиарные. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное
для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является
определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с
главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо
причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления
компетентного правопорядка.
Формула прикрепления (тоже, что и привязка) – традиционные привязки
двусторонних коллизионных норм, обычно обозначаемые латинскими выражениями:
1. Lex personalis (личный закон физического лица) – ст.1195 ГК РФ;
• Lex patriae (закон гражданства);
• Lex domicilii (закон места жительства);
2. Lex societatis (личный закон юридического лица) – ст.1202 ГК РФ;
3. Lex rei sitae (закон места нахождения вещи) – ст.1205 ГК РФ;
4. Lex voluntatis (закон автономии воли);
5. Lex venditoris (закон страны продавца);
6. Lex connectionis fermitatis (закон наиболее тесной связи) ≠ принцип тесной связи;
7. Lex loci delict (закон места совершения правонарушения);
• Lex loci delicti commissi (закон места причинения вреда);
8. Lex loci actus (закон места совершения акта);
• Lex loci solutionis (закон места исполнения договора);
• Lex loci contractus (закон места заключения договора);
• Lex loci celebrationis (закон места заключения брака);
9. Lex flagi (закон флага);
10. Lex fori (закон суда).
13
 Коллизионные нормы существуют для того, чтобы понять, какой правопорядок
подлежит применению.
Коллизионная норма состоит из 2х элементов: Объем - обозначение круга отношений, к
которым эта норма применяется. Привязки - критерий определения применимого права.
Коллизионные нормы есть в:
а) в международных договорах;
б) в федеральных законах.
При выборе коллизионной нормы в первую очередь следует смотреть в международные
договоры, так как на национальном и международном уровне могут быть коллизионные
нормы с одинаковым объемом, но разными привязками.
Приоритет в этом случае будет у норм, предусмотренных в международных договорах,
пусть даже их нормы кажутся устаревшими по сравнению с национальным
законодательством.
Пример: ст.1211 ГК РФ - по общему правилу, если сторонами не выбрано применимое
право, то применяется закон страны, осуществляющей решающее исполнение по сделке и
ст.41 Минской Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам 1993 года - совершенно другая норма: к сделке применяется
закон места ее совершения. А мы с вами понимаем, что закон места совершения может
вообще не иметь никакой правовой связи с регулируемым правоотношением, потому что
сделку можем заключать где-то в третьей стране. Но Минская конвенции применяется только
в тех случаях, когда правоотношения возникают между ЮЛ или ФЛ одного из
договаривающихся государств. Эта коллизионная норма будет иметь значение, если у вас
контрагент из Казахстана/Белоруссии, а для дальнего зарубежья это уже значения не имеет.
Виды коллизионных норм:
Односторонние - однозначно отсылают к определенному правопорядку, например, п.3
ст.1209, п.2 ст.1213 ГК РФ.
п.3 ст.1209:
3. Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней
подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой
сделки подчиняется российскому праву.
Двусторонние - однозначной отсылки к определенному правопорядку не содержат,
например, п.1 ст.1211, ст.1213 ГК РФ. Таких норм большинство.
ГК РФ Статья 1213. Право, подлежащее применению к договору в отношении
недвижимого имущества
1. При отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в
отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее
тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если
иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности
обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество.
2. К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации
земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется
российское право.
По форме выражения воли законодателя в обязательности применения:
а) Императивные (см. п.2 ст.1213, 1219, 1221, 1212 ГК РФ)
б) Диспозитивные нормы ( ст.1214, большая часть 1211 ГК РФ)
Основные формулы прикрепления:
1. Личный закон физического лица (lex personalis):
14
 Разновидности привязок:
• закон гражданства (lex patrie, lex nationalis)
• закон места жительства (lex domicilii)
Применяется при определении право - и дееспособности физического лица, его личных
прав, а также семейных отношений.
2. Личный закон юридического лица:
Разновидности привязок:
• закон места инкорпорации;
• закон места нахождения административного (управляющего) центра;
• закон центра эксплуатации (места осуществления его деятельности)
Применяется при определении принадлежности ЮЛ к правовой системе определенного
государства (решение вопросов создания ЮЛ, корпоративных отношений и др.)
3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) - применяется главным образом при
регулировании вещных прав.
4. Закон места совершения юридического акта (lex loci actus):
• закон места совершения договора (lex loci contractus); - 1209 ГК - классический
пример формы сделки, п.5 ст.1211 ГК РФ:
5. В отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже,
применяется право страны, где проводится аукцион или конкурс либо находится биржа.
• закон места исполнения обязательства (lex loci solutions); - существует в отношении
договора подряда, при чем именно строительного подряда п.3 ст.1211 ГК РФ
• закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
5. Закон автономии воли (lex voluntatis): применяется в договорном праве, реже в
деликтах.
п.1 ст.1210 ГК РФ:1. Стороны договора могут при заключении договора или в
последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к
их правам и обязанностям по этому договору.
6. Закон страны продавца (lex venditoris) - Основная коллизионная норма в
обязательствах. (п.1 - п.3 ст.1211 ГК РФ).
7. Закон наиболее тесной связи: применяется в договорном праве, если сторонами
применимое право не выбрано. Способ обойти п.6 про страну продавца - п.9 ст.1211 ГК
РФ:
9. Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела
явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана
в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор
более тесно связан.
Пример: продавец во Франции, но товар везется из Санкт-Петербурга по ж/д в Пермь,
платим за товар в рублях на счете в российском банке, таможенную границу не пересекает, то
можно сказать, что никакой связи правоотношение не имеет с Францией, кроме места
нахождения продавца.
! Важно не путать принцип наиболее тесной связи в МЧП и закон наиболее тесной связи
как коллизионной нормы, потому что все чем мы с вами занимаемся - это поиск наиболее
тесной связи. А закон наиболее тесной связи - это маленькая коллизионная норма в
российском праве.
8. Закон страны суда (lex fori) - применяется, в частности, при решении процессуальных
вопросов.
9. Закон флага (lex flagi) - применяется для решения коллизионных вопросов в морском и
воздушном праве.
15
 Физические лица в МЧП
МЧП - право частных лиц: людей и организаций.
Личный закон физического лица. Правовая коллизия заключается в том, что иностранец
на территории РФ или гражданин РФ за рубежом подчиняется нескольким правопорядкам:
• правопорядок страны въезда, поскольку это ее юрисдикция, страна сама определяет
как и каким образом будут действовать законы. Даже когда страна разрешает применение
иностранного права на своей территории, то делает это лишь потому, что сама захотела.
• правопорядок страны, откуда уехал (гражданство, традиция и культура)
Статья 1195 ГК РФ. Личный закон физического лица.
Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это
лицо имеет.
Пример: мама - россиянка, папа - белорус, а ребенка родился в США, то в таком случае
можно тройное гражданство. В этом случае норма п.1 ст.1195 ГК не сильно нам поможет,
потому что мы видим, что одно и то же ФЛ может иметь формальную юридическую связь с
несколькими государствами. Что в таком случае нам поможет, если такому ребенку
исполнилось 18 лет, и он/она хочет продать подаренную бабушкой квартиру? Как понять,
дееспособная она или нет? по какому праву? Закон гражданства нам не сильно поможет,
тогда у нас есть субсидиарная норма п.2 1195 ГК:
Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его
личным законом является российское право.
А если, например, эта девушка хочет продать квартиру в России, а она гражданка США
и Белоруссии? Здесь включается формула прикрепления: закон места жительства. Эта
формула хороша тем, что может дать наиболее тесную связь.
Закон места жительства (п.4 и п.5 ст.1195 ГК РФ) также применяется тогда,
• когда у человека несколько иностранных гражданств,
• либо человек проживает на территории иностранного государства или
• у человека нет гражданства (апатриды).
п.6 ст.1195 ГК РФ:
6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
В основе РФ лежит право гражданство, но субсидиарно может применяться право места
жительства (ст. 1195 ГК РФ).
Что определяется личным законом:
1) Правоспособность
2) Дееспособность. Интересно: гражданская дееспособность определяется личным
законом лица. Лицо участвует в обороте либо вступает в брак: взаимодействие с другими
людьми, находясь в чужом иностранном правопорядке => нельзя игнорировать то, что о нём
думают другие люди. Его дееспособность определяется по иностранному праву. Пример:
парень из Японии решает приобрести автомобиль во Владивостоке. Ему 20 лет, он
недееспособен на совершение таких крупных сделок в Японии, но у нас-то ему можно (п.1
ст. 1197 ГК РФ), следовательно, можем признать сделку недействительной, хотя сам парень
мог сказать автосалону, что all good и он может совершать такие сделки. Не совсем
справедливая ситуация. По этой причине, есть п. 2 ст. 1197 ГК РФ: «Физическое лицо, не
обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться
на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места
совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала
или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности». Возвращаясь к японцу, он
не может ссылаться на личный закон в этой ситуации, чтобы признать сделку
недействительной. С точки зрения Назарова, п.2 ст. 1197 ГК РФ - справедливо.
16
 п. 3 ст. 1197 ГК РФ: «Признание в Российской Федерации физического лица
недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву» =>
распространённая практика, поскольку в странах достаточно отличаются подходы к
определению того, что приводит к дееспособности лица. Может привести к хромающим
правоотношениям, когда лицо, признанное недееспособной в одном правопорядке, заключит
сделки в другом, где он не является недееспособным - общая проблема МЧП.
NB:ст. 1199 ГК РФ («очень сложные коллизионные нормы»): статья содержит сразу
несколько коллизионных норм (что-то непонятное было сказано про экзамен, видимо,
запоминаем).
«1. Опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или
ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется
по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или
попечительство.
2. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по
личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).
3. Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой
(попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна
(попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место
жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более
благоприятно для этого лица».
Три пункта - три разные ситуации.
Не забывать, что опека и попечительство - разные вещи (в семейном праве - опека про
защиту лица, а в ГК - институт для участия в обороте).
ст. 1200 ГК РФ: «Признание в Российской Федерации физического лица безвестно
отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву».
ст. 1201 ГК РФ: «Право физического лица заниматься предпринимательской
деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального
предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо
зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может
быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны
основного места осуществления предпринимательской деятельности».

17
 Юридические лица в МЧП
Для определения личного закона юридического лица существует три разных принципа:
1) Закон места инкорпорации. Самый простой. В РФ уважается (п. 1 ст. 1202 ГК РФ):
«Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое
лицо…» (не смотрим на оговорку сейчас). Плюсы: изи бризи, всё оч удобно - просто
покажите документы регистрации, выписку из реестра (долго говорит о том, как это удобно).
Про минусы ничего :(
2) Закон места нахождения управдляющего центра. Плюсы: может создать возможности
для учёта интересов акционеров. Минусы: этот управляющий центр формально можно
создать, где угодно, и обойти закон.
3) Закон центра эксплуатации.
Что определяется на основании личного закона ЮЛ?
П. 2 ст. 1202 ГК РФ: «На основе личного закона юридического лица определяются, в
частности:
1) статус организации в качестве юридического лица;
2) организационно-правовая форма юридического лица;
3) требования к наименованию юридического лица;
4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе
вопросы правопреемства;
5) содержание правоспособности юридического лица;
6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя
гражданских обязанностей;
7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его
участниками;
8) способность юридического лица отвечать по своим обязательствам;
9) вопросы ответственности учредителей (участников) юридического лица по его
обязательствам».
NB: если вы создали ЮЛ в РФ, то в силу императивной нормы применяется закон РФ.
Раньше была практика, когда создавались компании и там прописывали применение
законодательство других стран (в рамках МЧП всё ок), однако у нас это запретили.
Возвращаемся к оговорке из п. 1 ст. 1202 ГК РФ: «Личным законом юридического лица
считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено
Федеральным законом "О внесении изменений в Федеральный закон «О введении в
действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» и статью 1202
части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" и Федеральным законом
«О международных компаниях». Суть: есть иностранные компании, которые хотят
перевести компанию в РФ (кто его знает, по какой причине). Компании можно перевести
только в определённые районы, они должны принять обязательства по инвестициям
(минимум в 50 млн), компании должны быть из «приличной» страны=> всё это смотрим в ФЗ
«О международных компаниях». В определённых ситуациях ЮЛ может предусмотреть, что
часть отношений продолжала регулироваться иностранных правом (в уставе указать).
Почитать закон. Интересный момент: компании могут прятать информацию об участниках
этой компании по запросу иностранных государств.
п. 3 ст. 1202 ГК РФ: «Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение
полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны,
в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением
случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была

18
знать об указанном ограничении» => аналогично с нормой для физических лиц, которую
рассматривали выше.
*рассказывает про подписи на документах* Зарубежом можно получить выписку из их
реестров, чтобы понять, кто может подписывать документ. Право коллективной подписи:
когда несколько человек в правлении и требуется подпись двоих, чтобы документ имел
юридическую силу. Правила заключения сделок заключается по правилам той страны, в
которой заключается сделка.
п. 4 ст. 1202 ГК РФ: «Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет
свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории Российской
Федерации, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица его
учредителей (участников), других лиц, которые имеют право давать обязательные для него
указания или иным образом имеют возможность определять его действия, применяется
российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица».
Проникновение за корпоративную вуаль. Также этот пункт направлен на оффшорные
компании.
Трансграничное банкротство: общее правило в том, что применяется право страны, в
которой идёт конкурсное производство. Проблема в том, что компания не банкротится в
одной стране, поэтому это клубок споров, конкурсная масса - непонятно. Очень сложная
вещь, нет международных соглашений.

Иммунитет
Государство может участвовать в сделках (арендует жилье для консулов, закупает
оборудование).
Особенности участия в обороте. В МПП есть принцип равенства всех государств, по
идее не может быть механизма принуждения одного государства другим.
Если говорим об МЧП, то здесь концепция иммунитета. Исторически на вопрос, может
ли одно государство принуждать другое, если оно не выполняет свои обязательства по
сделке, первым ответом было нет, поскольку все государства формально равны, ни одно
государство не может заставить другое делать что-либо через суд. Из этого выросла
концепция абсолютного иммунитета. Страна суда не имеет юрисдикции над государством-
нарушителем. Абсолютный иммунитет может выражаться по-разному. Есть
юрисдикционные, есть иммунитет собственности (неприкосновенность собственности).
Постепенно стала вырабатываться концепция ограниченного (функционального)
иммунитета. Построена на принципе, что государство пользуется абсолютным иммунитетом
тогда, когда выступает как суверен для осуществления публичных правовых функций. В
рамках частных отношений этого нет. Когда государство покупает мебель в консульство, нет
выражения публичной воли государства, это частная сделка, государство участвует в
отношениях наравне с другими.
С одной стороны, эта концепция справедливее, государство выравнивается с другими
участниками оборота. Но где вы проведете грань между публичным интересом и обычным
коммерческим оборотом? Государство не преследует цель извлечения прибыли, оно всегда
действует для своих граждан.
Мир движется к концепции функционального иммунитета.
Виды иммунитета:
1) Иммунитет собственности * не разбирается *
2) Юрисдикционный иммунитет
ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества
иностранного государства в Российской Федерации" от 03.11.2015 N 297-ФЗ
19
 В понятие государства здесь закладываются:
• государство
• органы государственной власти
• составные части (субъекты) и их органы в рамках полномочий
• учреждения или иные образования независимо от того, являются ли они
юридическими лицами, в той мере, в которой они правомочны совершать и фактически
совершают действия в целях осуществления суверенной власти данного иностранного
государства – написано вроде хорошо, но по факту всегда надо будет разбираться
• представители данного иностранного государства, действующие в этом качестве
Далее анализ закона, ст. 2. Юрисдикционные иммунитеты иностранного государства и
его имущества (юрисдикционный распадается, иммунитет собственности не попадает в него)
1) судебный иммунитет – обязанность суда Российской Федерации воздержаться
от привлечения иностранного государства к участию в судебном процессе
2) иммунитет в отношении мер по обеспечению иска – обязанность суда
Российской Федерации воздержаться от применения в отношении иностранного государства
и имущества иностранного государства ареста и иных мер, обеспечивающих впоследствии
рассмотрение спора и (или) исполнение решения суда
3) иммунитет в отношении исполнения решения суда – обязанность суда
Российской Федерации или федерального органа исполнительной власти, осуществляющего
функции по исполнению судебных актов, актов других органов и должностных лиц,
воздержаться от обращения взыскания на имущество иностранного государства, принятия в
отношении иностранного государства и его имущества иных мер в целях принудительного
исполнения решения суда
Данный закон не влияет на дипломатические иммунитеты (ст. 3).
Ст. 4 – принцип взаимности. Если за рубежом отказывают в каких-то правах
российским юридическим лицам, то РФ тоже может аналогичным образом ограничить в
правах.
Ст. 5 – возможность отказаться от иммунитета. Это не вид иммунитета, а возможность
отказаться от каких-то своих прав. С одной стороны, это же сущность государства, как же
можно отказаться. Но, с другой стороны, если у государства иммунитет есть, логично, что
оно может отказаться, если захочет. Концепция возникла для развития интереса в заключении
сделок с государством. Выражается с помощью: международного договора; письменного
соглашения, не являющегося международным договором; заявление в суде в рамках процесса
(не может быть отозвано, распространяется на все стадии судебного разбирательства).
В качестве отказа не рассматривается:
• вступление иностранного государства в судебный процесс или осуществление какого-
либо иного процессуального действия с единственной целью заявить о юрисдикционных
иммунитетах или представить доказательства наличия права в отношении имущества,
которое является предметом спора
• согласие иностранного государства на применение законодательства Российской
Федерации в отношении конкретного спора
• неучастие иностранного государства в судебном процессе в суде Российской
Федерации
• явка представителя иностранного государства в суд Российской Федерации для дачи
свидетельских показаний или в качестве эксперта
Важно, что согласие иностранного государства на осуществление судом Российской
Федерации юрисдикции в отношении конкретного спора не затрагивает иммунитета
иностранного государства в отношении мер по обеспечению иска и (или) иммунитета
20
иностранного государства в отношении исполнения решения суда (п. 4 ст. 5). Возвращаясь к
п. 2. Если вы хотите, чтобы государство отказалось не только от судебного иммунитета, об
этом нужно тоже прямо писать. Иначе решение не исполнить ровно на том основании, что
государство скажет, что отказались только от судебного иммунитета. Про каждый иммунитет
надо прописывать.
Ст. 6 – о том, что государство все-таки отказалось от иммунитета своими действиями.
Вступило в процесс, заключило арбитражную оговорку, подало встречный иск – но тут
исключительно о судебном иммунитете.
Ст. 7 – когда иммунитет не применяется. Концепция функционального иммунитета. Но
хз как доказывать, что споры не связаны с осуществлением иностранным государством
суверенных властных полномочий.
Другие случаи неприменения:
• в отношении трудовых споров (ст. 8)
• в отношении споров, связанных с участием в юридических лицах или иных
образованиях, не имеющих статуса юридического лица (ст. 9)
• в отношении споров о правах на имущество (ст. 10)
• в отношении споров о возмещении вреда (ст. 11)
• в отношении споров, связанных с интеллектуальной собственностью (ст. 12)
• в отношении споров, связанных с эксплуатацией судна (ст. 13)

Национализация
Сфера инвестиционных сделок. Приезжайте к нам, работайте у нас. Инвесторы
привлекаются прозрачными условиями, гарантиями, преференциями (налоговые льготы,
освобождение от налогов).
Иногда у государств вылезает национализация. Возможность национализации – это
суверенное право каждого государства, нельзя лишить этого права, не пропишешь в договор.
МЧП выработало, что в таком случае государство обязуется выплатить компенсацию
бывшему собственнику. В договорах инвестиционных это тоже может быть. Но дальше есть
вопрос, какая компенсация является справедливой?…
Есть еще ползучая (косвенная) национализация. Ситуация, когда государство явным
образом платить не хочет и говорит, что ваши налоговые льготы не работают, мы решаем
поднять налоги в два раза, но актив твой никто его не забирает. Либо ситуация, когда
государство полностью ставит руководство в компании (актив у инвестора, но использовать
его не могут). Это тоже национализация, но косвенная.
Надо держать в голове такие инвестиционные риски.

21
 Вещный статут
Право, применимое к вещным правам. Вещное право - статика оборота. Без вещного
права вам будет сложно запустить динамику гражданского оборота.
Основная форма прикрепления в МЧП является право страны, где находится
имущество- ст. 1205 ГК.
Это одна из старейших коллизионных норм, изначально применялась только в
отношении недвижимого имущества. А движимое имущество раньше определялось по
личному закону собственника. Но потом от этого ушли.
Универсальная форма прикрепления - имущество определяется по закону страны места
его нахождения (lex rei sitae).
Новая статья 1205 в ГК: “Право собственности и иные вещные права на недвижимое и
движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится”.
Для чего это: в каждой стране свои законы. Где-то имущество движимое, где-то
недвижимое и так далее. Везде по-разному.
На основании того, где вещь находится, мы будем определять, является вещь движимой
или недвижимой, и в зависимости от этого уже….обратите внимание, что наследование
движимого и недвижимого имущества различается. В отношении недвижимого имущества
применяется закон места нахождения недвижимого имущества, в отношении движимого - мб
закон страны места жительства наследодателя. Соответственно, мы применяем
наследственный статут…мы сначала смотрим на коллизионную норму вещного статута, и
определим, является ли имущество движимым или недвижимым, а потом смотрим
коллизионную норму - наследственный статут. На основании наследственного статута мы
будем определять как будет наследоваться это имущество - ст 1224 ГК.
Коллизионные нормы могут применяться в два этапа. А в наследственных отношениях
даже два раза - сначала смотрим движимое или недвижимое, а потом применяет др.
коллизионные нормы о том как наследовать.
Оборотоспособность объектов вещных прав
В разных странах разное имущество мб изъято из оборота или ограниченно, например в
США и Европе там очень мало ограничений на обращение в огнестрельным оружием.
Понятно, что в США будут одни критерии оборотоспособности, в РФ другие. Тоже самое с
марихуаной. и др.
Мы исходим из того, что у нас есть презумпция: имущество приобретенное правомерно
за рубежом продолжает оставаться в собственности у лица, которое его приобрело, но
приобретение оборотоспособных в одной стране и не оборотоспособных вещей в другой
стране могут привести к хромающим правоотношениям, потому что в одной стране он будет
считаться собственником, а в РФ его изымут, потому что это имущество не может находиться
в собственности.
Помните, было дело когда Apple продавался мало, Связной с Apple не договорился, и
Спвязной купили партию Apple в 3 стране и ввезли в РФ. С точки зрения МЧП абсолютно
правомерная сделка: смартфон из оборота не изъят, задекларировали и т.д. Но там пошла в
ход интеллектуалка, применили ч. 4 - закон исчерпания права: право исчерпано на
территории страны где имущество было приобретено, а в последствии вывозилось в другую
страну, соответственно нет согласия правообладателя на использование товарного знака на
территории этой страны, соответственно продукцию необходимо изъять.
Третье что у нас определяется на основании вещного статута - виды вещных прав. С
одной стороны у нас есть право собственности. Но в разных странах разный набор
правомочий права собственности.

22
 В Эстонии есть крупный порт, и земельные участки в этом порту были предоставлены
не на праве аренды инвесторам, а как суперфиций. Есть концепция доверительная
собственность в Англии, у нас в РФ - доверительного управления имуществом, но при этом
ДУ на право собственности никак не влияет, он просто управляет имущество. А в Англии
сущность доверительной собственности совсем другая: там идет расщепление
собственности, когда есть изначальный собственник, и есть доверительный собственник, где
последний тоже собственник. И там ДС применяется не только к коммерческим отношениям,
но и к отношениям опеки и попечительства и т.д. Там своя доктрина, своя культура.
Кстати, за рубежом нет такого четкого разделения между подрядом и услугами, как в
РФ. Назаров считает, что это надуманное разделение.
Вещные права разные, обязательственные разные, разная культура.
В РФ судостроительный контракт - подряд, в Англии это покупка. Соответственно и
требования там разные могут быть. Разные концепции.
Содержание вещных прав могут различаться. В РФ триада. В Германии концепция
собственников другая - намного больше правомочий они выделяют.
Сроки приобретательной давности тоже могут различаться!
Например в РФ 5 лет, а в Германии другие сроки, например 10 лет. И если ты владел 6
лет в РФ - ты собственник, а если бы иск рассматривался в Германии, то ты не собственник.
Защита вещных прав - ст. 1205.1 ГК. Ну, тоже везде в каждой стране существуют свои
ограничения на осуществление вещных прав. Например, у нас право собственности носит
абсолютный характер с одной стороны, а с другой ограниченный…*Рисует круг на доске*:
попробуйте вспомнить римское право, где у вас ограничивается право собственности на
земельный участок…Недры не ваши, это собственность РФ, поэтому право ограничено,
воздушное пространство тоже принадлежит РФ.
Естественно, за рубежом по-другому. Если в США на вашем участке нашли нефть - это
будет ваша нефть. *Рассказывает про фильм, где главный герой не хотел продавать
земельный участок с залежами нефти. А когда захотел, то покупатель сказал что уже не надо,
потому что он высосал нефть трубочкой с другого земельного участка*.
Если смотрели “Во все тяжкие”, там главный герой купил себе машину, на него жена
ругалась, потому что нельзя показываться, что у нас есть деньги, потому что придет
налоговая, в итоге он ее сжег или она сама сгорела, т.е. он избавился от своего имущества.
Можете ли вы сжечь имущество? Есть ли у вас такое правомочие? Все это зависит от закона
страны местонахождения имущества.
Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав.
Ст. 1206 ГК.
Возникновение и прекращение вещных прав определяется на основании права страны,
где это имущество находилось в момент, когда имело место действия или обстоятельства
послужившие основанием для возникновения или прекращения права собственности и иных
вещных прав. Все понятно - возникновение и прекращение вещных прав определяется по
закону нахождения имущества. Есть одно исключение - п. 2 ст. 1206 - если имущество
находится в пути, то определяется по праву страны, откуда это имущество было отправлено.
Т.н. лекс транзит.
Например судно везет нефть из Архангельска в Шанхай. Пока судно идет - может
совершаться огромное количество сделок, трэйдеры могут ее покупать-продавать. Или газ.
Газ может 10-20 раз сменить собственников. Большая часть сделок без намерения их
исполнять. В теории получается что возникновение и прекращения прав на газ будет
определяться по праву страны откуда этот газ идет, т.е. Архангельск. При этом обратите
внимание на п. 3 ст. 1206 - вы в договоре дополнительно к обязательственному статуту
23
можете написать, что указанное право может применяться и к основанию возникновения и
прекращения вещных прав. При чем если вы посмотрите на ПП ВС от 2019 г по вопросам
применения норм МЧП, там сказано в п. 19, что необходимо заключить спец. согл. о
применении договорного статута о применении и прекращении вещных прав, т.е. у вас
должна быть явная, четко выраженная прямая оговорка в договоре. Если вы по общему
правилу напишите, что к нашему договору применяются закон РФ - это не будет
автоматически означать, что к возникновению и прекращению вещных прав будет
применяться тоже право РФ. Вот здесь закон автономии воли пускают в вещное право…
помните я говорил что закон автономии воли существует в обязательственном праве. В
ограниченном виде он существует в вещном праве и в деликтах. Обратите внимание, что это
должна быть прямо написанная оговорка, если вы про это не напишите, то на возникновение,
изменение и прекращение вещных прав будет влиять именно закон страны либо места
нахождения вещи либо как в нашем случае закон лекс транзит.
При этом в разных странах мб разные коллизионные нормы, мб это будет закон куда
танкер придет, или закон места направления вещи, или места нахождения….мб там
применяется закон флага судна.
Ну и п. 4 про приобретательную давность - возникновение права собственности и иных
вещных прав в силу приобретательной давности определяется правом страны, где имущество
находилось в момент окончания срока приобретательной давности. Т.е. с тем примером про
машину, которая была в Германии и потом человек перегнал ее в РФ, а потом оказалось что в
Германии она была неправомерна отчуждена и ее пытаются истребовать.
По поводу вещного статута еще - rex rei sitae - закон местонахождения вещи - это очень
простая норма. Если посмотрите пункт 18 Пленума, то…у нас к вещам относятся ценные
бумаги как документарные так и бездокументарные…как определить где находится
имущество, если это имущество - бездокументарная ценная бумага? С документарной ЦБ
еще более-менее понятно. И Пленум говорит, что для бездокументной ЦБ страной, где
находится имущество, считается страна, где ведется учет прав на такие ценные бумаги.
Например, у вас есть акции иностр. компании. Акции иностр. компании передаются в
залог другой иностр. компании. И всегда встает вопрос: где эти акции будут хранится? У вас
возникает целый клубок частно-правовых отношений. Например, компания находится в
Швейцарии. У вас есть залог, залогодатель россиянин, залогодержатель эстонец. А есть
держатель залога, потому что в междунар. практике далеко не всегда держатель залога и
залогодержатель реальный совпадают. Обычно и у залогодателя не оставляют, и у
залогодержателя, а передают 3 лицу на хранение - секвестр. Т.е.агент хранит в сейфе эти
акции. Вроде как все довольны. А где хранить? Где будет сидеть агент по обеспечению
большое имеет значение, потому что если документарные ценные бумаги, то получается если
бумаги хранить в Англии, то в отношении указанных ценных бумаг как имущества будет
применяться англ. право, а если бумаги хранятся в Москве, то будет применяться российское
право. Это будет влиять на порядок обращения взыскания, изъятие, наложение ареста. Это
все будет определяться правом той страны где эти бумаги находятся. Иногда кредитор даже
может немножко себя в ловушку загнать или должник….у вас есть договор залога, который
регулируется швейцарским правом…а вот акции находятся в России. И вот большой вопрос
как исполнять в случае, если необходимо обратить взыскание на заложенное имущество.
Какими нормами будете руководствоваться: положениями договора залога или если акция
арестована местным судом? Суд будет применять нормы местного права.
Если акции бездокументарные - считается, что они хранятся в стране, где ведется
реестр. Если будете заниматься сделками по проектному финансированию - вы с этим
столкнетесь.
24
 Кстати обратите внимание на п. 21 ПП ВС, что в силу сферы действия вещного статута
входит вопрос осуществления защиты вещных прав и при этом обращение взыскания на
вещь которая явл. предметом залога определяется по праву страны места нахождения вещей
являющихся предметом залога, независимо от того, какое право применяется к моменту
залога. Т.е. у нас есть заложенное имущество, но право будет применяться страны
местонахождения этого имущества.
Залог - институт обязательственного права, потому что это способ обеспечения исп.
обязательств, но в России у нас у залога вещно-правовая специфика, залог следует за вещью.
Обращение на взыскание тоже обращение по праву страны где вещь находится,а не по
договору. Поэтому если будете этим заниматься обратите внимание, что право к залогу будет
применяться то, где находится заложенное имущество.
Право, подлежащее применению к вещным правам на суда и космические
объекты.
Ст. 1207 ГК: “Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские
суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной
регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы”.
Интересны несолько вещей:
1) в 1207 статье воздушные суда и морские относят к недвижимым вещам
2) по поводу коллизионной нормы - где судно в реестре числится - тем законам и
подчиняется. Но тут есть особенности: не в каждой стране есть обязательная регистрация
например воздушных судов. В России есть. Чтобы переход права собственности
регистрировался в реестре - сначала судно должно стать в воздушный реестр. До этого, пока
судно не попало в российский реестр и не стало российским судном - то сделки гос.
регистрацию не проходят. Поэтому есть просто регистрация воздушных судов, а есть
регистрация сделок.
Еще интересный момент уже про морские суда. У нас в морском праве есть такие вещи
как морские аресты и морские залоги. Морской арест - задержание судна за рубежом для
того, чтобы принудить судовладельца осуществить выплаты. В России если машина
арестована - это говорит о том, что вы не можете осуществлять сделки в отношении
имущества. Пользоваться можете, а распоряжаться нет. Например, морской арест как раз таки
приводит к тому, что судно из порта выйти не может, т е если оно выйдет из порта - его могут
задержать. Есть компания, которая например поставляет на судно еду и воду, а судовладелец
не платит, поставщик просит судно арестовать - суд скажет, что судно стоит намного дороже
чем ваш долг. Назаров считает что это неправильно ,потому что для морских арестов
соразмерность не должна применяться, потому что поставщику этого судовладельца будет
очень сложно найти. Арест дает возможность не дать уйти в море и продать с торгов.
Продажа с торгов в России будет регулироваться правом страны, где объекты
зарегистрированы.

25
 Договорные обязательства в МЧП
Обязательства - то, с чего началось международное частное право. Когда развивается
экономика, то развивается и право (хотя сейчас уже не говорят, что «экономика - базис, право
- надстройка», но право в каком-то смысле обслуживает экономические отношения). Право
обеспечивает динамику оборота. Сразу оговоримся, что сейчас у нас речь об обязательствах
из договоров и сделок.
В литературе часто видим термин внешнеэкономическая/внешнеторговая сделка.
Почему-то меньше пишут внешнеторговый договор. Когда говорим «внешнеэкономическая
сделка», то в подавляющем большинстве имеем в виду именно договор. Односторонние
сделки в МЧП тоже есть (например, выдача доверенности - одна из самых
распространённых, независимые гарантии и тд.).
Внешнеэкономическая сделка - это сделка, осложнённая иностранным элементом
(либо субъекты в разных странах, либо имущество перемещается из одной страны в другую,
либо юридические факты возникают на разных территориях). В науке выделяют второй
признак - это сделки между коммерсантами (в широком смысле - все, кто занимаются
коммерческим оборотом). Другие признаки можно в учебниках посмотреть, хотя А.Г. считает,
что вот этих двух достаточно, остальное - уже описание особенностей.
Особенности/сложности:
1) Вопрос о применимом праве.
2) Особенности субъектного состава (определение вопросов правоспособности/
дееспособности).
3) Втягивается публичное (в первую очередь, таможенное) право.
4) Сложности с валютным контролем, так как платёж осуществляется за рубеж.
5) Политические риски (нужно учитывать стабильность национальной ситуации в
другой стороне, причём риски вызываются не только войнами - может, например,
ужесточиться законодательство, ограничиться оборот (ввоз/вывоз) товаров и тд.).
6) Часто большое значение уделяют транспортным обязательствам (в договорах
поставки, перевозки и тд.). Товар едет из одной страны в другую, может несколько границ
пересекать/несколько видов транспорта использовать.
7) Особенности судебного рассмотрения споров, возникающих из указанных сделок.
Большое значение имеет негосударственный арбитраж. Вопросы о том, по каким правилам
будет рассматриваться спор, как приводить решение в исполнение?
8) Большое влияние норм мягкого права (не законодательство в широком смысле; речь
об обыкновениях, кодификациях международного права, деятельности научных организаций,
анализирующих практику) и конвенционного регулирования. В области морского права,
например, есть организация, которая разрабатывает унифицированные правила для
договоров морской перевозки (много форм чартеров в зависимости от перевозимого объекта).
Можно для себя скачать шаблон, вычеркнуть лишнее и удобно использовать.
9) Ещё в учебниках пишут про особенности форс-мажоров. Выше их вероятность, так
как несколько стран. Пример про то, как когда-то в Сирии сбили наш самолёт, и с Турцией
резко испортились отношения, а потом так же резко наладились (предприниматели не могли
это просчитать).
10) Иностранные санкции, решения Совбеза ООН (хотя на нашу деятельность они
непосредственного влияния не окажут). С точки зрения юриспруденции, надо бы учитывать
санкции, коммерсант ведь не виноват в них - это политический риск, но РФ скажет «нет, они
незаконные, нарушил своё обязательство по поставке». Честнее всего было бы в подобных
ситуациях возвращаться в первоначальное состояние, но не всегда это можно провернуть.
Например, контрагент долго строил какой-то корабль и теперь не может его продать.
26
Покупатель говорит, что может продать другому лицу и отбить свои деньги, а значит и
вернуть деньги покупателю. Но ведь корабль строился под конкретные требования и условия
покупателя. Сложный вопрос.
*МЧП возникло изначально как регулятор договорных отношений, даже вещные,
семейные и тд позже начало регулировать (личный статут гражданина раньше регулировал).
Обязательственный (корректнее сказать договорный) статут - какое право подлежит
применению? Ст. 1210 ГК. Есть несколько форм прикрепления для договорного статута:
В первую очередь - выбор применимого права сторонами. Хорошая диспозитивная
норма по своей природе, сторонам даётся свобода выбрать тот правопорядок, который они
считают необходимым. Если выбрали нейтральный правопорядок, то можно ли считать, что
тесно связан с правоотношением? Как это соответствует принципу наибольшего
соответствия регулирования конкретному правоотношению? Всё равно это нормальная
ситуация, когда стороны из России и Франции выбрали правопорядок Германии. Это может
быть просто компромисс, если стороны не могут выбрать между правом друг друга. Часто
сделки заключаются по английскому праву (купля-продажа нефтепродуктов, например, хотя
не очень понятно зачем). Ещё часто в качестве нейтрального выступает право Сингапура
(хотя оно по сути является действующим английским правом). Право Гонконга - более старое
английское право (до 1997 года).
Когда говорим о применимости, то имеем в виду, что стороны выбирают частное право,
не могут выбрать публичное/правопорядок во всей своей широте, хотя в науке есть и иные
точки зрения. Тогда если выбираем право Англии, то надо учитывать и публично-правовые
ограничения (в том числе и санкции). Пример: есть поставка арктического судна, которое
строится в Южной Корее. Контракт на поставку его в Мурманск. Мы говорим: давайте
применять английское право. Но потом оказывается, что Англия применяет санкции против
РФ и запрещает поставку танкеров туда. Влияет ли как-то это запрет на экспорт из Южной
Кореи? Вообще никак не должен, но если стороны (из России и Южной Кореи) в договоре
написали, что весь правопорядок применяется, то есть точки зрения, что тогда нельзя
поставить даже из Южной Кореи. А.Г. считает, что это неправильная точка зрения.
* для подготовки к семинарам и экзамену руководствоваться не только учебниками, но
и Пленумом ВС по вопросам международного частного права .
П. 2 ст. 1210 ГК: Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно
быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо
совокупности обстоятельств дела. То есть у судьи не должно быть сомнений в
применимости права, должны быть чёткие формулировки. Если оговорка о применимом
праве непонятна, то признаёт её несогласованной и начинает применять общие положения
МЧП. Если в договоре применимое право не выбрано, но, например, из переписки
(конкретные ссылки, использование терминов, характерных конкретному правопорядку и тд.)
чётко видно, что ссылаются на нормы конкретного правопорядка, то возможно суд это учтёт.
Ситуация, когда выбрано одно применимое право, но истец ссылается на другое право, а
ответчик в отзыве тоже на другое. Есть точка зрения, что стороны выбрали другое
последующее право, хотя А.Г. и не согласен. Правильно было бы, если бы вообще в договоре
не написали (они могут ведь в любой момент выбрать применимое право). Но другое дело,
когда есть чёткая оговорка в договоре.
Допускается альтернативная оговорка о выборе применимого права. Это правильный
подход, Пленум ВС исходит из того, что волю сторон надо уважать и не надо цепляться к
неточностям. Например, написали «право Уэльса» вместо «право британского Уэльса». Нам
ведь понятно, что стороны имели в виду, поэтому неправильно и нечестно здесь было бы
цепляться.
27
 Позиция Пленума ВС про условное соглашение о выборе применимого права: 30.
Стороны вправе заключить условное (альтернативное) соглашение, в котором выбор
применимого права зависит от выбора той стороны, которая в будущем судебном
разбирательстве будет являться истцом, либо в котором предусмотрено применение права той
стороны, которая в будущем при возникновении спора выступит истцом или ответчиком
(пункт 1 статьи 1210 ГК РФ). В рамках таких соглашений право, подлежащее применению к
договору, фиксируется в момент предъявления первого иска; предъявление последующих
исков из того же договора, в том числе встречных, не влечет изменения зафиксированного
применимого права. Риск неопределенности применимого права до момента подачи
первого иска несут сами стороны, заключившие условное (альтернативное) соглашение о
применимом праве. Т.е. кто первый подал иск, тот и успевает выбрать применимое право.
Ситуация, когда весь договор регулируется правом Казахстана, в том числе и
ответственность, а неустойка - правом России. Можно пойти тремя путями:
1) Говорить, что применимое право не согласовано.
2) В отношении неустойки применять право России.
3) Говорить, что здесь реально ошибка, всё надо регулировать правом Казахстана
(наверно, самый правильный путь)
Завершая разговор об автономии воли, нужно разобрать еще несколько моментов.
Во-первых, могут ли стороны в рамках закона об автономии воли сослаться на
применение ни какого-то конкретного правопорядка, на применение документов, содержащих
основные принципы? Принципы международного коммерческого договора, европейские
принципы договорного права, принципы частного права? Насколько это возможно?
Изначально суды исходили из того, что ссылки на источники мягкого права это не выбор
применимого права, это ссылки на конкретные источники. Для арбитража эти оговорки
можно было бы толковать как договор применимого права, для государственных судов нет.
Сейчас есть Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля
2019 г. N 24 г. Москва "О применении норм международного частного права судами
Российской Федерации»
Пункт 32: Стороны договора, осложненного иностранным элементом, в соглашении о
применимом праве могут выбрать право страны, которая не имеет связей с договором или его
сторонами (выбор нейтрального права) (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ).
Стороны также вправе выбрать документы, содержащие правила, рекомендованные
участникам оборота международными организациями или объединениями государств
(например, Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, Европейские
принципы договорного права, Модельные правила европейского частного права). Такие
правила применяются только при наличии прямо выраженного соглашения сторон. Вопросы,
которые не могут быть решены в соответствии с такими выбранными сторонами
документами, а также общими принципами, на которых они основаны, подлежат разрешению
в соответствии с внутригосударственным правом, определенным в соответствии с
соглашением сторон или коллизионными нормами.
Смешивается мягкое право и применимое право. Пленум как будто приравнял одно к
другому. Мог ли суд применять эти принципы раньше? Мог. С другой стороны ВС указал на
положение в разделе, который посвящается закону автономии воли. ВС говорит, что все
вопросы, решаемые этими принципами, разрешаются на основании общих переделанных
норм.
Обратим внимание, когда говорим об автономии воли (свобода выбора применимого
права) – ограничена публичным порядком. Всегда действует оговорка в публичном порядке.
Могут ли субъекты выбрать в качестве применения внутри России иностранное право?
Например, два российских предпринимателя в рамках внутрихозяйственной деятельности.
Назаров считает, что нет, потому что отсутствует усложнённость иностранным элементом.

28
За рубежом может быть иной подход. Пункт 5 статьи 1210 ГК - если в момент выбора
сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений
сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой
страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой
связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства.
Даже если предположить, что можно выбрать иностранное право, мы все равно не уйдем
от императивных норм. ГК в принципе не запрещает выбирать применимое право. В 1210 речь
идет не о нормах непосредственного применения (сверхимперативных), а об обычных
императивных нормах. Те предприниматели, которые для российского договора выберут
иностранное право, ничего не приобретут. Между собой урегулировали отношения. А если
будет спор между ними, то будут обращаться к иностранному праву. И если иностранное
право противоречит хотя бы одной российской императивной норм, то будет применяться
российское право. Потому что возможна ситуация, когда стороны, зная, что существует
ограничение в одном правопорядке, выбирают другой правопорядок. Например: дарение
между коммерческими организациями. Во Франции, например, это допустимо. Так вот
российские предприниматели выводят имущество на какой-нибудь французский фонд, а
французский фонд дарит это имущество российской коммерческой организации. В РФ это
запрет дарения, но сделка подчинена французскому праву. Осложненность иностранного
объекта по судебному составу. Такая сделка допустима.
Если продавец – голландская компания. Почему французское право применяете, у вас
же нет нет норм о запрете или разрешении дарения, а в российском праве есть. Выбрали
французское право, чтобы обойти правило о запрете дарения. Если с целью обхода
ограничения, то сделка недействительна. Про автономию воли все.

Закон стороны продавца (статья 1211) - lex venditoris

Почему субсидиарная норма: пункт 1 статьи 1211 - Если иное не предусмотрено
настоящим Кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения договора
находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая
осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Эту норму
еще называют «законом наиболее тесной связи». Более корректно - закон стороны,
осуществляющей решающее исполнение по обязательству.
1211 пункт 2: «Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности:
1) продавцом - в договоре купли-продажи».
Принцип наиболее тесной связи – нужно выбрать наиболее близкий правопорядок, где
осуществляются основные действия. На подрядчике бремя исполнения договора, на заказчике
принятие работ и оплата.
В 1211 статье есть пункт 3, уходим от принципа решающего исполнения – «В
отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и
изыскательских работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные
соответствующим договором результаты». Это закон места исполнения договора.
Пункт 5 статьи 1211 – «В отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу
или на бирже, применяется право страны, где проводится аукцион или конкурс или находится
биржа» - lex luci actus.
Пункт 9 статьи 1211 – закон наиболее тесной связи в узком смысле, не принцип. «Если
из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно
вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана в
пунктах 1–8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой договор
наиболее тесно связан».

29
 Европейские правопорядки исходят из объективных критериев, а в английском (Proper
law of contract) позиция более субъективна, зависит от судебного усмотрения. Суд берет
контракт и пытается понять, какое право является надлежащим. Which law is proper? Надо
смотреть, с какими правопорядками связан с контракт. Есть плюсы и минусы у такого
подхода. Плюсы: можно реально хорошо учесть конкретное обязательство. Контракт может
иметь сугубо формальную связь с иностранным правопорядком, продавец во Франции, но
товар полностью на территории РФ. Какое право? Если закон страны продавца используем, то
будет применяться право Франции, но право Франции тут отношения к правопорядку вообще
не имеет. Возьмем договор подряда, заказываем товар во Франции, а по акту его
изготавливают и везут из Китая, получается, что подрядчик зарегистрирован во Франции, но
товар едет в РФ из Китая. С какой страной связан договор подряда? С Китаем? Со стороны
закона местонахождения стороны, осуществляющей исполнение по обязательству, тогда это
Франция, хоть она и не причём.
Вернемся к закону об автономии воли. Когда есть продавец и покупатель, они русские
субъекты, но изначально заказчик турецкий (договор субподряда), изначально в договоре
было турецкое право. Можно в возникшем споре выбрать иностранное применимое право?
Раньше считалось, что нельзя, а сейчас ВС сказал можно, связь с иностранным элементом
есть опосредованная. Подрядчик отвечает перед заказчиком по турецкому праву. Английский
суд в этой ситуации должен отойти от предписаний (хотя у него их официально нет, как в
континентальном европейском праве) и должен увидеть суть обязательств и применить
применимое право.
Минус proper law of contract, как всегда, в «судейском усмотрении». В европейском
праве есть границы, в английском праве такого понимания нет. Когда есть привязка, закон
страны продавца, можно сказать, например, что продавец француз, поэтому право
французское, а с proper law мы никогда не знаем какое право будет применяться. Суд может
решить, что нужно другое право применять, даже если стороны этого не хотят и исходили из
другого права. Но суд может на свое усмотрение решить, с каким правом более тесно связаны
обязательства.
ГК РФ скомбинировал европейский и английский подходы. В РФ proper law применяется
субсидиарно, как и в Европе. Это пункт 9 статьи 1211 ГК, некое опровержение общего
подхода: «Если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств
дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая
указана в пунктах 1 - 8 настоящей статьи, подлежит применению право страны, с которой
договор более тесно связан». В РФ в первую очередь смотрят на закон страны,
осуществляющей решающее исполнение, на закон стороны продавца, но закон дает
возможность доказать суду, что должно применяться другое право. Невзирая на то, что
подрядчик находится в Турции, оборудование изготавливается в Китае, а монтаж
осуществляется в Финляндии, сделка все равно тесно связана с РФ, потому что здесь все
собирают и принимают. На этом основании можно доказать суду, что необходимо применять
российское право, в том числе нормы об ответственности подрядчика и качестве работ.
Термины немного смешиваются, поэтому нужно четко понимать, что 1211 – это закон
страны продавца, осуществляющего решающее исполнение, а 9 пункт – изъятие из этого
принципа.
Пункт 11: если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые
термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано
применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми
терминами.
Пункт 10: к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право
страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан, если из
закона, условий или существа этого договора либо совокупности обстоятельств дела не

30
вытекает, что применимое право подлежит определению для таких элементов этого договора
отдельно.
Договор поставки смешанный, допустим. Договор поставки с условием о сборке и
монтаже. Если мы не выбрали применимое право и просто смотрим на страну продавца, то
применяется право продавца. Если это подряд, после которого делают капитальный ремонт,
например, по смыслу пункт 3 статьи 1211, тогда 2 варианта: к части договора поставки
применима право поставщика, а в части работ по монтажу право места исполнения, или
считаем, что вся эта сделка осуществляется на территории исполнения и применяем только
право страны места исполнения. Разные пути получаются.
Пункт 36 Пленума: «В исключительных случаях суд не применяет коллизионные нормы
из пунктов 1-8 статьи 1211 ГК РФ, если из закона, условий или существа договора либо
совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом
иной страны (пункт 9 статьи 1211 ГК РФ). Суду следует указать причины, по которым он
считает договор явным образом, более тесно связанным с правом иной страны. Учитывая
необходимость обеспечения предсказуемости и определенности договорного статута, суду при
оценке совокупности обстоятельств дела, по общему правилу, следует принимать во внимание
только те обстоятельства, которые сложились на момент заключения договора, а не
появились позднее.
Например, если договор заключается и в соответствии с его условиями исполняется
продавцом, подрядчиком или исполнителем через филиал или иное обособленное
подразделение в другой стране, суд вправе применить не право страны основного места
деятельности продавца, подрядчика или исполнителя, а право страны, в которой находится его
филиал или иное обособленное подразделение».
Это редкая ситуация. В основном применяется правопорядок страны продавца.
Пункт 37: «По смыслу пунктов 1 и 10 статьи 1211 ГК РФ, определяя применимое право
для смешанного договора, содержащего элементы перечисленных в пункте 2 статьи 1211 ГК
РФ договоров, правом страны, с которой такой смешанный договор, рассматриваемый в
целом, наиболее тесно связан, следует считать право страны, где на момент заключения
договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая
осуществляет характерное исполнение, если такое исполнение может быть определено в
конкретной ситуации.
Из закона, условий или существа смешанного договора либо совокупности
обстоятельств дела может вытекать, что применимое право определяется отдельно для
элементов различных договоров, из которых состоит такой смешанный договор». Суд может
посчитать, что поставка регулируется страной продавца, а капремонт страной исполнения.
Инкотермс может применяться, если стороны ссылаются. Пленум указывает на то, что
в ряде ситуаций, если будет видно, что покупатель осуществляет решающее исполнение по
сделке, тогда суд может применить закон страны покупателя.
Бывают маркетинговые договоры по продвижению продукции. Мы обязаны обеспечить
продвижение в своей стране (реклама и тд). Мы являемся точкой, которой адресуются
претензии. Дистрибьюторский контракт. По сути, это ДКП, где изготовитель – продавец. Но
по этому договору может быть и так, что мы им платим за продукцию, и они нам платят за
рекламу. С одной стороны, нужно применять закон стороны продавца, но мы то оказываем
много услуг, решающее исполнение осуществляет покупатель, поэтому можно прийти к
выводу, что должно применяться право покупателя. Для того, чтобы избежать сложностей с
выбором применимого права, его надо выбирать с самого начала. Оговорки должны быть
конкретными, ссылаться на конкретный правопорядок.
Есть конвенционное регулирование. Венской конвенции тоже есть закон об автономии
воли. У некоторых конвенций есть свои коллизионные нормы.
Ситуация: применимое право в договоре выбрали. Российский продавец, казахстанский
покупатель. Сделка заключена в Астане. Надо смотреть Венскую конвенцию. Там говорится,

31
что если стороны не выбрали применимое право, то применяется закон места заключения
сделки. Получается, право Казахстана. Но мы опирались на ГП, где принцип применения
закона по исполнению обязательств. Решающее у нас. Казахстанский тоже про конвенцию
забыл. Договорились по российскому. Если дальше возникнет спор, подается иск в суд,
ответчики отвечают, применяется российское право, так как процесс уже идет.
Сейчас закон о месте заключения сделки тоже применяется. Статья 1209 ГК –
применяется в отношении формы сделки: «форма сделки подчиняется праву страны,
подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана
недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права
страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы
одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право,
не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены
требования российского права к форме сделки».
Если форма сделки соответствует форме сделки места ее совершения, то форма
считается заключенной.
Из статьи 1209:
2. Если право страны места учреждения юридического лица содержит особые
требования в отношении формы договора о создании юридического лица или сделки,
связанной с осуществлением прав участника юридического лица, форма таких договора или
сделки подчиняется праву этой страны.
3. «Если сделка либо возникновение, переход, ограничение или прекращение прав по ней
подлежит обязательной государственной регистрации в Российской Федерации, форма такой
сделки подчиняется российскому праву». Сама сделка может регулироваться тем правом,
которое мы выбрали. Форма определяется на основании российского права.
4. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где
находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в
государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.
1213 ГК: «при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к
договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор
наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан,
считается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо
совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество». То
есть в отношении российской недвижимости всегда применяется российское право.
Обязательственный статут. Три формы: закон автономии воли; закон страны,
осуществляющей решающее исполнение по обязательствам; закон наиболее тесной связи +
место совершения сделки. Так что 4 коллизионных принципа.
Что входит в обязательственный статут? Статья 1215:
1. Правом, подлежащим применению к договору в соответствии с правилами статей
1210–1214, 1216 настоящего Кодекса, определяются, в частности:
1) толкование договора;
2) права и обязанности сторон договора;
3) исполнение договора;
4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;
5) прекращение договора;
6) последствия недействительности договора.
Нигде не перечислены основания недействительности договора. В гражданском праве
есть порок формы, порок воли, порок содержания и порок субъектного состава. В МЧП эти
пороки регулируются разными коллизионными нормами.
Порок формы сделки отсылает к договорному статуту, но может ему не
соответствовать. Основная норма – lex causa. Для формы есть отдельная норма в ГК.

32
 Если говорим о субъектном составе – законы о физических и юридических лицах. На
основании этих норм определяется, есть ли в сделке пороки субъектного состава.
Порок содержания сделки (противоречие закону, порядку и нравственности).
Регулируется пределами действия МЧП, оговоркой о публичном порядке. Например: договор
по продаже кокаина противоречит нравственности, поэтому такую сделку РФ не признает.
Порок воли, тут договорный статут и личный закон. Дискуссионный вопрос в МЧП.
Последствия недействительности сделки будут определяться на основании договорного
статута. Оговорка о применимом праве живет независимо от недействительности контракта.
Внешнеэкономическая форма сделки. Обязательно письменная форма – такое правило
было раньше. Сейчас необязательно.
Европейское право вообще спокойно относится к форме сделки. Даже по смс можно
заключать договоры. Скрины из мессенджеров как доказательство работает.
У нас в принципе тоже, но есть все равно проблемы. На таможне, например, могут
потребовать договор. Должны быть четко прописаны условия оплаты, потому что иначе банк
не понимает, как зарегистрировать операцию.
Есть обязательства по возврату валютной выручки. Если мы продаем, мы получаем
деньги. Если заплатили, получаем товар. И это все должно осуществляться вовремя. Могут
возникнуть вопросы, если вы за границей купили товар, но по каким-то причинам его не
получили. Рамки валютного и таможенного контроля очень жесткие.
Про потребителей и поручение поговорим потом.
Вопрос: 1215 – последствия недействительности сделки регулируются на основании
договорного статута. Как это может быть, если есть последствия, когда суд может взыскать
доход, полученный от этой сделки? Кажется, что это публичный порядок. Как влияет
договорный статут.
Ответ: это если сделка противоречит публичному порядку. Реституция и так далее
определяются договорным статутом. Пример с кокаином – это тоже публичный порядок.

33
 Международная купля-продажа
Любой договор международной купли-продажи имеет условие о базисе поставки,
которое устанавливает распределение основных прав и обязанностей сторон по договору,
имеющие трехбуквенный код (торговый термин).
Торговые термины не всегда имеют одинаковое содержание в разных странах в
отдельных видах международной торговли.
Базис поставки определяет составные элементы цены контракта, добавляемого к его
стоимости. Базис должен быть привязан к определенному пункту (порт, станция, граница,
терминал).
Нормативное значение международных обычаев.
п. 1 ст. 1211 ГК РФ
11. Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые
термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано
применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми
терминами.
ТПП РФ на основе Закона о ТПП РФ признала в 2012 г ИНКОТЕРМС 2010 обычаем
делового оборота в РФ. Но Назаров не согласен и считает, что ИНКОТЕРМС - это
обыкновение.
Правила ИНКОТЕРМС - наиболее авторитетный источник толкования принятых в
международном торговом обороте терминов, обозначающих базис поставки.
Применяется при наличии ссылки на ИНКОТЕРМС в контракте. Впервые опубликован
в 1936, последняя редакция - 2020. Все редакции живые и позволяют ссылаться на любую их
них. При этом если не указана редакция ИНКОТЕРМС, то применяется последняя редакция
на момент заключения договора. Так говорит Пленум ВС.
Термины ИНКОТЕРМС определяют:
• кто заключает договор с перевозчиком
• кто осуществляет страхование товара во время перевозки товара
• когда переходит рсг или порчи товара с продавца на покупателя
• кто предоставляет документы, необходимые для осуществления поставки, в т.ч. для
оформления экспорта/импорта товара
ИНКОТЕРМС не определяет момент перехода права собственности! Нужно отдельно
прописывать это в договоре!
Содержание ИНКОТЕРМС.
Две группы терминов в зависимости от вида используемого для перевозки транспорта:
• термины, используемые при перевозке любым видом транспорта
• термины, используемые при морской перевозке и при перевозке внутренними
водами
Международные перевозки могут проходить внутренним водным транспортами.
Например, Соглашение о Дунае.
Поставка в порт - поставка должна осуществляться именно на палубу судна.
CFR и CIF - спорные и неточные базисы.
Правильно прописывать так: CIF Saint-Petersburg Incoterms 2020.

34
 Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980)
Международный характер купли-продажи определяется местом нахождения
предприятий контрагентов (place of business) в разных странах-участницах Конвенции.
ст 1. ВК применяется на основе коллизионных норм также к ДКП
• если предприятие лишь одного из контрагентов находится в стране, являющейся
участников Конвенции или
• когда ни один из контрагентов не имеет своего предприятия в стране-участнике
Конвенции, но если стороны выбрали применимое право - право страны участницы
Венской Конвенции
ст 2. ВК не применяется к продаже:
• товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего
использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент
заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого
использования;
• с аукциона;
• в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;
• фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;
• судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;
• электроэнергии.
Разграничение с другими видами договоров.
Не считается куплей-продажей, если сторона, заказывающая товары, поставляет
существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких
товаров. Это подряд.
При толковании словосочетания “существенная часть” должен использоваться
преимущественно критерий “экономической ценности”. Критерий “существенности” должен
использоваться только тогда, когда применение критерия “экономической ценности”
невозможно или неуместно с учетом всех обстоятельств дела.
Конвенция не применяется к договорам, в которых обязательства стороны,
поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в предоставлении
иных услуг.
Конвенция не регулирует вопросы:
- материальной действительности договора или каких-либо из его положений или
любого обычая;
- последствия, которые может иметь договор в отношения права собственности на
проданный товар. Потому что право собственности определяется на основании вещного, а не
обязательственного статута.
- ответственность продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерти
какого-либо лица (product liability)
Диспозитивный характер Конвенции:
- стороны могут исключить применение Конвенции либо отступить от любого из ее
положений или изменить его действие
- за исключением императивных норм. Например, принцип добросовестности.
- наиболее типичный случай - договоренность о применении права государства, не
являющегося участником Конвенции
Как работает регулирование договора:
• сначала ищем коллизионные нормы
• какие есть международные соглашения между сторонами-странами
• потом ищем оговорки
35
 • обращаемся к национальному праву
Структура Конвенции:
• Сфера применения и общие положения
• Нормы, регулирующие заключение договора международной купли-продажи товаров
• Основные права и обязанности сторон
• Порядок и сроки вступления Конвенции в силу, допустимые оговорки и заявления
Толкование должно осуществляться с учетом:
• международного характера Конвенции;
• необходимости содействовать достижению единообразия в ее применении
• соблюдению добросовестности в международной торговли
Вопросы, относящиеся к предмету регулирования настоящей Конвенции, которые
прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на
которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом,
применимым в силу норм международного частного права.
Основные обязательства продавца по Венской конвенции:
• поставить товар
• передать относящиеся в нему документы
• передать право собственности на товар
Место поставки/передачи товара. Ст. 31
Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара – в сдаче товара
первому перевозчику для передачи покупателю.
Если товар должен быть взят покупателем в известном ему месте (склад, фабрика) - в
месте, где находится товар.
В других случаях - товар должен быть предоставлен в распоряжение покупателя в
месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца.
Срок поставки. Продавец должен поставить товар:
a) если договор прямо или косвенно устанавливает или позволяет определить дату
поставки – в эту дату;
b) если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки
– в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дата
поставки назначается покупателем; или
c) в любом другом случае – в разумный срок после заключения договора.
Передача документов.
Если продавец обязан передать документы, относящиеся к товару, он должен сделать
это в срок, в месте и в форме, требуемых по договору. Если продавец передал документы
ранее указанного срока, он может до истечения этого срока устранить любое несоответствие
в документах, при условии что осуществление им этого права не причиняет покупателю
неразумных неудобств или неразумных расходов. Покупатель, однако, сохраняет право
потребовать возмещения убытков в соответствии с настоящей Конвенцией.
Общее правило о соответствии товара.
Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию
соответствует требованиям договора и который затарирован или упакован так, как это
требуется по договору.
За исключением случаев, когда стороны договорились об ином, товар не соответствует
договору, если он:
a) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно
используется;

36
 b) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно
был поставлен в известность во время заключения договора, за исключением тех случаев,
когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было
неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;
c) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве
образца или модели;
d) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при
отсутствии такового – способом, который является надлежащим для сохранения и защиты
данного товара.
Качество товара:
Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию
соответствует требованиям договора и который затарирован или упакован так, как это
требуется по договору.
За исключением случаев, когда стороны договорились об ином, товар не соответствует
договору, если он:
a) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно
используется;
b) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно
был поставлен в известность во время заключения договора, за исключением тех случаев,
когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было
неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;
c) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве
образца или модели;
d) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при
отсутствии такового – способом, который является надлежащим для сохранения и защиты
данного товара.
Продавец не несет ответственности на основании подпунктов а – d предыдущего
пункта за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал
или не мог не знать о таком несоответствии.
Ответственность продавца за качество товара.
Продавец несет ответственность по договору и по Конвенции за любое несоответствие
товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это
несоответствие становится очевидным только позднее.
Продавец также несет ответственность за любое несоответствие товара, которое
возникает после момента, указанного в предыдущем пункте, и является следствием
нарушения им любого своего обязательства, включая нарушение любой гарантии того, что в
течение того или иного срока товар будет оставаться пригодным для обычных целей или
какой-либо конкретной цели либо будет сохранять обусловленные качества или свойства.
Осмотр товара покупателем.
Покупатель должен осмотреть товар или обеспечить его осмотр в такой короткий срок,
который практически возможен при данных обстоятельствах.
Если договором предусматривается перевозка товара, осмотр может быть отложен до
прибытия товара в место его назначения. Тут связь с правом предъявить продавцу
рекламации по качеству или количеству.
Утрата права на предъявление претензий покупателем.
Покупатель утрачивает право ссылаться на несоответствие товара, если он не дает
продавцу извещения, содержащего данные о характере несоответствия, в разумный срок
после того, как оно было или должно было быть обнаружено покупателем.
37
 В любом случае покупатель утрачивает право ссылаться на несоответствие товара, если
он не дает продавцу извещение о нем не позднее, чем в пределах двухлетнего срока, считая
с даты фактической передачи товара покупателю, поскольку этот срок не противоречит
договорному сроку гарантии.
Ограничение ответственности продавца по претензиям третьих лиц.
Обязательство продавца в отношении в отношении претензий третих лиц не
распространяется на случаи, когда:
• в момент заключения договора покупатель знал или не могу не знать о таких правах
или притязаниях; или
• такие права или притязания являются следствием соблюдения продавцом
технических чертежей, проектов, формул или иных исходных данных, предоставленных
покупателем.
Обязательства покупателя по Венской конвенции:
• уплатить цену
• принять поставку товара
• в соответствии с требованием договора и Конвенции
Уплата цены.
Обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение
таких формальностей, которые могут требоваться, согласно договору или согласно законам и
предписаниям, для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа.
Необходимость учета валютного регулирования, действующего как в стране
покупателя, так и в стране продавца. Валютные операции требуют соблюдения определенных
формальностей, в целом он очень жесткий. И покупатель должен сделать так, чтобы оплата
дошла до продавца. В целом тренд такой, что каждая сторона отвечает за свое национальное
валютное законодательство. При этом часто в договорах обязанность может двигаться.
Если банк ошибся - то о просрочке платежа говорить нельзя.
Во внешнеэкономической деятельности ситуация сложнее: у нас есть наша
(российская) юрисдикция, иностранная юрисдикция и корреспондентские счета. Если вы по
контракту рассчитываетесь в долларах США, то корреспондентские счета находятся в
американских банках. И, если вы работаете в компаниях, в названии которых есть хоть какие-
то отсылки к компаниям, которые находятся под американскими санкциями, то у вас могут
возникнуть проблемы с тем, что банки могут заморозить платежи -> будут серьезные
проблемы.
Даже если расчеты в евро, и вы никак не связаны с американскими банками, ваши счета
могу заморозить -> у европейских банков есть договоренности с американскими банками.
Деньги застревают на счете. Продавец говорит: «ты не заплатил за товар». Чья это
проблема? Продавца/ покупателя/ общая/ форс-мажор? В договоре лучше всегда прописывать
момент, когда происходит оплата + прописывать ответственность. Например, если прописать,
что обязанность считается исполненный с момента списания денег со счета покупателя, то в
таком случае, его обязанность будет считаться исполненной.
Это публично-правовая проблема, но с ней приходится сталкиваться. Сейчас многие
компании выбирают платежи в евро, а не в долларах, либо договариваются об
альтернативных валютах.
Договор без указания цены.
Конвенция допускает, что если цена не предусмотрена, то в таком случае должна быть
уплачена цена, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары,
продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.
Место платежа.
38
 Покупатель должен уплатить цену продавцу:
- В месте нахождения коммерческого предприятия продавца;
- В месте передачи товара или документа, если это предусмотрено договором
Увеличение расходов по осуществлению платежа, вызванное изменением после
заключения договора, относится на счет продавца
Срок платежа.
Если иное не предусмотрено договором, покупатель должен уплатить цену, когда
продавец передает либо сам товар, либо товарораспорядительные документа в распоряжение
покупателя.
Продавец может обусловить передачу товара или документов предварительной уплатой
цены
Основные формы расчетов.
Сначала ликбез. Платежное поручение – когда покупатель переводит деньги продавцу,
т.е. плательщик передает поручение банку, чтобы произвести платеж. Также называют
кредитными переводами. Инкассо – когда продавец направляет покупателю просьбу (или в
банк покупателя) списать деньги. Покупатель должен дать банку согласие на списание.
Документарное инкассо – платеж осуществляется после передачи продавцом
согласованных в договоре документов, подтверждающих поставку товара, в банк
покупателя.
То есть продавец приносит в банк документы, банк по внешним признаками их
проверяет. Если все ок, банк производит платеж.
Аккредитивная форма – продавец осуществляет поставку товаров после того, как
покупатель переводит в указанный продавцом банк подлежащую уплате сумму, которая
переводится продавцу после получения банком от него документов, подтверждающих
выполнение им своих обязательств по договору.
Аккредитив – некий счет, куда покупатель переводит деньги. Деньги замораживаются.
Продавец производит отгрузку, приносит документы. Если документы ок, банк производит
платеж.
В РФ кредитив предполагается отзывным, то есть покупатель вправе в любой момент
вернуть деньги. Во внешнеторговой деятельности аккредитив, по общему правилу, является
безотзывным. Единственный минус – банку необходимо платить комиссию.
Разница: в инкассо деньги не резервируются – риск на продавце. Аккредитив позволяет
ситуацию с риском продавца нивелировать.
Сейчас вместо аккредитива используются также расчеты по счету эскроу. За границей
расчетами могут заниматься не только банки, но иные кредитные организации или даже
небанковские организации. У Назарова был кейс, где расчеты производила обычная
коммерческая организация.
В ФЗ «Об электронной подписи» есть норма, позволяющая признать электронные
подписи, созданные в соответствии с нормами иностранного права и международными
стандартами – ст. 7. С этим есть сложности, потому что в РФ чаще более жесткий контроль.
К тому же, в России ясно как проверить электронную подпись, когда проверить китайскую
подпись более затруднительно. Поэтому в теории норма должна работать, но в реальной
жизни есть сложности с проверкой технической эффективности и подлинностью. В
реальности иностранцы чаще получают электронную подпись в России.
Ответственность в Конвенции.
Отличается от ответственности в российском праве. В Конвенции это некие
дополнительные обязанности, которые налагаются на одну сторону и некие права, которые

39
появляются у другой стороны в связи с ненадлежащим исполнением обязательств одной
стороной.
Положения об ответственности не вынесены в отдельный раздел, а содержатся в
разделе о правах и обязанностях сторон.
Ответственность продавца
Покупатель может потребовать реального (в натуре) исполнения продавцом своих
обязательств.
Суд не будет обязан выносить решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он
сделал бы это на основании своего собственного закона в отношении аналогичных договоров
купли-продажи, не регулируемых настоящей Конвенцией.
В английском праве исполнение в натуре (specific performance) – это исключительная
мера ответственности.
Покупатель может потребовать замены товара только в том случае, когда это
несоответствие составляет существенное нарушение договора.
Нарушение договора является существенным, если оно влечет за собой такой вред для
другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе
рассчитывать на основании договора, кроме случаев,
- когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и
- разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не
предвидело бы его.
Покупатель может потребовать от продавца устранить недостаток путем исправления,
за исключением случаев, когда это является неразумным с учетом всех обстоятельств.
Покупатель может установить дополнительный срок разумной продолжительности
для исполнения продавцом своих обязательств.
Продавец может, даже после установленной для поставки даты, устранить за свой
собственный счет любой недостаток в исполнении им своих обязательств, если он может
сделать это без неразумной задержки и не создавая для покупателя неразумные неудобства
или неопределенность в отношении компенсации продавцом расходов, понесенных
покупателем
Основания расторжения договора
Неисполнение продавцом любого из его обязательств составляет существенное
нарушение договора; или
если продавец не поставляет товар в течение дополнительного срока, установленного
покупателем, или заявляет, что он не осуществит поставку в течение установленного таким
образом срока
Реализация права расторгнуть договор
Должно быть в течение разумного срока сделано заявление о расторжении
Срок исчисляется с момента
-когда покупатель узнал или должен был узнать о нарушении договора; либо
- после истечения любого дополнительного срока, установленного покупателем, или
- после того, как продавец заявил, что он не исполнит своих обязательств в течение
такого дополнительного срока; или
-после того, как покупатель заявил, что он не примет исполнения.
Право на возмещение убытков
Осуществление покупателем принадлежащих ему средств правовой защиты при
нарушении договора продавцом не лишает его права требовать возмещения убытков.
Неустойка применяется лишь в случае ее согласования сторонами договора.
Регулирование неустойки – в соответствии с применимым национальным правом.
40
 Убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную тому
ущербу, включая упущенную выгоду, который понесён другой стороной вследствие
нарушения договора.
Ограничение размера убытков: убытки не могут превышать ущерба, который
нарушившая договора сторона предвидела или должна была предвидеть в момент
заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о
которых она в то время знала или должна была знать.
Это концепция предвидимых убытков.
Убытки при заменяющей сделке: если договор расторгнут и если разумным образом
и в разумный срок после расторжения покупатель купил товар взамен или продавец
перепродал товар, сторона, требующая возмещения убытков, может взыскать разницу между
договорной ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
При этом если цена заменяющей сделки сильно большая – размер убытков можно
оспаривать.
Уменьшение ущерба и вина кредитора
Сторона, ссылающаяся на нарушение договора, должна принять такие меры, которые
являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущерба, включая
упущенную выгоду, возникающего вследствие нарушения договора. Если она не принимает
таких мер, то нарушившая договор сторона может потребовать сокращения возмещаемых
убытков на сумму, на которую они могли быть уменьшены.
Сторона не может ссылаться на неисполнение обязательства другой стороной в той
мере, в какой это неисполнение вызвано действиями или упущениями первой стороны.
Уплата процентов
Если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, другая сторона
имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о
возмещении убытков, которые могут быть взысканы за нарушение договора
Определение размера процентов осуществляется путем субсидиарного применения
национального права или международных обычаев, включая неформальные кодификации,
например, Принципы УНИДРУА.
Предвидимое нарушение договора.
Сторона может приостановить исполнение своих обязательств, если после заключения
договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительную часть своих
обязательств в результате:
- серьезного недостатка в ее способности осуществить исполнение или в ее
кредитоспособности; или
- ее поведения по подготовке исполнения или по осуществлению исполнения договора.
В РФ это называется встречным неисполнением обязательств: когда видим, что
контрагент свои обязательства не исполняет, можем также приостановить исполнение своих
обязанностей по договору.
Здесь может возникнуть спор «а кто раньше начал нарушать».
Переход риска.
Утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не
освобождает его от обязанности уплатить цену, если только утрата или повреждение не были
вызваны действиями или упущениями продавца
Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара и продавец не обязан
передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на покупателя, когда товар
сдан первому перевозчику для передачи покупателю в соответствии с договором купли-
продажи.
41
 Если есть ссылка на ИНКОТЕРМС, то риск будет распределяться в соответствии с ним.
Мы говорили о Венской Конвенции по купле-продаже, так как купля-продажа занимает
значительную часть международных сделок. При этом нигде кроме России не принято
различать куплю-продажу и поставку.
Транспортные обязательства.
Трубопровод тоже можно рассматривать как транспорт.
Если вы хорошую нефть загрузите в трубопровод, то ее качество опустится. Чтобы
хорошую нефть поставить за рубеж, то вам надо строить свой трубопровод. Для этого
хорошую арктическую нефть с низким содержанием серы поставляют в танкерах.
Все виды перевозки регулируются различными международными соглашениями
Железнодорожная перевозка:
• Соглашение о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС)
• Соглашение о международном железнодорожном пассажирском сообщении (СМПС)
• Конвенция о международных перевозках по железной дороге (КОТИФ)
Презумпция: каждая последующая железная дорога принимает к перевозке груз вместе
с накладной, выступая тем самым стороной по договору перевозки, принимая на себя
соответствующие обязательства
Правила приема к перевозке груза регламентируются законодательством страны
отправления
Правила выгрузки определяются законодательством страны места назначения
В Конвенциях два главных момента:
1) Оформление единого перевозочного документа;
2) Ограничение ответственности перевозчика (ограничение суммы ответственности +
обязательный претензионный порядок + ограничение срока исковой давности)
С одной стороны ответственность перевозчика ограничена, с другой стороны она
императивна – то есть ответственность есть всегда.
Автомобильная перевозка:
Конвенция о международной перевозке груза автомобильным транспортом 1956 года
(КДПГ)
Единая форма дорожной автомобильной накладной.
Перевозчик несет ответственность за полную или частичную утрату груза с момента
принятия до момента выдачи. При этом перевозчик освобождается от ответственности, если
докажет отсутствие вины, дефект самого груза или вину грузовладельца (стандарты вины
чуть ниже, чем в праве РФ). При этом перевозчик не может ссылаться на неисправность ТС и
вину лица, его предоставившего.
Предположим: нападение на автомобиль во время остановки на ночлежку ->
противоправные действия третьих лиц. Это обстоятельство, исключающее ответственность
перевозчика? Нужно анализировать, предпринял ли перевозчик надлежащие действия по
устранению нарушения. Вопрос оценивания – практика разная. Но держим в уме, что
стандарт доказывание ниже, чем к обычному предпринимателю.
Ответственность имеет ограниченный срок – 1 год; в случае умышленных действий – 3
года. Исчисляется если поврежден – с момента выдачи груза; если утрачен - в течение 30
дней с истечения установленного для перевозки срока или если срок не установлен 60 дней с
момента принятия груза к перевозке.
Воздушная перевозка.
В основе лежит перевозка пассажиров, а не грузов
• Варшавская конвенция 1929 года – сейчас не действует.
• Монреальская конвенция 1999 года. Россия присоединилась в 2017 году.
42
 Монреальская конвенция в значительной степени повышает ответственность
перевозчика. Перевозчик свою ответственность ограничить не может.
За вред, причиненный жизни и здоровью пассажира, ответственность наступает всегда,
даже в ситуациях, когда вред причинен вследствие обстоятельств непреодолимой силы.
Суммы компенсации в международной перевозке выше, чем в законодательстве РФ – во
внутренней перевозке.
Конвенция учитывает не только интересы пассажиров, но и перевозчиков => чтобы
пассажир подал иск по месту жительства, нужно, чтобы в это место или из данного места
перевозчик предоставлял услуги, связанные с воздушной перевозкой пассажиров (в
отношении вреда, происшедшего в результате смерти или телесного повреждения пассажира
– п. 2 ст. 33 Конвенции). Могут возникнуть проблемы, когда вы покупаете единый билет на
рейс разных компаний. Или вы живете в России, а рейс купили внутри Америки, например –
иск по месту жительства предъявить не сможете.
Морская перевозка - исторически одна из международных областей коммерческой
деятельности, потому что всегда внутри страны есть малый каботаж (внутри порта), а есть
перевозки между портами одного гос-ва (большой каботаж, например, между Мурманском и
Калининградом), а вообще перевозки в основном морем. Даже в советское время КТМ был
одним из самых продвинутых документов, он был в наибольшей степени ориентирован на
рыночную экономику, а обычные кодексы были более социалистическими по природе. КТМ
всё-таки применялся к морским перевозкам, а морские перевозки в основном
интернациональные.
КТМ - один из немногих ФЗ, где есть отдельные нормы о МЧП (помимо ГК это
необычная вещь, потому что таких законов мало). В чём особенность морских перевозок?
Морская перевозка исторически была связана с бОльшим риском, чем обычные другие
перевозки, потому что море, стихия, большое влияние факторов на перевозку.
Соответственно, всегда возникали вопросы распределения рисков между грузовладельцем и
владельцем судна, общая авария, частная авария, навигационная (?) ошибка. Морское право
своеобразное, оно испытывало большое влияние английского права, потому что англичане
были большими мореплавателями. Морское право оказало большое влияние на страхование,
потому что в морском праве было много страхования, например, судна шли из Индии в
Англию, из трёх суден два тонули, одно приносило прибыль судовладельцу… В морском
праве много терминов, необычных для российского права. Например, договоры фрахтования,
чартер, сталийное время, демередж. Это универсальные термины, используются и в наших
документах, и в межд. соглашениях. У морских юристов своеобразный сленг, к этому надо
привыкать. Считается, что в морском праве слышится шум прибоя, крик чаек. Есть
особенности капитана судна, потому что он представитель судовладельца, управляет судном,
несёт ответственность за то, что происходит на судне, олицетворяет власть на судне. Особое
положение капитана судна, особая иерархия между капитаном и командой, потому что
бывали случаи, когда команда бунтовала, и были интересные моменты, что в оружейную
каюту быстрее мог пробиться капитан и другие сверху.
Общие черты с другими видами перевозки: это всегда рисковая деятельность, всегда
ограничена ответственность судовладельца, ограничен срок исковой давности. Есть особые
виды договоров. В РФ принято разделять чартерные договоры, договоры фрахтования… С
точки зрения ГП их интересно разделять, например, к какой группе договора относятся
морские договоры? Договор морской перевозки это ВОУ или договор аренды? Потому что
считается, что судовладелец предоставляет грузоотправителю вместимость судна (полностью
судно или часть). Так вот это аренда или это договор перевозки, когда вы просто передаёте

43
груз, и перевозчик отвечает за этот груз? Причём есть договоры тайм-чартер и бербоут-
чартер.
Есть линейный рейсовый чартер, его воспринимают как договор перевозки, передачу
груза, когда вы уже никак не влияете на капитана, потому что он находится в отношениях
власти-подчинения с грузоотправителем. Тайм-чартер - это уже ближе к договору аренды
транспортного средства с экипажем, а бербоут - без экипажа.
В бербоут-чартере вам предоставляют судно в аренду, вы туда ставите свою команду,
вы несёте полную ответственность за это судно, команда подчиняется полностью вам. То
есть параллель с договором аренды хорошо соблюдается - у вас есть имущество, вы за него
отвечаете, вы его контролируете, не важно, судно стоит в порту, на рейде или вы совершаете
какие-то рейсы, вы всегда за судно отвечаете. На фрахтователе бербоута могут быть
обязанность по ремонту судна, по поддержанию его мореходности.
Тайм-чартер ещё интереснее, по нему больше споров возникает - это договор аренды
или ВОУ? По российскому праву это аренда транспортного средства с экипажем. То есть вы
берёте судно, но команда вся остаётся от собственника судна. Возникает вопрос, если вы
арендуете судно, а там чужая команда, то кто отвечает за судно? С одной стороны,
собственник судна, потому что там сидит его команда, капитан подчиняется собственнику
судна, соответственно, капитан обязан поддерживать судно в мореходном состоянии, вести
судно так, чтобы не было риска для груза, то есть вроде как вся ответственность лежит на
собственнике судна и капитане.
Чем занимается фрахтователь? Он куда-то судно отправляет и перевозит грузы, но если
мы исходим из концепции, что фрахтователь не контролирует судно, то получается, что это
не договор аренды, а договор перевозки, потому что по сути судовладелец оказывает услуги
грузоотправителю и всё. У нашей концепции тайм-чартер это аренда, и фрахтователь
отвечает за судно и даёт указания капитану в рамках коммерческой эксплуатации судна.
Техническая эксплуатация судна лежит на судовладельце. То есть фрахтователь говорит, куда
плыть, когда плыть, что брать, а капитан просто выполняет указания фрахтователя, но при
этом продолжает выполнять технические указания судовладельца. Это влияет не только в
области частного права (распределение рисков - за то, что судно застряло во льдах отвечает
фрахтователь или судовладелец?). Это влияет на распределение обязанностей, в том числе
публичных. Например, когда судно отправляется за границу, оно обязано уведомить
пограничную службу. Если судно этого не делает, это является основанием для адм.
ответственности, кто за это отвечает? Фрахтователь, капитан или судовладелец? Судебная
практика в РФ говорит, что, если у вас рейсовый чартер (классическая перевозка, когда
просто везут груз из Петербурга в Таллин), то вы никак не влияете на это судно, оно просто
идёт по определённому маршруту определённое время, за это отвечает судовладелец. А если
вы тайм-чартерный фрахтователь, то там интересная практика, пограничники должны
посмотреть на распределение обязанностей по договору - на ком лежит обязанность
уведомления погран. службы о заграничном плавании. Но такая обязанность не всегда
прописана, поэтому по общему правилу ответственность на фрахтователе. Уже опытные
фрахтователи это прописывают - пишут, например, что ответственность на судовладельце. Но
даже в таких ситуациях пограничники всё равно считают, что это внутреннее распределение
рисков, привлекают к ответственности фрахтователя, а тот уже может взыскать потом с
судовладельца. Если вы будете работать в сфере морского права, обратите внимание на
распределение обязанностей. Многие морские юристы считают, что тайм-чартер ближе к
договору ВОУ. За рубежом его тоже чаще к ВОУ относят. С бербоутом всё понятно - вы взяли
лодку и делаете с ней что хотите. И можете командовать, куда плыть. Иногда в литературе

44
встречается, что тайм-чартер это смешанный договор, но так можно сказать про любую
перевозку с экипажем, наверное.
Самих чартеров очень много. В области МЧП сильно развито софт ло, когда
международная торговая палата разрабатывает какие-то документы, которые призваны
облегчить жизнь участников оборота, предложить нормы. В области морского права есть
организация БИМКО - они разрабатывают формы документов, там огромное кол-во
чартерных форм и др. договоров. Различные виды бербоутов, тайм-чартеров, линейных… В
зависимости от вида груза, вида судна. Перевозка леса, например, нефти, природного газа.
Есть документы по ремонту судна, купли-продажи судна (либо того, которое было в
эксплуатации, либо нет). Сейчас нужно регистрироваться на сайте БИМКО, платить сбор за
подписку, и получить доступ к договорам. Причём договоры составлены на английском языке
опционально - то есть на некоторые пункты есть несколько опций. например, оговорка об
арбитраже - и там 4 арбитража. То есть прежде чем начать работать по договору, нужно
вычеркнуть лишнее из формы. Может быть сразу несколько оговорок, и вы выбираете. У нас
очень много судоходных компаний, много фрахтователей, судовладельцев пользуются
формами БИМКО. Что-то убирают, что в основном оставляют их формы. Вроде русский
договор, а вроде есть элементы формы БИМКО. В этих формах используют сокращения,
например, superman договор - supervisor management. Есть бербоут-чартер, когда есть своя
команда, а бывает без своей команды, тогда будет один договор на судно, другой договор на
экипаж. Надо внимательно смотреть, как распределены обязанности нанятого экипажа.
Есть собственник судна и судовладелец. По жизни часто эти понятия совпадают. Но не
всегда, судовладельцем может быть бербоут фрахтователь, тайм-чартерный фрахтователь.
Соответственно, не всегда, когда мы говорим об ответственности судовладельца, это не
всегда ответственность собственника судна, это может быть лицо, у которого судно
находится на законном праве.
Есть терминология - сталийное время, демередж. Такие вещи прописывают в
договорах перевозки, договорах поставки груза, связанных с морским транспортом, потому
что, когда вам подают судно под погрузку, то имеет значение указать, как рассчитывается
сталийное время - время, которое судно может находиться под грузовыми операциями
(нормативный простой), такое время фиксируется в договоре. Например, сталийное время в
порту погрузки составляет 8 часов. Или могут быть исключены выходные дни. Если в это
время не укладываетесь, включается плата за сверхнормативный простой - демередж. Это те
деньги, которые вы платите судовладельцу за то, что судно стоит под грузовыми операциями
дольше положенного, он обычно очень дорогой. Тут тоже разные концепции, российское
право считает, что это классическая неустойка (или вообще исключительная неустойка),
английское право считает, что это заранее оценённые убытки (потому что судно стоит, вы его
не можете пока использовать).
Есть положения о расчёте сталийного времени, также есть положения о расчёте
демереджа, которые есть в договоре. Например, демередж рассчитывается по определённой
ставке. Но тут тоже есть разные подходы, как считать демередж. В договоре поставки может
быть оговорка о демередже 10 000 долларов в час - независимая оговорка о демередже.
Например, за 40 000 долларов за 4 часа простоя, потом составляется специальный документ
fact sheet - расчёт, когда судно пришло, когда ушло, сколько простояло. На основании этого
документа потом рассчитывают демередж. Бывают другие оговорки, например, отсылочная -
когда демередж рассчитывается по ставке, предъявленной судовладельцем. Вы в договоре
перевозки изначально не знаете, какая будет ставка, а потом фрахтователь скажет, что
судовладелец ему представил такой демередж, потому что у них был договор такой. Для
грузоотправителя это тоже проблема, потому что там может оказаться слишком большая
45
сумма, а он уже подписал договор, не зная этого. То есть грузоотправитель уже будет платить
фрахтователю исходя из того, как тот отвечает перед судовладельцем. Есть оговорки stand law
независимые, там уже это лучше для грузоотправителя, но хуже фрахтователя, потому что у
вас в договоре одна ставка, а можно взять по другой. Или хуже грузоотправителю наоборот.
Это риск. Есть специальные юристы, которые только расчётом демереджа занимаются -
правомерный он или нет.
Есть такое понятие - диспач. Это ситуация, когда вы судно погрузили заранее, то вы
можете рассчитывать на стоимость половины демереджа. То есть, например, у вас время на
погрузку 8 часов, а вы грузите за 4 часа, то вы как грузоотправитель можете потребовать от
судовладельца этот диспач в размере половины стоимости демереджа (то есть демередж 10
000 долларов, то грузоотправитель может потребовать диспач из расчёта 5 000 долларов в
час). Может попросить зачесть в стоимость перевозки. Это имеет значение, когда по договору
перевозки указано, что судно должно прибыть в определённый порт, тут тоже бывают споры
- оно просто должно прибыть в порт или встать у причала, или встать на рейд? Это тоже
имеет значение. Представим порт Санкт-Петербург - судно может встать у причала, у
сигнального буя, на одной из разрешённых якорных стоянок (напротив Приморска, Усть-
луги). В зависимости от того,как вы прописали момент, когда судно будет считаться
прибывшим, от этого будет рассчитываться сталийное время. Судно приходит, капитан
приносит нотис о готовности, с этого момента считается, что судно готово к погрузке. Для
грузоотправителя удобно, чтобы нотис подавался, когда судно стоит у причала, причём у
того, который нужен именно вам (например, нефтеналивной терминал). Соответственно, вы
можете это прописать в договоре. Если судно встало где угодно, это неудобно, а время то
идёт, потом есть риск дойти и до демереджа. Поэтому важно прописывать.
Есть такая особенность. В Петербурге движение одностороннее - суда заходят в порт по
очереди. Сначала заходят 6 часов, потом выходят 6 часов. Если вы не успели зайти, будете
ждать ещё 6 часов. Также у нас закрывают дамбу, из-за этого судоходство тоже прерывается.
Это тоже влияет на момент подачи уведомления о готовности. Причём специальные юристы,
считающие демередж, могут обращать внимание на то, что делало судно, когда подало нотис
- стояло или нет. Для этого есть судовой журнал и сайт.
Везде в перевозке есть накладные. В морской перевозке тоже - это коносамент. Это
бумага, удостоверяющая право на груз. Они бывают разные - бланковые, например, в которые
вы вписываете следующего грузовладельца. Благодаря коносаменту груз может несколько раз
менять собственника. И по коносаменту перевозчик выдаёт груз грузополучателю в порту.
Есть ситуации, когда можно выдать без коносамента, но там выдаётся гарантийное письмо - в
случае, если придёт другой грузополучатель и предъявит претензию к перевозчику, то по
идее альтернативный получатель должен все убытки возместить. Это тоже вопрос для
юристов - вы сейчас выдадите, а потом к вам прибежит настоящий грузополучатель. Есть
Гаагско-Висбийские правила, которые имеют значение для коносамента. Есть Конвенция о
коносаменте, которая регулирует и другие вопросы морской перевозки, например,
ответственность перевозчика. Например, за навигационную ошибку (ошибку работника
перевозчика) перевозчик не отвечает, что не очень логично. Это было связано с тем, что риск
ошибки очень высок, было неправильно возлагать большую степень ответственности за это
на перевозчика. Там Конвенция вводила фиксированные и понятные правила
ответственности перевозчика перед грузоотправителем, грузополучателем, с другой стороны,
Конвенция в качестве уступки перевозчику допускала правила, что перевозчик может не
отвечать за действия капитана судна. Сейчас КТМ РФ ушёл от этого, у нас перевозчик
ответственность за действия капитана несёт, поэтому обращайте внимание на это.

46
 Также во всех межд. перевозках есть пределы ответственности перевозчика. Если мы
ответственность перевозчика не будем ограничивать, то какие-либо перевозки станут
невозможными, потому что перевозчика будет легко разорить. Назаров: мне это не очень
нравится. Вспомните договор воздушной перевозки, у нас пределы ответственности
перевозчика постепенно увеличиваются, потому что считается, что современные технологии
делают перевозки более безопасными, то есть менее рисковыми, а раз рисков меньше (суда
реже гибнут, хотя контейнеровозы всё-таки теряют груз, что также отрицательно влияет на
окружающую среду)...
Общая авария и частная авария. За частную аварию отвечает только тот, кто виноват.
А вот общая авария интереснее. Общая авария - есть груз, перевозимый на судне и
принадлежащий нескольким грузоотправителям, в шторме судно начинает крениться, груз
может открепиться, поэтому груз, который на палубе, специально открепляют, чтобы он упал
в море, судно выравнивается и благополучно приходит в порт. Получается, что все остальные
грузоотправители выиграли в этой ситуации, перевозчик тоже, но 1 или 2 грузоотправителя
пострадали за общее дело, так как ценой их имущества было спасено имущество других. В
этой ситуации те собственники товара, который прибыл в пункт назначения, обязаны
возместить потерпевшим стоимость их имущества. В принципе это честно.
Протест капитана. Думается, что капитан должен его заявлять, когда с чем-то не
согласен. Но это некий документ, которым капитан фиксирует не только, что он с чем-то не
согласен, но и ситуации, которые угрожают безопасности груза или судна. И если капитан
протест не заявит, то для него возникают негативные последствия в том, что он будет лишён
(и судовладельцы) возможности ссылаться на наступление таких обстоятельств. Например,
судно везёт зерно, во время шторма зерно мокнет, то есть товар не пригоден. В этой ситуации
капитан судна должен заявить протест. Это звучит забавно, потому что кажется, что капитан
протестует против мокрого зерна, но смысл в том, чтобы зафиксировать некоторые
отклонения от нормы, которые происходят с грузом. Потому что в случае заявления протеста
это повреждение груза можно будет списать на риски перевозки, за которые не отвечает
перевозчик, потому что это вне его контроля (если это особенный шторм). Например,
блуждающая волна. Если капитан вовремя не составит протест (составит уже в порту,
например), то отвечать будет перевозчик.
Положения об арестах морских судов. Есть несколько конвенций. У нас морской арест
путают с обеспечением риска, что не совсем корректно. Кто-то говорит, что это
самостоятельное явление, кто-то - что это подвид гражданских обеспечительных мер, и все
положения об обеспечительных мерах на морской арест тоже распространяются. Суть в том,
что есть определённая группа требований, по которым (их перечень может меняться в
морском праве) можно требовать ареста судна, причём арест судна не как в гражданском
праве - запрет на осуществление определённых действий, в морском праве это просто запрет
на выход в море. Суть морского ареста не в том, чтобы потом продать судно с торгов, а в том
чтобы понудить (за счёт того, что судно арестовано и стоит в порту) выплатить те суммы,
которые он задолжал. Например, заплатить суммы за бункерное топливо (это то топливо,
которое используется судном для передвижения), снабжение судна припасами и др.
обязательные выплаты, которые связаны с тем, что судно пришло в ваш порт. То есть это не
ответственность по обязательству по договору поставки. Как раз возникает ситуация, что в
РФ положения о морском аресте почти не работают, потому что у нас в обеспечительных
мерах всегда есть требование соразмерности. Приходит судно, а вы погрузили на него еду и
воду, и когда вы приходите в суд, говорите, что хотите арестовать судно, вас спрашивают, на
какую сумму вы поставили еду и воду на это судно, вы говорите, что на 20 000 долларов, а
стоимость судна 10 млн долларов. Вам скажут, где соразмерность? Вы издеваетесь? Вы
47
просите взыскать 20 000 долларов, а судно стоит 10 млн долларов… Соответственно, в
обеспечительных мерах отказывают. По сути морской арест придуман по-другому, потому
что в данной ситуации поставщик оказывается в очень сложном положении, потому что он
поставил товар на большую сумму, сейчас это судно уйдёт и вернётся неизвестно когда. В
таких случаях можно применять другие судна того это судовладельца, но не любые, а именно
sister ship - аналогичный корабль. Если к вам придёт тот же самый танкер, того же класса, его
можно арестовать. А если придёт другой, то нельзя. Иногда можно сказать, что раз это
принадлежит одному судовладельцу, например, Мурманское морское пароходство, у него 30
судов, и вы пытаетесь его арестовать, то могут разрешить. В некоторых юрисдикциях это
возможно, в некоторых нет. Также распространена такая практика, как sooner (?) ship owner.
Это как юрлица однодневки - когда под одно судно создаётся специальная компания.
Например, на 18 суден у вас будет 18 компаний Marin Shipping 1, Marin Shipping 2 и т.д. Это
делается для того, когда у вас появляется специальные морские требования, то другие суда
нельзя будет арестовать, потому что у них разные судовладельцы.
Я также хотел вам рассказать, времени не хватило, что у нас есть Братиславские
соглашения по морским перевозкам по реке Дунай. Я немного рассказывал, что у нас есть
редкий случай, когда у нас есть международная река — река Дунай, которая протекает по
территории нескольких государств. У Братиславских соглашений очень интересный статус —
соглашение между дунайскими пароходствами. Это была конференция директоров дунайских
пароходств. На этой конференции приняли эти соглашения. Участники: Болгарское речное
пароходство, Австрийское, Хорватское, Венгерское, Румынское, Словацкое, Украинское и т.
д. Объединение пароходств.
При этом это соглашение как раз-таки нам напоминает международное соглашение в
области морской перевозки. Это объемный документ, 159 страниц. Он регулирует различные
вопросы, касающиеся морской перевозки. Это третейский суд, штрафные санкции, перевозка
груза, подготовка судна. Все как в морском праве, только внутренний водный транспорт.
Есть собственные в речном транспорте Дунайские положения об общей аварии. Затраты
на возмещение вреда. Тут вообще очень подробно разбирается вопрос о буксировке, очень
интересно, кто как отвечает. Сроки буксировки в приложениях приводится. Интересный
документ, будет время, посмотрите. Братиславские соглашения — перевозка водным
транспортом, но не по морю, а по реке. Тут есть особенности: продолжительность перевозки
по-разному рассчитывается, потому что если идем по течению, скорость одна, а против
течения — скорость другая. Соответственно, и время другое требуется.
Обычно в морских перевозках услуги буксиров есть. Но обычно в морских перевозках
буксиры грузы не возят. Обычно по морю буксиры выполняют услуги маневрирования,
буксируют поврежденные суда. А на реках буксиры часто самоходные, несамоходные
буксируют. В речных перевозках это вполне настоящий перевозчик. Как раз есть
ответственность у капитана-буксира, который отвечает за груз, за баржу. В общем, такие
вещи своеобразные.
Почему-то в учебниках про это не пишут, ограничиваются морской перевозкой, а у нас
есть вполне международная река Дунай, она протекает по территории нескольких стран, у
нас возможна перевозка в области МЧП, международная перевозка.
Я до этого открыл КТМ, ст. 414 про применимое право. Что у нас в КТМ регулируется.
Кстати, мы сейчас будем говорить про столкновения судов. Тоже коллизионная норма. Мы
сейчас будем говорить о деликтах, можно перейти. Важная коллизионная норма: отношения,
возникающие из столкновения судов во внутренних морских водах и в территориальном
море, регулируются законом государства, на территории которого произошло столкновение

48
(это АГ говорит про п. 1 ст. 420 КТМ). В случае, если столкновение судов произошло в
открытом море и спор рассматривается в Российской Федерации (п. 2 ст. 420).
У нас тут работают разные коллизионные нормы. В п. 1 ст. 420 коллизионная норма,
которая у нас в ГК есть и которая исторически возникла как первая коллизионная норма: lex
loci delicti commissi — закон места причинения вреда.
Это первая норма. Если мы знаем, в какой стране произошло столкновение, например,
во внутренних морских водах или территориальном море, тут понятно… Кстати,
вспоминайте курс по международному праву, у нас территориальное море — это 12 морских
миль от линии наибольшего отлива. У нас есть внутренние моря, которые строго ограничены.
Например, внутреннее море… (размышляет, Финский залив — внутреннее море или нет).
Раньше Азовское море точно было внутренним, сейчас поделено. Балтийское море когда-то
было внутренним морем Швеции. Средиземное море было внутренним морем Рима.
В Америке, например, территориальное море по-другому как-то рассчитывается, там 2
или 6 морских миль. В России признанная концепция — 12 морских миль от линии
наибольшего отлива.
Потом начинается исключительная экономическая зона (200 морских миль), потом
континентальный шельф идет. Исключительная экономическая зона в территорию страны не
включается, у страны просто есть исключительная юрисдикция на добычу полезных
ископаемых, добычу водных ресурсов. При этом ни одна страна не может ограничивать в
исключительной экономической зоне судоходство. В РФ проблемы с этим бывают, когда,
предположим, начинают американские корабли заходить в наши северные моря. РФ считает,
что может осуществлять там юрисдикцию, а западные страны эту юрисдикцию не признают:
да, это исключительная экономическая зона, но это не ваше территориальное море, у нас
принцип на свободу судоходства, мы можем по нему проводить в том числе военные корабли.
Неприятный момент.
Здесь у нас основная коллизионная норма — lex loci delicti commissi. Здесь
субсидиарно срабатывает закон страны суда. Если при столкновении судов в открытом море,
суда обратились в суд РФ, то применяется российское право. Тоже субсидиарная норма, если
при столкновении судов, которые ходят под флагом одного государства, применяется право
данного государства, независимо от места столкновения судов (п. 3 ст. 420 КТМ). Здесь
привязка lex flagi (lex banderae) — закон судна.
В продолжение нашей темы с морским правом, переходя к деликтам, обратите
внимание, у нас есть ст. 421, ст. 422, 422.1, это тоже особенность морского права: у нас
ответственность носит рисковый характер. Ответственность судовладельца за вред,
причиненный окружающей среде. Здесь отношения, возникающие из причинения ущерба от
загрязнения с судов нефтью; отношения, возникающие из причинения ущерба в связи с
морской перевозкой опасных и вредных веществ. У нас перевозка — это опасный вид
деятельности, могут происходить разные ситуации, может происходить разлив нефти, это
опасность для экосистемы. Опасные грузы: не только нефть перевозят, бывает, кислоту
перевозят и т. д. Относительно новая статья — ст. 422.1, ответственность за загрязнение
бункерным топливом.
Эта ответственность всегда страхуется.
По правилам Кодекса, если вред причинен территориальному морю или
исключительной экономической зоне РФ, тоже применяется российское право.
Закончим с морским правом.

49
 Деликтные обязательства
Обязательства вследствие причинения вреда отличаются от других обязательств тем,
что они стороны не связаны договором, они возникают из неправомерных действий. Когда
одна сторона причиняет вред другой.
У нас есть два вида внедоговорных обязательств: деликты и кондикция. Деликты —
обязательства из причинения вреда, кондикция — неосновательное обогащение. В первую
очередь мы поговорим о деликтах.
Исторически внедоговорные обязательства — деликты — определялись на основании
закона страны места причинения ущерба. Решается вопрос основания возникновения
ответственности, ответственность за свои действия, действия третьих лиц, характер ущерба,
способ возмещения и т. д.
Но постепенно начала происходить дифференциация этих норм. Стали появляться
другие коллизионные нормы, и под влиянием этих коллизионных норм пришло понимание,
что регулирования должно исчерпываться не только принципом места причинения вреда, но
и какие-то другие принципы надо применять.
Постепенно стал формироваться принцип… Например, у нас есть принцип наиболее
тесной связи. Исторически мы исходим из того, что наиболее тесная связь у правоотношения
с местом причинения вреда. Но возможна ситуация, как с судами, когда причинитель вреда и
потерпевший принадлежат одной и той же юрисдикции. Соответственно, возникает мысль:
если потерпевший и причинитель вреда относятся к одной юрисдикции, а вред причинен на
территории другой юрисдикции, то нельзя ли сказать, что наиболее тесно связанным
правопорядком с этой ситуацией является не закон места причинения вреда, а личный закон,
который общий для потерпевшего и причинителя вреда.
Или другая ситуация. Как понимать, что является место причинения вреда? Разберем
ситуацию с разливом нефтепродукта. Происходит разлив нефтепродуктов в море, и
нефтепродукты попадают на территории нескольких стран, вред причиняется нескольким
странам. Или лесной пожар возник на территории одной страны, а впоследствии
распространился на территорию другой страны. Где место причинения вреда?
С одной стороны, место причинения вреда — там, где разожгли костер. Костер
подожгли, возник пожар, огонь перекинулся на территории других стран, там возник ущерб.
Деликт, противоправное действие, возникло здесь, где не затушили костер в лесу.
С точки зрения потерпевшего, если сгорел дом в другой стране, потерпевший будет по-
другому оценивать, для него вред наступил в его стране. Его право в этой ситуации для него
более удобное. Он хочет в своей стране судиться по своим законам, кроме того, его право
может предусматривать более широкие пределы ответственности. Например, включает
возможность взыскания морального вреда. По российскому праву моральный вред по
общему правилу не взыскивается. Другая юрисдикция может по-другому к этим нормам
подходить в такой ситуации, например, любой деликт способен причинить страдания людям,
соответственно, взыскивать нужно не только экономические потери, реальный ущерб и
упущенную выгоду, но и компенсацию морального вреда.
Может ли потерпевший сказать, что вред причинен не там, где костер не затушили, а
там, куда огонь пришел?
Тема пожаров интересная вещь, там причинно-следственная связь. Разные страны
могут по-разному смотреть на причинно-следственную связь. В США между штатами
законодательство может отличаться. Есть такая вещь про последствия. От непотушенного
окурка, костра последствия могут быть глобальными. Можно сжечь деревню, производство,
лесопилку. В Австралии, Америке были колоссальные лесные пожары, люди гибли. Нужно
найти виновника. Про уголовную ответственность не будем говорить, но, если мы говорим
50
про возмещение убытков. Виновато ли лицо в тех катастрофических последствиях, которые
произошли? Сгорел пригород города, сгорело огромное количество имущества. Виновато ли
лицо?
Если мы подходим с теории классической причинно-следственной связи, то виноват.
Поджег, не потушил, загорелось, распространилось, сожгло. Это прямая причинно-
следственная связь.
Есть разные концепции, в разных странах они могут отличаться. Например, есть
концепция предвидимых последствий, концепция отдаленности последствий.
На что влияет деликтный статут? Способность возложения ответственности, основания
ответственности, основания привлечения, способы возмещения. Ст. 1220. У нас основания
ответственности могут быть разными.
Кто-то посчитает, что причинно-следственная связь — это любые последствия,
возникшие в результате противоправных действий. Другая норма права посчитает, что есть
прямые последствия… Непосредственные последствия, есть отдаленные (distant)
последствия. Причинитель вреда может сказать, что он не может отвечать за столь
отдаленные последствия своих действий.
Вообще вопрос причинно-следственных связи философский. Не потушили костер, но
если бы была надлежащим образом пожарная охрана, огонь бы так не распространился.
Можно ли их винить? Корректно ли винить одного человека, если к последствиям привела
целая цепочка событий: жара, сильный ветер, пожарные бензин не закупили и поздно
приехали.
Поэтому можно сказать, что какие-то последствия слишком отдаленные, и причинитель
вреда не может отвечать за все, что в этом мире происходит, за все эти отдаленные
последствия.
Может возникнуть ситуация, когда потерпевший понимает, что если он в своей стране
иск подаст, у него будут одни последствия (взыщет 100 000), а если пойдет в другую страну,
другие последствия (взыщет 200 000).
Происходит постепенная дифференциация коллизионных норм. Общая норма lex loci
delicti commissi. Потом появляется (иногда ее называют самостоятельной коллизионной
нормой, иногда считается, что это подвид коллизионной нормы) lex damni — закон места
наступления вредоносных последствий. Ст. 1219 ГК РФ:
К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право
страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для
требования о возмещении вреда.
Дальше включается субсидиарная норма:
В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в
другой стране, может быть применено право этой страны…
В некоторых правопорядках ставится точка, но наш законодатель идет дальше: … если
причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране.
Возникает момент предвидимости.
По мнению АГ, гражданское право с вопросами умысла и вины работает не очень
хорошо. Уголовное право работает хорошо, там аппарат есть, там есть средства, которые
позволяют с определенной степенью достоверности работать с умыслом.
Вопрос, а что хотел сделать делинквент, смущает. Как это устанавливать?
П. 2 ст. 1219 — личный закон потерпевшего и причинителя вреда.
Если стороны обязательства, возникающего вследствие причинения вреда, имеют место
жительства или основное место деятельности в одной и той же стране, применяется право
этой страны.
51
 Может быть такое, что самый близкий правопорядок, это не тот, где произошел деликт
или наступили последствия, а другой, потому что у нас делинквент и потерпевший
принадлежат одной юрисдикции. Логично, чтобы эта юрисдикция и разбиралась, что
натворили её субъекты.
С другой стороны, эта норма немного забавная и не всегда честная по отношению к
потерпевшему. На взгляд АГ, у нас центральной фигурой должен быть потерпевший, потому
что мы должны восстановить положение, в котором потерпевший был бы, если бы
нарушение не произошло. Соответственно, когда мы даем ему выбор юрисдикции, как в п. 1,
у потерпевшего есть возможность выбора. А здесь потерпевший оказывается в интересной
ситуации. Он не может выбрать право, где был деликт, например, вдруг там суммы взыскания
были бы больше, судебная практика лучше. Он может оказаться в более уязвимом
положении.
В п. 2 ст. 1219 интереснее даже. Сначала применяется право места жительства (lex
domicilii), а во вторую очередь уже гражданство. Как вы помните, основным принципом
личного закона является закон гражданства. А здесь в основе личного закона кладется место
жительства.
Если житель Петербурга приехал в Финляндию, попал в ДТП, и в него въехал финн,
который по какой-то причине постоянно проживает на территории РФ, то будет применяться
российское право, потому что они оба живут на территории РФ. Второй вариант: место
жительства в разных странах, один живет в Финляндии, другой в России, но оба граждане
РФ, будет применяться право России.
Следующая коллизионная норма — проявление закона автономия воли — lex voluntatis.
Возник он в договорных обязательствах, постепенно стал расширяться, проник в вещное
право, в деликты. Если причинитель вреда договорился с потерпевшим, почему они не могут
выбрать применимое право, которое будет более удобным в данной ситуации?
Раньше были споры такие. Это было на заре МЧП. Произошел деликт в Финляндии,
ДТП между двумя россиянами. В суде начали применять финское право. Суд вынес решение
на основании норм финского права. Возник вопрос: подлежит ли такое судебное решение
отмене, потому что был применен закон, который не должен подлежать применению,
поскольку потерпевший и причинитель вреда проживали в РФ. Соответственно, нужно было
применять российское право, а суд применил право Финляндии. Причем ни истец ни
ответчик против этого не возражали, строили аргументацию на основании этого права и т. д.
А потом кто-то очнулся и сказал, почему тут иностранное право.
Но если потерпевшего и причинителя вреда финское право устраивало, на каком
основании вы сейчас выскочили и сказали: у вас тут все неправильно! Нет. Стороны так
решили, у нас не было соглашения между сторонами на бумаге, но оно возникло
конклюдентными действиями сторон.
Использовать закон автономии воли в рамках деликта — хорошо или плохо? Наверное,
хорошо, мы сторонам развязываем руки, даем договориться.
Но тут тоже могут быть границы и рамки. Ст. 1223.1.
Почему закон автономии воли плохо проникал в деликты? Потому что одна из сторон
(потерпевший) может оказаться в более слабом положении. Причинитель вреда может волю
потерпевшего исказить, запугать его. Поэтому есть оговорки — п. 1 ст. 1223.1: «Если иное не
вытекает из закона, после совершения действия или наступления иного обстоятельства,
повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, стороны могут выбрать по
соглашению между собой право, подлежащее применению к обязательству, возникающему
вследствие причинения вреда или вследствие неосновательного обогащения. Выбранное
сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц».
52
 Есть ограничение по времени: «после совершения действия или наступления иного
обстоятельства». Заранее договориться тут не получится, потому что это деликт.
«Выбранное сторонами право применяется без ущерба для прав третьих лиц». Если
есть третьи лица, которые могли какие-то права и требования заявлять, то за ними это право
сохраняется.
Второй момент (п. 2): «Если в момент совершения действия или наступления иного
обстоятельства, повлекших причинение вреда или неосновательное обогащение, все
касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной,
выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм
права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон
обстоятельства».
Выбор сторонами права страны не может затрагивать действие императивных норм. То
есть есть запрет обхода закона в п. 5 ст. 1210. Мы тут тоже не допускаем умышленного
обхода закона.
Здесь под императивными нормами, как в ст. 1210, имеются не нормы
непосредственного применения, а любые императивные нормы.
П. 3 ст. 1219 — четвертый коллизионный принцип — lex causae.
Если из совокупности обстоятельств дела вытекает, что обязательство, возникающее
вследствие причинения вреда, тесно связано с договором между потерпевшим и
п р и ч и н и т е л е м в р ед а , з а к л юч е н н ы м п р и о су щ е с т вл е н и и э т и м и с то р о н а м и
предпринимательской деятельности, к данному обязательству применяется право,
подлежащее применению к такому договору.
Может возникать ситуация, когда есть некий договор перевозки. Приходит судно,
грузится в порт, встает у причала. Происходит грузовая операция, потом резко портится
погода, поднимается большая волна, дует сильный ветер, судно качает, погрузку должны
были остановить, но не успели. И портовый кран грузом повреждает рубку судна. Судовое
оборудование оказывается повреждено.
В данной ситуации у нас есть договор, по которому грузоотправитель грузит какое-то
имущество. По условиям поставки покупатель отвечал за то, чтобы подать судно к грузовой
операции, или свое судно подавал.
Есть еще договор перевалки, по которому грузят нефть на судно, а вы регулярно
подаете суда. В очередной раз танкер пришел, но какое-то оборудование было повреждено,
танкер повалился на причал.
Есть отдельно договор, есть отдельно деликт. Деликт договором перевалки может быть
не урегулирован. Танкер иностранный, к договору перевалки применяется иностранное
право. Соответственно, в этой ситуации можно попытаться договориться, что поскольку к
договору перевалки применяется иностранное право, то ответственность по деликту должна
строиться на основании этого договора, поскольку эта деятельность по погрузке, которая
стала причиной деликта, тесно связана с договором.
Сфера действия деликтного статута — ст. 1220 ГК РФ.
Определяется способность лица нести ответственность, что в рамках курса
гражданского права называется деликтоспособность. В разных правопорядках
деликтоспособность наступает с разного возраста. Тут тоже интересно, что
деликтоспособность вроде вопрос личного закона, но, учитывая, что деликт, определяется не
по личному закона, а по закону места деликта.
Во-вторых, вопрос возложения ответственности за вред на лицо, не являющееся
причинителем вреда. То, что у нас в России обычно называется ответственность за вред,

53
причиненный работниками, за вред, причиненный источником повышенной опасности
(владелец отвечает всегда по общему правилу, даже если он не контролировал).
Следующее — основания ответственности. В нашем праве — это вина в первую
очередь. Но концепции вины могут отличаться в зависимости от правопорядка. Что входит в
вину, какие стандарты виновного поведения.
Далее — основания ограничения ответственности и освобождения от нее. В ряде
ситуаций ответственность может быть ограничена… За рубежом критерии ограничения и
освобождения могут быть другие.
Способы возмещения вреда — в зависимости от правопорядка. У нас есть возмещение
убытков, санаторное-курортное лечение, возмещение стоимости лекарств и т. д. Публикация
опровержения тоже бывает разная в разных странах *рассказывает про разные варианты
опровержения (например, на последней странице мелким текстом*). Можно новый иск
подать, сказать, что решение суда не было исполнено, потому что такое опровержение вовсе
не опровержение.
Разглашение правомерных сведений. Например, раскрыть тайну усыновления, когда
ребенок этого не знал. Это деликт? Это правомерные сведения, но разглашать их тоже
неправильно. В английском праве есть концепция исков по клевете — изъятия… Например,
есть публичное лицо — политик. Его как публичное лицо можно критиковать. В нашей
концепции можно сказать, что это неправда, обратиться в суд, требовать возмещения вреда. А
в Америке есть штука, которая позволяет сказать, что он публичное лицо, политик,
соответственно, люди могут по-разному его оценивать и давать разные комментарии.
Обратная сторона публичности.
Такая же норма действует в рамках семьи, между супругами. Если пожилая женщина
назовет своего пожилого мужа назовет старым козлом в пылу ссоры, то он не сможет
побежать в суд за компенсацией за оскорбление. Если это не переходит разумных границ.
Если над человеком постоянно издеваются, это уже насилие.
В английском праве в способах возмещения вреда есть запрет на приближение к лицу. В
России таких норм нет.
Дальше — объем и размер возмещения вреда. Тоже на основании статута. Какие суммы,
какие виды убытков. У нас концепция убытков — это реальный ущерб, упущенная выгода.
Если мы говорим о деликтах, что входит в концепцию ущерба. За рубежом будут разные
концепции ущерба, что в него входит, как рассчитывается.

Вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

Ст. 1212, 1221. В целях ст. 1212 — договоры с участием потребителей, договорные
отношения, сложная коллизионная норма. Действует параллельно несколько коллизионных
норм.
Главный принцип ст. 1212 и 1221 — отношения с участием потребителей находятся под
особой охраной государства.
Если мы говорим про ст. 1221, если у нас вред, причиненного вследствие недостатков
товара, работы или услуги, то потерпевший может выбрать применимое право:
1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности
продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда;
2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности
потерпевший;
3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был
приобретен товар.

54
 Причинитель вреда может оспорить выбор права потерпевшего по п. 2 и п. 3, если
докажет, он не предвидел и не должен был предвидеть распространение товара в
соответствующей стране.
Тут вопрос, как доказать. Например, товар, изготовленный в Америке, ориентирован на
использование в сети с напряжением 110 вольт. В России и Европе — 220 вольт.
Производитель мог маркировать товар, что указанный товар продается только для сетей с
напряжением 110 вольт. Продажа в рамках Евросоюза, РФ не допускается. А потом купили
этот товар, включили в розетку, товар загорелся, предохранитель не сработал, возник пожар.
Потом предъявили иск к производителю устройства. А он скажет, что он понимал, что товар
не должен продаваться в России, он маркировал, предупреждал. То, что предохранитель не
сработал, за это он будет отвечать, но на основании своего применимого права, но не
основании закона страны потерпевшего.
П. 2 ст. 1221 — закон автономии воли: «Если стороны в соответствии со статьей 1223.1
настоящего Кодекса выбрали по соглашению между собой право, подлежащее применению к
требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или
услуги, применяется выбранное сторонами право».
П. 3: «Если потерпевший не воспользовался предоставленным ему пунктом 1
настоящей статьи правом выбора и отсутствует соглашение сторон о подлежащем
применению праве, применяется право страны, где имеет место жительства или основное
место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда, при
условии, что из закона, существа обязательства либо совокупности обстоятельств дела не
вытекет иное».
П. 4: «Правила настоящей статьи соответственно применяются к требованиям о
возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации
о товаре, работе или об услуге».
У нас в Законе о защите прав потребителей есть недостатки, связанные с качеством
товара, есть недостатки, связанные с отсутствием информации. Коллизионная норма о
недостоверной информации приравнивают к недостаткам товара.

Неосновательное обогащение
П. 1 ст. 1223: «К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного
обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место». По аналогии с lex loci
delicti.
П. 2 ст. 1223: «Если неосновательное обогащение возникло в связи с существующим
или предполагаемым правоотношением, по которому приобретено или сбережено
имущество, к обязательствам, возникающим вследствие такого неосновательного
обогащения, применяется право страны, которому было или могло быть подчинено это
правоотношение». Lex causae. У нас есть некие правоотношения, оказывается, что
правоотношений нет, например, несуществующий договор займа, тогда можно применять
нормы, применявшиеся в договору займа на основании ст. 1210.
П. 3 ст. 1223: «Правила настоящей статьи применяются, если между сторонами
обязательства, возникающего вследствие неосновательного обогащения, не заключено
соглашение о праве, подлежащем применению к этому обязательству (статья 1223.1)».
Автономия воли. Применимое право не будет влиять на права третьих лиц; кроме того, если
выбор применимого права сделан исключительно с целью обхода закона, он не будет
затрагивать императивных норм.

55
 Наследственное право
Отношения по наследованию, осложненные иностранным элементом, бывают. У
многих есть родственники за границей и отношения по наследованию не зависят от
экономики/политики, они сами по себе. Разные институты, разный круг наследников, по-
разному наследники призываются к наследованию, различные квази завещательные
конструкции существуют в разных правопорядках. Наследственное право тесно связано с
брачно-семейными отношениями и национальной специфики очень много. В английском
праве были конструкции, когда наследника полностью без наследства оставить нельзя,
обязательно какую-то долю оставить было нужно. В странах, где есть многоженство- как
призываются люди к наследованию? Как понять, кто и что наследует?
Для этого в МЧП разработаны специальные нормы. Институт наследования у нас
определялся в 2 формах: личный закон наследодателя (1224 ст ГК- привязка идет не по
закону гражданства, а по закону места жительства). В разных странах место жительства
понимается по-разному (неделя, месяц или год нужно жить в стране, чтобы это считалось
местом жительства). Была ситуация, когда английский суд встал на сторону наследницы, и
сказал, что она выполнила условия завещания, хотя она просто приехала в Англию, но не
жила там постоянно. У нас в законе также не ясно определено место проживания, четких
указаний нет. В основном суд в каждой конкретной ситуации решает, где проживал человек и
можно ли назвать его пребывание в какой-то стране проживанием. Исходя из совокупности
материалов дела суд решает, является ли нахождение наследодателя в стране его местом
жительства, или он просто временно там находился. Например, гражданин РФ приехал
кататься на лыжах во Франции, жил там неделю, попал под лавину и погиб. Имущество его
находится в РФ, может быть есть и во Франции, соответственно, нужно понять, Франция- его
место жительства или все-таки это Россия?
Личный закон определяется по последнему месту жительства, и могут быть отличия
между обычным местом жительства и последним. Эта формула прикрепления является более
распространенной, но доктрина решила, что не всегда удобно определять последнее место
жительства наследодателя, и появилась другая коллизионная норма, произошло некое
расщепление- когда наследование недвижимого имущества определяется по закону страны
нахождения такого имущества, а движимое имущество по закону страны наследодателя. Оно
приводит к непростым последствиям, так как нужно применять 2 коллизионных нормы. По
1224 ст. сначала нужно понять, какое имущество движимое, а какое недвижимое. Это
определяется по 1205 ст. и 1205.1. Затем, нужно определить страны, где находится
имущество и на основании их законов отнести имущества к движимому или недвижимому.
То есть применение наследственного института двухступенчатое- сначала 1224 п.1,
затем 1205, потом разносим имущество по категориям и возвращаемся к 1224 ст. и смотрим,
что есть что. Например, человек умер в России, но у него есть счет в швейцарском банке,
есть яхта, зарегистрированная на Мальте, поместье в Великобритании, квартира и
спортивная машина в Майами+ квартира в Москве, деньги на счетах в Москве+ различные
личные вещи, предметы роскоши и драгоценности разбросаны по этим странам. Что делать?
Смотрим, что отношения регулируется правом страны, где у наследодателя последнее место
жительства, значит смотрим российское право. Дальше с имуществом: спортивный
автомобиль движимое имущество, значит наследование будет по российскому праву; с яхтой
уже проблемы- нужно определить, каким имуществом является яхта по праву Мальты и
исходить из этого. Если считать ее недвижимым, то наследуется по праву Мальты, а если
движимое, то по праву России. В некоторых странах улучшение земельного участка (скот,
постройки и тд) относится к недвижимому имуществу. Если у человека во Франции есть
виноградники и техника, то в России посчитали бы, что виноградники-недвижимость, а
56
техника – движимое. Но если по французскому праву это считается принадлежностью
виноградника, то наследование будет происходить недвижимого имущества, как
имущественного комплекса по праву Франции. Деньги на счетах в Швейцарии смотрим,
какое это имущество, если движимое, то по праву России наследуется.
Расщепление наследственного института — это определенные проблемы, так как
сначала нужно понять принадлежность этого имущества, а только затем применимое право
для наследования той или иной вещи.
Что входит в наследственный институт? Обычно определяют круг лиц, являющихся
наследниками, вопросы о недостойных наследниках, очереди наследования, размер доли
каждого наследника, обязательная доля- что это и как определяется.
Принцип свободы завещания появился достаточно поздно. Свобода завещания была
ограничена- нельзя было в определенных правопорядках завещать все одному лицу, если есть
жена и дети. Если есть ограниченная свобода завещания, то можно сказать «вот я умру,
отдайте мое имущество такому-то человеку», своеобразный обход такого ограничения. В
российском праве на данный момент полная свобода завещания. П.2 ст. 1224 ГК- сложная
коллизионная норма: «Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в
отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены
определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления
такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны
недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям
права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского
права».
Сначала речь идет о способности к составлению (элемент дееспособности) завещания и
его форме, которые определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в
момент составления такого завещания. Это форма прикрепления опять же по месту
жительства наследодателя в момент составления завещания. Дальше идет оговорка: если
человек приехал в Германию на лечение и находится там довольно долго, составляет
завещание и не соблюдает нотариальную форму, необходимую по российскому закону. Мы
можем сказать, что если немецкий закон при составлении завещание не был нарушен, то оно
действительно, так как составлено в Германии.
Дальше идет третья субсидиарная норма – соответствие нормам российского права.
Например, человек, гражданин РФ, долго живет в Германии, уезжает во Францию, там
умирает, перед этим составив завещание. Сначала смотрим Германию, так как он там долго
жил-форма по немецкому праву нарушена. Затем смотрим по месту составления завещания
Францию – форма тоже нарушена. То есть по немецкому и французскому праву завещания
нет. Но если требования российского права соблюдены, то завещание будет действительным.
Зачем нам такая конструкция? Исходим из принципа уважения воли наследодателя.
Но есть определенная сложность по установлению воли наследодателя. Когда
открывается наследство, наследодателя уже нет, спросить не у кого, как он хотел разделить
наследство. Нам нужно смотреть документ, который должен быть правильным. Поэтому
устанавливаются жесткие критерии соблюдения формы завещания, так как воля человека
должна быть выражена четко и добровольно. Нужно проверить, не сделал ли это человек под
влиянием эмоций, принуждения, мог ли отдавать отчет в своих действиях. Российский закон
уважает форму завещания, но, когда человек уезжает за границу, он может не знать всех
тонкостей составления завещания в данной стране. Он действует так, как он привык в таких
случаях. Поэтому в отношениях, осложненных иностранным элементом, форма завещания
может быть соблюдена в трех случаях- 1) по закону последнего места жительства; 2) по
закону места совершения сделки- составления завещания; 3) по российскому праву.
57
 Наследование имущества на территории Крыма- если человек умер до марта 2014 года,
то наследование определялось по законам Украины, а если после, то по российскому праву.
Статус выморочного имущества определяется по закону страны, где оно находится.

58
 Семейные отношения в МЧП
Как мы уже с вами говорили, семейные отношения наиболее наглядны в МЧП, не
связаны с экономикой, они просто есть и есть; они в меньшей степени зависят от всех этих
ситуаций. Поэтому семейные отношения будут составлять наибольшую часть МЧП. Они не
так интересны, как договорные обяз-ва, но это жизнь, они есть и работают.
Раньше было модно уезжать за границу и регистрировать брак, просто потому, что это
красиво и романтично: где-нибудь в Париже или Праге, кто-то там сочетался браком на Бали
и проч. Осложненность ин. элементом возникала искусственно - из-за места совершения
брака.
Семейные отношения регулируются СК. Семейное право (далее - СП) - это такая точка
права гражданского. Если ГП исходит из того, что есть равенство, автономия воли,
добросовестность, диспозитивность и т.п., т.е. регулирует экономику и защищает ее в той
степени, в которой это нужно для нормального функционирования оборота, то СП больше
ориентировано на личность: на взаимоотношения в семье, с детьми и т.п. В теории это звучит
хорошо, но в жизни это не всегда получается. Т.е., право может хорошо регулировать
имущественные, экономические отношения, а личные неимущественные отношения
регулировать получается хуже. Например, извечный вопрос: можем ли мы прописывать
личные неимущественные отношения в брачном договоре? В некоторых правовых системах
прописывают, в РФ нет.
СК - это один из немногих кодексов, в котором есть раздел, посвященный МЧП. Он не
очень большой, но в нем содержатся положения о применении права к семейным
отношениям. Пойдем последовательно.

Заключение брака
Т.н. называемый брачный статут (lex celebrationis). Основное условие (не только в РФ,
практически везде): порядок и форма заключения брака определяются местом его
заключения. Т.е., то, что мы говорили применительно к наследственному праву, закон места
совершения юридического акта.
Мы исходим из того, что брак - это юр. акт. Есть люди, которые считают, что брак - это
сделка и на полном серьезе пишут научные статьи, но Назаров не считает, что брак это
сделка по многим причинам. Нельзя отрицать, что брак - это юр. акт, потому что он влечет
определенные юр. последствия. При этом важный момент, что форма брака определяется
законодательством места его заключения, потому что мы с вами понимаем, что в связи с
разной культурой и разными особенностями браки бывают тоже разные.
Исторически у нас есть браки религиозные (венчание в церкви) - он юр. последствия
тоже влечет, т.е. это союз между мужчиной и женщиной, у которых возникает новое
гражданское состояние, потому что возникают новые обязанности друг перед другом. Они
следуют из религиозных норм и обычаев. Постепенно стали признаваться браки
государственные - браки, которые регистрируются в муниципальных органах, влечет уже
прямые юр. последствия. Например, возникает особый режим имущ-ва супругов в РФ либо
определенные алиментные обязанности.
Почему важно смотреть на порядок заключения брака и форму брака?
У нас могут быть разные ситуации. Например, российские граждане могут для красоты
поехать на Кипр. На Кипре браки религиозные или в любой др. страны, где законный брак -
это религиозный, они там венчаются. Соответственно, будет ли этот брак признаваться
законных в РФ? У них будут первичные документы из ратуши или муниципалитета о том, что
брак заключен.

59
 Можно рассуждать по-разному. Во-первых, откуда мы знаем, что брак все-таки был
заключен? Есть какая-то бумажка, которую мб под страхом подписали. Откуда мы знаем, что
это влечет какие-то юр. последствия? Люди говорят, что брак зарегистрирован. А вдруг нет?
Насколько этот брак настоящий? Нет уж, идите регистрируйте брак в России, как все
нормальные люди. Во-вторых, например, приезжают супруги из Йемена с документами на
брак. Мы же не можем им сказать: “У вас никакой брак не заключен, идите и заключайте
брак в России”. Нет, поэтому мы исходим из того, что если супруги приезжают с Кипра, у
них есть там запись из церковной книги венчания, то мы не можем сказать, что РФ брак не
признает. Соответственно, нужно применять принцип lex celebrationis о том, что форма и
порядок закл-я брака определяется по законам той страны, где он заключается. Но из этого
правила тоже есть исключения.
См. п.2 ст. 156 СК: «Условия заключения брака на территории Российской Федерации
определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства,
гражданином которого лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований
статьи 14 настоящего Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению
брака».
Смотрите, здесь работает закон гражданства филица (Lex personalis), но при этом мы
говорим, что у нас должно соблюдаться требования ст. 14 СК - это у проявление оговорки о
публичном порядке. Ст. 14
Не допускается заключение брака между:
• лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном
браке;
• близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей
линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и
неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);
• усыновителями и усыновленными;
• лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие
психического расстройства.
Тут возникает вопрос: например, такое обстоятельство, как соблюдение брачного
возраста, на что мы должны смотреть? Мы должны смотреть на закон гражданства физлица,
относится ли возраст к атрибутам публичного порядка. Т.е., например, возраст вступления в
брак в РФ - 18 лет, а в Испании, предположим, что 14 лет. Может ли 15-летняя гражданка
Испании сочетаться браком с 20-летним гражданином РФ?
Если мы решаем эту задачу в России, то смотрим сначала на личный закон этой
девушки. По п. 2 ст. 156 СК мы должны понять, что возраст вступления в брак в Испании - 14
лет, соответственно, регистрировать можно, несмотря на то, что в РФ возраст вступления в
брак - 18 лет. Да, он может снижаться до 16 и даже до 14 в некоторых сРФ, но тем не менее.
А если мы увидим, что в какой-то стране возраст вступления в брак очень маленький -
например, 6 лет. Задачи, кстати, такие тоже по-разному решают, если поставить в задачу 50-
летнего и 14-летнюю, то все как-то решают, что нельзя такое регистрировать, а если 20-
летнего, то решают, что нормально. По п. 2 ст. 156 мы должны смотреть на личный закон
физлица, если он не нарушается, то брак регистрировать можно.
Дальше идем. см. п. 3 ст. 156 СК: «Если лицо наряду с гражданством иностранного
государства имеет гражданство Российской Федерации, к условиям заключения брака
применяется законодательство Российской Федерации. При наличии у лица гражданства
нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство
одного из этих государств».

60
 У нас редкий случай, когда в брачном семейном праве применяется закон автономии
воли. Очень интересная коллизионная норма, т.е., получается, что иностранцы с несколькими
ин. гражданствами оказываются в более выгодном положении, чем российские граждане,
потому что они могут выбрать тот правопорядок, который им больше нравится. Лицо, у
которого есть и гражданство ин. гос-ва, и гражданство РФ, так не может. Обратите внимание,
что ГК, например, исходит из места жительства лица, а в СК такое лицо может выбрать.
П. 4 ст. 156 СК: «Условия заключения брака лицом без гражданства на территории
Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо
имеет постоянное место жительства».
П.1 и 2 ст. 157 СК: «Браки между гражданами Российской Федерации, проживающими
за пределами территории Российской Федерации, заключаются в дипломатических
представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.
Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской
Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных
государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации,
если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства,
назначившего посла или консула в Российской Федерации».
Подробно рассматривать не будем. Заключение брака в консульских учреждениях
довольно редкая вещь.
Интересная ст. 158, как раз та ситуация, с которой мы начали, когда люди уезжают и
заключают брак за рубежом. П.1 и 2 ст.158 СК: «Браки между гражданами Российской
Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами
или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации
с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены,
признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные
статьей 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.
Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории
Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого
они заключены, признаются действительными в Российской Федерации».
Важный здесь п. 2. Помните, у нас с вами возникал вопрос про однополые браки. П. 2
ст. 158 как раз направлен на условный обход закона о публичном (??? неразборчиво) праве в
семейных отношениях. Смотрите, ст. 14 - это сверхимперативная норма. Если люди уезжают
за рубеж, то, по идее, ст. 14 может не действовать, но, правда, в ст. 14 мало исключений. Есть
важные ограничения, например, нахождение лица в др. браке. Так, если гражданка РФ уедет
из России и там выйдет замуж, и будет там 2-й или 3-й женой у какого-то мужчины, то в
контексте местного порядка (в каком-нибудь Египте, Саудовской Аравии и т.п.), в котором
уже нахождение в браке - не препятствие для заключения брака, такой брак будет
зарегистрирован. Но если эта гражданка РФ захочет потом вернуться в РФ, то возникнет
ситуация с “хромающим браком”.
Формально по ст. 158 у нас нарушается ст. 14: ее муж уже был женат. В стране, в
которой признается многоженство, этот брак будет заключен и влечь все правовые
последствия, а в РФ этот брак не будет признаться, потому что есть нарушение оговорки о
публичном порядке, а она распространяется на эту женщину, потому что та является
гражданкой РФ.
Тут возникает др. вопрос: а если она вышла замуж, родила от этого йеменца ребенка и
вернулась в Россию. Может ли она требовать от него уплаты алиментов? Например, он не
платит.

61
 Есть т.з., что все-таки может, потому что у нас есть норма, защищающая права более
слабого супруга. Мы брак не признаем, но некие отношения, которые сложились во время
брака мы будем признавать в России, чтобы эту женщину защитить. С т.з. логики, это не
очень все работает, но с т.з. защиты людей, наверное, это правильно.
Обратите внимание, то, о чем говорили на 1-й лекции, если гражданин Йемена с 3-мя
женами приезжает и здесь умирает или здесь живет по своим законам и обычаям, признаем
брак действительным или нет? Заметьте, тут ссылки на ст. 14 нет. По п. 2 ст. 158, если брак
заключен между ин. гражданами в другой стране и по ее законам, то такой брак не будет
“хромающим” и с т.з. российского права будет признан абсолютно нормальным, потому что
они иностранцы, на них российское право никак не распространяется. Для их культуры все
нормально, в их отношения РФ не имеет права вторгаться.
Тут возникает др. интересный вопрос, к которому мы возвращаемся, про однополые
браки: были прецеденты, когда граждане уезжали в страну, где однополые браки
регистрируются, например, в Голландию, Канаду и проч., регистрировали брак, получали
даже свидетельство о браке. Даже был такой случай, когда две женщины пытались добиться
через ВС признания брака на том основании, что у них есть это св-во о браке. Это тоже
“хромающий брак”, потому что если см. п. 1 ст. 158, то у нас две гражданки РФ,
следовательно, их брак, заключенный за рубежом, будет признаваться в РФ, если он не
противоречит ст. 14 СК. Тут можно сказать, что в ст. 14 СК ничего не говорится о поле
супругов, но, во-первых, сейчас можно сказать, что это противоречит КРФ, но тогда исходили
из понимания термина брака и пришли к тому, что брак не может пониматься как
однополый.
Соответственно, с этими двумя женщинами можно сказать, что это противоречит ст. 14,
но мы можем понимать ее шире и сказать, что противоречит всему публичному правопорядку
в РФ, поэтому такая история с однополыми браками не будет работать никогда.
Если вы решите зарегистрировать брак за рубежом, учитывайте, что у нас есть такая
вещь как признание. Обычно браки признаются, но необходимо собрать соответствующие
документы. Вам потребуется подлинники документов о регистрации брака из ратуши,
церкви, местного ЗАГСа и проч. Эти док-ты нужно будет перевести, подавать уже в наш
ЗАГС, чтобы он выдал уже российские документы, штамп в паспорт поставил и т.п. Короче,
Назаров считает, что это того не стоит. У него есть знакомый и он хотел сочетаться браком в
Нью-Йорке, брак заключил, но штамп в паспорт российский он получил только через год.
*Рассуждения о том, что лучше просто зарегистрироваться в РФ, а за границей
отдохнуть или сделать типо церемонию*

Расторжение брака
К расторжению брака нет такого большого количества требований, как к его
регистрации. Расторжение брака на территории РФ осуществляется в соответствии с зак-вом
РФ. Если брак заключен за рубежом, то - в соответствии с зак-вом той страны, где был
заключен брак. Работает тот же принцип места совершения юр. акта.
Обратите внимание, что в СК есть много оговорок. У нас есть всегда оговорка о месте
жительстве супругов (см. ст. 160 СК). Супруги могут проживать вместе или в разных
странах, могут иметь гражданство одной страны, а могут разных. Например, п. 2 ст. 160 СК:
«Гражданин Российской Федерации, проживающий за пределами территории Российской
Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской
Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации. В случае,
если в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается расторжение
брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в
62
дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской
Федерации».
Например, живут супруги в Финляндии. Женщина гражданка РФ. Иск подается в
России, как 2-й супруг вообще узнает об этом? Какие последствия? Женщина приехала в
СПб и подала иск в суд СПб. Тут возникает др. вопрос: а как определяется территориальная
подсудность? Вообще в любой суд можно приехать? Т.е., можно приехать вообще в Выборг и
там подать иск? У нас на территории РФ никто из супругов не живет. Как это вообще
работает, непонятно. Мы можем расторгать брак в орган дип. консульств, но сам факт
наличия этой нормы.
П. 4 ст. 160 СК: «Расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за
пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства
соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения
о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве,
признается действительным в Российской Федерации».
С разводами тоже интересно. Долгое время в некоторых странах, особенно
католических, развода не было. Генрих XVII своим женам там головы рубил или в монастырь
отправлял, потому что хотел найти хорошую жену, которая бы ему родила здоровых
наследников, но у него не получалось. Кстати, в частности, из-за того, что католическая
церковь развода не давала, появилась англиканская церковь, где ему разрешили развестись. В
католических странах, таких как Испания, Франция, Польша до сих пор есть жесткие
ограничения на развод. В Испании тоже до недавнего времени разводится было нельзя.
Поэтому возникал такой вопрос: а могут ли граждане Испании поехать за рубеж, напр., в
Германию, где разводы допускаются?
У Назарова есть знакомый, который зарегистрировал брак в Испании, потом они
захотели развестись, но они не могут, потому что в Испании развестись нельзя. Позиция
довольно странная, потому что они оба граждане РФ, поэтому они спокойно могут
развестись, поэтому живут они вместе до сих пор. Возвращаемся к вопросу, если граждане
Испании уезжают в Германию разводиться, то тут может возникнуть проблема хромающего
правоотношения. Если испанское право до сих пор запрещает разводы, к примеру, то, скорее
всего, подобную поездку за разводом оно тоже не должно признавать. Я запрещаю, а вы
пользуетесь открытыми границами ЕС и ездите куда хотите и обходите мои положения.
Поэтому здесь хромающее правоотношение. Расторжение брака в Германии повлечет
правовые последствия в Германии, ну и во всем мире, где разводы признаются. В Испании
признаваться не будет, потому что они могут посчитать, что это обход императивного запрета
разводов. По испанскому праве заключать последующий брак в этом смысле будет нельзя,
могут быть имущественные последствия и в имущественном плане. В этой ситуации лучше
получить гражданство др. страны (той же Германии), там развестись и вернуться в Испанию,
тогда такой развод будет признаваться, поскольку супруги развелись уже как ин.
граждане.
Дальше, ст. 161 СК: «Личные неимущественные и имущественные права и обязанности
супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют
совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства
законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное
место жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности
супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории
Российской Федерации законодательством Российской Федерации».
Права и обязанности между супругами определяются по совместному месту
жительства. Здесь срабатывает, не закон гражданства, а закон совместного места жительства.
63
Если совместного места жительства нет, то по зак-ву гос-ва, на территории которого они
имели совместное место жительства.
Классная коллизионная норма - посл. предложение п. 1 ст. 161 СК (выделено). Здесь
работает закон страны суда. Если вы обратились в российский суд с требованием как-то
урегулировать права имущественные, неимущественные, то будет работать российское зак-
во. П.2 ст.161 СК: «При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов
друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства,
могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и
обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае,
если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору
или к их соглашению об уплате алиментов применяются положения пункта 1 настоящей
статьи».
Здесь срабатывает закон автономии воли, но с условием: если нет гражданства или
совместного места жительства. Но почему именно так работает закон автономии воли,
почему супруги просто так не могут выбрать применимое право? Назаров не знает, видимо, в
1995 г., когда СК принимался, закон автономии воли еще не был так развит. Тут еще тоже
такой вопрос: а они могут выбрать любое применение право, как в коммерческих
правоотношениях, либо могут выбирать из двух правопорядков по гражданству? Норма этого
не раскрывает, ситуации такие довольно редко возникают, но вот такая странная
коллизионная норма.
Брачный договор регулирует только имущественные отношения между супругами. За
рубежом брачный договор может регулировать и личные неимущественные отношения.
Может ли муж пообещать жене, что будет приходить, напр., каждый день не позднее 9 часов
вечера или жена раз в неделю обязуется отпускать мужа в паб, чтобы выпить пива с
друзьями? В РФ нельзя, в некоторых ин. правопорядках можно. Почему в РФ нельзя?
Считается, что российское семейное, гражданское право не обладает инструментами, чтобы
принудить др. сторону исполнять неимущественное обяз-во. С имущественными
отношениями проще: не исполнил - плати убытки. Имущественные отношения можно
посчитать в деньгах, а все, что можно посчитать в деньгах, можно попытаться взыскать.
Личные неимущественные отношения мы посчитать не можем. С примером про мужа и паб,
как это исполнять? Вот не отпустила жена в паб, у нас нет инструментов, чтобы принудить
жену сделать это.
Была такая идея обеспечивать такие обяз-ва неустойкой. Например, если не отпустила в
паб, штраф 100 фунтов за каждый случай невыпсука в паб. Но это тоже так себе маневр,
потому что вы искусственно в данной ситуации подменяете неимущественные обяз-во
имущественным. Поэтому гражданское право РФ на это не влияет.

Правовые обязанности родителей и детей

Ст. 163 СК: «Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность
родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на
территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного
места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются
законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию
истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми
может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно
проживает ребенок».
Опять же, у нас личный закон все время скачет: то закон места жительства, то закон
гражданства. Получается, что если родители живут вместе со своими детьми на территории
64
одной страны, то см. закон места жительства семьи. Если совместного места жительства нет,
то см. закон гражданства ребенка. При этом в ряде ситуация возможно использование
коллионной нормы закона места жительства ребенка (последнее предложение ст. 163).
Ст. 164 СК: «Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а
также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством
государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При
отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются
законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на
получение алиментов».
В принципе, аналогично с ребенком.

Усыновление/удочерение
Мы с вами когда-то это немножко разбирали. Очень сложные статьи (ст. 165 СК) -
помните, в ГК сложные нормы с установлением опеки и попечительства, здесь тоже самое с
усыновлением, потому что считается, что одной из целей СП является забота о детях,
поэтому процедура усыновления ребенка в т.ч. на территории РФ ин. гражданами
производится в соответствии с зак-вом страны, гражданином которой является усыновитель
(п. 1 ст. 165).
При этом у нас есть еще субсидиарная норма (абз. 2 п. 1 ст. 165 СК): «При усыновлении
(удочерении) на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами
без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, должны быть
также соблюдены требования статей 124 - 126, статьи 127 (за исключением подпункта 7
пункта 1), статей 128 и 129, статьи 130 (за исключением абзаца пятого), статей 131 - 133
настоящего Кодекса с учетом положений международного договора Российской Федерации о
межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей».
Процедура усыновления определяется в соответствии с СК РФ, но сусбидиарно у нас
есть п. 2, 3 и 4 ст. 165 (все копировать не буду, там много):
П. 2 ст. 165 СК: «В случае, если в результате усыновления (удочерения) могут быть
нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и
международными договорами Российской Федерации (с учетом положений пункта 2 статьи 6
настоящего Кодекса), усыновление не может быть произведено независимо от гражданства
усыновителя, а произведенное усыновление (удочерение) подлежит отмене в судебном
порядке».
Помните, у нас был такой закон Димы Яковлева, он существует до сих. Его недавно еще
расширили. Суть закона: есть санкции, которые мб введены в отношении РФ, а есть ответные
санкции, которые РФ может ввести. Закон Димы Яковлева в этом смысле абсолютно
нормальный. Подобные законы часто принимаются и в др. странах. Но в этом законе есть
странная норма про запрет усыновления американскими семьями детей РФ. Эта норма
связана с тем, что когда принимался этот закон, было много скандалов, связанных с смертями
российских детей в США. Когда приняли этот закон, отменили все процедуры усыновления,
в т.ч. и те, которые были практически завершены. Там было несколько прецедентов, когда
через ВС удавалось отпустить ребенка. если процедура усыновления была на момент
принятия закона уже почти завершена.
П. 1 ст. 166 СК: «При применении норм иностранного семейного права суд или органы
записи актов гражданского состояния и иные органы устанавливают содержание этих норм в
соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в
соответствующем иностранном государстве.

65
 В целях установления содержания норм иностранного семейного права суд, органы
записи актов гражданского состояния и иные органы могут обратиться в установленном
порядке за содействием и разъяснениями в Министерство юстиции Российской Федерации и
в другие компетентные органы Российской Федерации либо привлечь экспертов.
Заинтересованные лица вправе представлять документы, подтверждающие содержание
норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих
требований или возражений, и иным образом содействовать суду или органам записи актов
гражданского состояния и иным органам в установлении содержания норм иностранного
семейного права».
Как у нас в ГК, стороны могут тоже предоставлять суду установления содержания норм
иностранного права, так и в СК. Единственное, что здесь нельзя полностью возложить эту
обязанность на стороны, потому что это все-таки семейные отношения, а не
предпринимательские, поэтому неправильно заставлять стороны всем этим заниматься.
П. 2 ст. 166 СК: «Если содержание норм иностранного семейного права, несмотря на
предпринятые в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи меры, не установлено,
применяется законодательство Российской Федерации.
Ст. 167 СК: «Нормы иностранного семейного права не применяются в случае, если
такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку)
Российской Федерации. В этом случае применяется законодательство Российской
Федерации».
Здесь непосредственного применения нет, но установлено общее ограничение.
Приводили примеры уже - ст. 14 СК: брак - это союз между мужчиной и женщиной, ну и
другие положения.
У нас еще несколько конвенций. Есть детские конвенции: о правах ребёнка 1999 г., о
защите детей 1993 г. Один из основных документов для РФ - Минская конвенция о правовой
помощи 1993 г., там есть положения, касающиеся вопросом семейного права и усыновления.
Вопрос от С.: по СК нет препятствий для признания брака между 5-летним мальчиком и
20-летней девушкой? Все, что мы говорим, это сверхимперативная норма, мы выводим ее из
ст. 15. Это все доктринальные рассуждения?
Строго говоря, да, потому что у нас есть закон гражданства. Если страна гражданства
лица допускает такие браки, то че бы нет. Это можно как-то выводить из каких-то общих
правил. В зарубежных странах есть концепция возраста согласия, вступления в брак. В РФ
такого нет, есть половая неприкосновенность, половая свобода и т.п. Можно как-то отсюда
начать выворачивать. Видите, даже РФ (прервался) возраст согласия в некоторых субъектах
РФ с 14 лет.
Помните, был такой адвокат Павел Астахов. Он выдал шикарную фразу. Там был
скандал, когда большой чеченский начальник собирался сочетаться браком с маленькой
девочкой, которой вроде 12 лет было. Тогда Павел Астахов начал объяснять и должен был на
этом остановиться, говорил достаточно обычные вещи: “Понимаете, есть брачный возраст, в
некоторых субъектах РФ он может быть другой…”. А потом выдал шикарную фразу, сказав,
понимаете, в некоторых регионах, странах все женщины в 40 лет уже типо сморщенные,
поэтому брак надо заключать пораньше. Все у виска покрутили, конечно.

66
 Трудовое право
ТК не содержит положений, которые регулируют отношения, осложненные
иностранным субъектом. Однако такие положения о регулировании прав работника можно
найти в Кодексе торгового мореплавания.
Принципы прикрепления для статута – lex loci laboris (закон места работы) и lex
voluntatis (закон автономии воли).
Lex loci laboris – применяется закон основного места нахождения работодателя/места
деятельности. Или же в силу принципа автономии воли стороны могут выбрать любое
применимое право для регулирования отношения.
В России практика по данному вопросу достаточно противоречивая: суды в основном
отказывают в применении принципа автономии воли. Суды руководствуются тем, что в
гражданском договоре стороны сами вольны определять условия договора, т.е. стороны
полностью свободны, равенство сторон презюмируется. В то время как в трудовом договоре
равенство отсутствует, условия договора практически невозможно изменить по желанию
работника, поэтому свобода договора здесь имеет неполный характер. Поэтому основной
принцип для нас – закон места работы.
Могут существовать определенные ограничения в занятии определенной должности,
доступу к определенной работе для иностранцев. Н-р: в военной службе. В России служат
только граждане страны, также установлен запрет на наемничество. Однако Конвенцию о
запрете на наемничество не подписывали Франция и Испания: в этих странах есть
иностранный легион, они не признаются наемниками, но сложно провести точную грань
между добровольцами и наемниками. Другой пример – США. Президентом США может
стать только человек, родившийся в Америке, а натурализованные граждане не могут
занимать такую должность. Важно быть не просто гражданином, а гражданином по
рождению. Хотя в России тоже существует такое ограничение – нельзя иметь двойное
гражданство.
Заканчиваем на этом с трудовым правом))

67
 Американские санкции
Во-первых, иностранные санкции – недружественные ограничительные меры, которые
одна страна вводит по отношению к другой. Н-р: заморозка активов, экономические
ограничения, визовые ограничения, ограничения на совершение определенных действий в
отношении лиц, находящихся под санкциями.
Санкции:
- Совета безопасности ООН. Н-р: в отношении Аль-Каида, талибов и т.п. Об этих
санкциях договорились все страны и их вводит Совет безопасности. Это одни из немногих
санкций, которые признает РФ и активно их соблюдает.
- санкции, которые страны вводят самостоятельно. Страны, которые подверглись
санкциям, могут вводит ответные ограничения (реторсия).
Считается, что самые страшные санкции – санкции США.
Стоит заметить, что РФ не признает иностранные санкции и считает их незаконными.
РФ сходится во мнении, что американские законы не могут влиять на деятельность РФ, тем
более данные действия являются недружественным актом.
Американские санкции вводятся прежде всего для компаний США, однако данные
ограничения влияют и на Европу.
Санкции по широте применения:
- секторальные – запрещают определенный вид деятельности. Н-р: с 2014г. запрещается
предоставлять РФ технологии, связанные с добычей сланцевой нефти. Они влияют на
компании, но к ним можно адоптироваться.
-индивидуальные (блокирующие) – включение лица в список заблокированных лиц. С
заблокированным лицом запрещаются любые сделки, происходит заморозка активов,
визовые ограничения. Если такой человек захочет купить товар в интернет-магазине, у него
не получится, так как любая деятельность американских компаний и американских граждан с
таким лицом запрещена (следовательно Европа тоже не может вести действия с таким
лицом).
Санкции можно делить на первичные и вторичные. Вторичные санкции налагаются на
контрагента лица, которое заключает сделки с таким лицом. Блокирующие списки
пополняются еще и контрагентами.
Как работают американские санкции? Почему же санкции также влияют на
деятельность лица из черного списка с иностранными компаниями в Европе?
Есть определенные законы Америки, где указаны ограничительные меры, н-р, закон о
помощи Украине, закон о защите экономической безопасности Европы. Н-р, было введено
ограничение на строительство судами Северного потока – 2.
Есть законы, а есть указы Президента США - executive order- ими вводятся первичные
санкции. Потом на основании законов и executive orders Госдеп и OFAC (ОФАК,
Департамент по управлению иностранными активами) могут самостоятельно вводить
санкции. Нет никакого предупреждения о внесении в список, ОФАК просто публикует у себя
на сайте данный список. С этого момента такие лица становятся «токсичными», а значит с
ними нельзя вести дела. Обычно дается 2 недели для расторжения договоров с таким лицом.
Генеральная лицензия позволяет совершать определенные действия с заблокированным
лицом, она также выдается США.
Попадание в черный список опасно тем, что санкции вводятся не только по отношению
к лицу, но и в отношении компаний, где лицо имело 50% пакета акций. ВТБ банк оказался в
черном списке, и он пытался уменьшить долю владения акциями в обществах, передавая
пакеты другим организациям. Попадание головной компании в черный список порождает

68
поражение всех зависимых компаний. Но удар по дочерней компании не поражает головной
офис. Санкции растут только вниз.
Как понять, является ли лицо «токсичным»? Как себя подстраховать?
Есть спец.базы, которые сейчас в РФ не работает. Можно найти на сайте ОФАК реестр
по санкциям (OFAC sanction list search). SDN list – список лиц, которые находятся в
блокирующих санкциях. Non SDN list – список лиц, к которым применены секторальные
санкции.
Все европейские банки имеют договоры с американскими банками, имеют
корреспондентские долларовые счета, поэтому часто американские банки просто отказывают
в обработке определенных операций, могут также заморозить счета. Поэтому европейские
банки соблюдают ограничительные меры, введенные США.
Несмотря на то, что американские санкции носят территориальный характер, они носят
более широкий характер. Важно заметить, что если сделка в долларах, то Америка считает,
что данная сделка подпадает под ее контроль. Стоит также иметь в виду, что Россия не
признает санкций, поэтому включение оговорок в договор условия о том, что лицо не
является заблокированным, является противоречащим. В РФ даже хотели ввести норму,
устанавливающую ответственность за признание санкций.
Лицо может обжаловать наложение санкций, то оно должно нанять американского
юриста, который может оспаривать данное решение в ОФАК.

69
 Интеллектуальная собственность в МЧП
Молодая подотрасль ГП. Поздно начала формироваться. Она в современном виде стала
формироваться в конце 19 века. Наверное, интеллектуальное право в большей степени
интернациональное. Основное – конвенции в области интеллектуального права – Бернская
конвенция и Парижская конвенция из 19 века. Если говорить о ГП, которое формировалось
веками внутри страны, с определенной степенью влияния соседних стран – деликты,
договоры, лица и так далее – там много специфики своей. А ИП более универсально из-за
позднего появления. Оно сразу имело большое влияние из конвенционного регулирования.
Условно, можно сказать, что если вы знаете ИП РФ, то вы неплохо можете знать любой иной
развитой страны. Конечно, есть специфика у нас, но общие принципы, положения –
настолько разработаны на конвенциальном уровне, что здесь нет такого разнобоя в
теоретическом плане, который существует в иных отраслях ГП.
Основное отличие в правовых системах – концепция интеллектуальных прав, которая
существует в континентальном праве – например, про авторское право – концепция
«copyright» из англосаксонского common law. Отличий, быть может, не так много. Но одно из
ключевых – признание или непризнание личных неимущественных прав автора на
произведение. Континентальное право исходит из концепции, что между автором и его
произведением существует особая духовная связь, она выражается в личных
неимущественных правах (в РФ), в моральных правах (во Франции, например, moral rights).
Английское право исходит из того, что у автора какой-либо особой связи между автором и его
произведением не существует. Любой РИД – продукт, который должен участвовать в обороте.
Соответственно, говорить о неимущественных правах не приходится. Английская доктрина с
очень большой неохотой признают моральные права. Американский – нет. При этом
американский рынок РИД – наиболее крупный. Это интересный факт.
Интеллектуальная собственность – в чем отличия от обычной собственности?
Собственность на материальную вещь, а интеллектуальная – на нематериальный объект.
Некий объект, существующий изначально в качестве идеи, имеющей определенное
выражение в материальном мире. В отличие от имущества, которое ограничено в
пространстве, у него нет ограниченного срока жизни. ИС – в неограниченном пространстве,
ибо идея. Срок жизни, по сути, тоже не ограничен. Пока люди помнят и знают, он
существует. Исходя из этого у нас разный объем прав – если на вещь у нас основная
концепция триады собственника, то на РИД – триада невозможна. Владение невозможно –
объект идеален. Пользование невозможно по той же причине, неясно, как это полномочие
реализовывать. С распоряжением тоже сложно. Как вы будете распоряжаться тем, что вы не
владеете, что не можете подержать в руках. Соответственно, из-за идеальности объекта для
того, чтобы обеспечить участие объекта в обороте и придумали эту концепцию ИС,
интеллектуальных прав. На объект, который изначально не может участвовать в обороте, мы
ему придаем некие свойства, которые позволяют его в оборот включить.
Это концепция copyright в англосаксонском праве – право на создание копии,
повторения. В континентальном праве, праве РФ, в том, что есть на конвенциональном
уровне – это exclusive right, которое заменяет собой в значительной степени право
собственности. Оно дает возможность использовать произведение. Это право дает
возможность передать право (отчуждение/лицензия). По аналогии с правом собственности,
если собственность – абсолютное право, собственнику противостоит неопределенный круг
третьих лиц, на которых лежит обязанность не мешать собственнику использовать вещь, то
исключительное право – есть правообладатель и есть неопределенный круг третьих лиц с
обязанностью не использовать произведение без согласия автора. Если в отношении ПС –
концепция, исходная от вещи (вещь моя, никто не может ей пользоваться), то в отношении
70
ИС – сложнее, ибо РИД идеален, он легко может уйти от одного человека к другому. С
интернетом это очень просто. Ранее было сложнее. Пока не изобрели печатный станок, не
было проблемы с авторским правом – попробуй сделай копию – для этого нужно очень
много. С книгопечатанием производство копий упростилось. Первыми борцами за
интеллектуальную собственность были как раз книгоиздатели, которые просили привилегию
– запрет другим создавать копии.
Для ИС это характерная черта – оно выросло из привилегий. Только ранее привилегии
давались индивидуально, когда конкретный автор посещал монарха. Потом немного
поменялась концепция – все стали считать, что всем должны даваться авторские права.
То есть это искусственная конструкция, созданная государством. Имуществом никто не
может пользоваться, кроме вас. А ИС – может, поскольку можно сделать копию. Это
искусственная монополия – никто не может использовать объект без согласия автора.
Неважно, что технически это может делать кто угодно.
ПС по общему правилу – бессрочное. Они существуют столько, сколько длится вещь.
Но вещи, как объекты материального мира устаревают, изнашиваются, и ПС прекращается. С
идеальным объектом не так. Он существует столько, сколько мы его помним. Он может
существовать годами, десятилетиями, веками. Из-за неограниченного срока существования
государство дает правовую охрану с ограниченным сроком.
Срок в разных странах разный. В Америке общая концепция Public Domain –
общественное достояние, её по-разному выводят – в теории РИД существует неограниченное
кол-во времени. Второе – РИД создается не просто так, а с опорой на собственную культуру,
а значит в какой-то момент он должен влиться в эту культуру. Некоторые указывают, что
авторы не на пустом месте создают РИД, что-то существует (образы, например) до него.
Поскольку он использует это, то и его произведения тоже должны попадать в общественное
достояние, использоваться без ограничений.
В том числе поэтому исключительное право ограничено по времени. Но оно действует
долго. Есть интенция к увеличению постепенному сроку действия охраны – было 25 лет с
момента создания, а сейчас 70 лет с года после смерти автора, сейчас предлагают 90 вместо
70. Объясняют это тем, что увеличивается продолжительность жизни. Но контраргумент в
том, что мы ведь и так предоставляем срок охраны на жизнь автора. Как это соотносится с
тем, что после него? Ведь для автора нет разницы. Наверное, для наследников. Но что же
наследники? Почему они привилегированы? Понимаю, что автор, наверное, думал, что его
потомки будут это использовать, но все остальные люди, ведущие бизнес или иную
деятельность тоже думают о детях, но то, что создано этими остальными людьми не будет же
существовать 70 лет. Дети сами должны будут справляться, зарабатывать.
Интересный пример, не нарушение интеллектуальных прав. Думал, что покупал книгу
Н. Носова, а купил И. Носова. Книга оказалась так себе. С точки зрения авторского права всё
в порядке. Права на персонажа (Незнайка) охраняется авторским правом. Иные лица не
могут персонажа использовать. А Игорь Носов – наследник. Публикуется под своим именем.
И он вправе использовать персонажа, публиковать произведения. А для меня, как
потребителя, возникла схожесть до степени смешения. Я заблуждался, что покупал книгу Н.
Носова. И ничего не могу с этим поделать. Если был бы не наследник, то было бы больше
шума. Когда персонаж перейдет в общественное достояние – тогда можно будет кому угодно
использовать его.
В общем, есть тенденция на увеличение сроков охраны. Но это противоречиво. Мы
защищаем тем самым наследников, которые могут быть уже мало связаны с автором.
Ещё раз, соглашения – Бернская Конвенция 1886, Женевская Конвенция об авторском
праве, есть Конвенция об учреждении ВОИС, известное соглашение ТРИПС. Последнее
71
интересно тем, что это первый документ, который регулирует вопросы в отношении всех
объектов интеллектуальных прав, признанных на тот момент. В отличие от иных Конвенций,
которые посвящены конкретным объектам – авторского права, смежных прав, промышленная
собственность, средства индивидуализации, топологии, селекционные достижения. ТРИПС
же – глобален, охватывает всё.
Объекты авторского права – научные, литературные, художественные произведения.
Охрана строится по территориальному принципу, что свойственно для интеллектуальной
собственности. Это вытекает из привилегий. Вещное право охраняется везде. Есть
презумпция добросовестности владения, собственник будет перемещаться по миру, будет
считаться собственником везде.
Произведение изначально охраняется на территории каждого государства. Государство
само считает, какие произведения охраняемые, а какие нет. Соглашения содержат
определенные перечни охраняемых произведений. К неохраняемым обычно относятся, по
Бернской Конвенции, например – сообщения о фактах. Хотя, например, есть СМИ, им не
всегда нравится этот факт, они считают, что нужно, чтобы они охранялись. Договор ВОИС
указывает, что методы, процессы, математические концепции могут не охраняться. Главным
образом потому что они должны, наверное, всё-таки должны охраняться в рамках
промышленной собственности.
Произведение может быть обнародовано или нет, опубликовано оно должно быть с
согласия автора. Но что есть выпуск в свет? Опубликование, воспроизведение в
материальной форме, предоставление неопределенному кругу лиц? В разных странах вопрос
может решаться по-разному. Принцип защиты прав авторов национальный – автор в любой
стране имеет тот же уровень охраны, что и права местных авторов. Если разместил в
интернете произведение – опубликование или нет? Если вышел на улицу и рассказал –
опубликовал? Или нужен тираж?
Ещё вопрос относительно к объектам охраны – базы данных и сборники. Если относить
их, то как? Любой сборник будет охраняться? Должен ли телефонный справочник охраняться
интеллектуальным правом? Не должен, ибо это лишь систематизация по алфавиту, никакой
творческой искры нет. Если иная систематизация, может быть творческий элемент, который
указывает на необходимость охраны в качестве произведения.
В разных странах может отличаться необходимость соблюдения формальностей для
охраны произведения. Например, нужно ли обозначать, что произведение охраняется?
Значком в виде буквы «С» в круге. В РФ вне зависимости от этого значка любое
произведение будет охраняться в силу факта создания.
А произведение охраняется в силу создания или обнародования? Мы исходим из того,
что в силу создания. Но чтобы оно считалось созданным, оно должно быть опубликованным,
вроде как. Иначе никак его не установить.
Ранее известная штука была, что автор для доказывания того, что именно он автор –
отправлять письмо самому себе, в нем его произведение. Суд установит, что он
действительно написал первый. Но доказательство будет работать один раз. Второй раз
конверт уже не вскроешь. В Бернской Конвенции есть компромисс – если по внутреннему
зак-ву соблюдение формальностей требуется обязательно, то формальности выполнены в
отношении любого произведения, если есть знак «С». Но насколько необходимо соблюдение
формальности? С точки зрения автора, соблюдение не является необходимым. Произведение
должно быть охраняемым в силу создания. Формальности нужны для общества, в котором
произведение живет. Мы не говорим о произведениях, которые написаны в стол.
Произведение в обществе, потребители контента – должны понимать, охраняется ли
произведение или нет. Иначе неясно – злостный нарушитель или нет. Если правонарушение
72
невиновное, то можно требовать только пресечение неправомерных действий, но не можете
требовать мер ответственности (убытков). В РФ также. В РФ есть меры защиты и меры
ответственности. Первые применяются всегда. Вы можете требовать пресечение вне
зависимости от вины причинителя вреда. А если хотите убытки, то нужно доказывать вину.
Как её доказывать? Например, то, что на произведение есть отметка «С» или all rights
reserved. А нарушитель взял и стал использовать. Значит он виновен. И есть системы, в
которых основания для взыскания убытков за нарушение интеллектуальных прав –
соблюдение формальностей, оставление отметок – позволяют взыскивать компенсацию.
В Конвенциях могут устанавливаться исключения из исключительного права. Суть в
том, что поскольку исключительное право – искусственная конструкция. Произведения
создавались ранее, когда был Шекспир – рынка интеллектуальной собственности не было.
Когда говорят, что для развития науки и искусства нужна интеллектуальная собственность –
интересная концепция, но ранее деньги были не безусловным критерием для создания
произведений искусства. Некоторые писали хорошо, пока были бедными, когда стали
богатыми – стали писать плохо. Это только аргумент в пользу искусственности монополии,
созданной государством. Она поощряет авторов и прогресс, но эта искусственность
вынуждает государство делать уступки для общества, которые выражаются в концепции
общественного достояния и исключениях из исключительного права. ПС – тоже носит
ограниченный характер, собственник не может делать всё, что хочет. Плюс оно ограниченно
территориально (земельный участок) и законом (глубины, воздух и так далее). Вещное право
тоже ограничено. Перечень исключений также именуется в соглашениях. Поэтому расширять
их нельзя. Цитирование, иллюстрирование, использование в научных целях, в прессе, если не
нарушает интересы автора и не нанесет ущерба нормальной эксплуатации произведения.
Воспроизведение – создание копии. Российский законодатель, когда мы хотим провести
исключение в ФЗ – может не сработать, ибо Конвенция не содержит такое исключение. Хотя
Конвенции указывают иногда, что государства могут установить иные исключения. Это про
авторское право. Содержание исключительного права определяется Бернской Конвенцией –
право на воспроизведение, перевод, передачу в эфир, переработку, распространение, право на
публичное исполнение. Все как в РФ.
На смежных правах не вижу смысла останавливаться.
О промышленной собственности. Есть Парижская Конвенция 1883 г. Одна из
старейших Конвенций. В промышленную собственность входит несколько объектов разной
правовой природы, на мой взгляд концепция промышленной собственности устаревшая.
Попадают в промышленную собственность РИД – изобретения, полезные модели,
промобразцы, селекционные достижения и т. д. В них есть искра творчества, для того чтобы
их придумать нужно творчество. Нужен изобретательский уровень, новизна и т. д. А средства
индивидуализации – принципиально иные объекты, где может не быть творческой искры.
Они нужны для отличия одного товара от иного, услугу от иной, контрагента от иной. По
своей природе объекты разные. Но исторически их понимали вместе. Если авторское право
занимается культурой, то промышленная собственность занимается промышленностью. Хотя
произведения, на мой взгляд, ближе к авторскому праву.
Основные соглашения – Парижская Конвенция, Мадридское соглашение о регистрации
ТЗ, договор о патентной кооперации, договор о регистрации товарных знаков, соглашение
ТРИПС.
В авторском праве произведение охраняется национально, но по всему миру, все
участники в том или ином виде дают возможность авторам защиты произведения за рубежом
вне зависимости от формальностей, произведение охраняется как есть. Для охраны
промышленной собственности это не работает. В каждой стране объект охраняется
73
самостоятельно. Патент на изобретение вы должны получать в каждой стране свой. При
этом, почему так сделано? Национальный характер патентной охраны. В этом особенность
искусственности конструкции исключительного права. Произведение охраняется с момента
создания. Под изобретением будем понимать весь ворох всех объектов патентного права. Все
объекты имеют регистрационную модель охраны. У объектов авторского права регистрация
добровольная. Но почему изобретения охраняются только после регистрации? Вспоминаем
привилегию – приходит изобретатель, просит государство защитить его. А кто-то может не
прийти, делать втайне. Все будут видеть результат, но процесс создания не будут видеть. И
вот возможны оба варианты работы. Но государство, когда дает привилегию, должно увидеть
для выдачи охраны, что человек создал что-то новое. Тот, кто пришел за исключительным
правом, должен раскрыть то, что он сделал. Для этого существует процесс регистрации.
Когда государство в лице компетентных органов проводит экспертизу, на основании
сделанного приходит к выводу о возможности защиты. Предоставляет исключительное право
от вида объекта. Но у государства тут есть выгода. Государство стало умнее, богаче, появился
патент. Исходим из того, что патент реализуем и нужен стране. Изобретатель раскрывает
идею, получает охрану идеи. В жестком режиме охраны промышленной собственности
заинтересованы страны, которые создают эти идеи. С точки зрения развитых стран это было
бы выгодно. Есть большая база патентов, никто их не может использовать. Я сильное
государство, у меня сильная интеллектуальная база, никому её не дам. Но иные государства
такой подход не устраивает. Почему это умное государство будет запрещать. Включается
национальный принцип – то, что ты создал изобретение – хорошо, но ты должен раскрыть,
если ты хочешь пользоваться охраной на моей территории. Если не раскрываешь, то
правовой охраны нет.
Если хотите использовать объект в нескольких странах, то вы должны получать патент
в теории в каждом государстве по своей процедуре. Исходя из теории МЧП, такого не должно
быть. Если создали изобретение, то вы должны получать охрану везде. Поэтому существуют
концепции патента в рамках ЕС, были идеи евразийского патента, когда действует патент в
рамках ЕАЭС, но это работает плохо, ведь пока не будет интегрировано все в единую
культуру, то это не будет работать, ведь каждая страна стремится к обособленности в этой
части, она не хочет отставать.
Когда принимали ТРИПС, его лоббировали западные страны, а развивающиеся страны
противодействовали ему, были недовольны, ведь есть точка зрения о том, что за счет
института патентования, по сути, развитые западные страны закрепляют свой
интеллектуальный перевес перед развивающимися странами. Ибо, давая высокую охрану для
промышленной собственности, они тем самым вынуждают развивающиеся страны, которые
присоединились позднее – они закабаляют, ограничивают их возможности развития. Поэтому
в ТРИПС есть исключения, большой перечень, когда можно использовать изобретение без
согласия правообладателя, чтобы как-то ответить на претензии развивающихся стран. Чтобы
избежать ограничения развития, страны исходит из национального принципа действия
патента. Хочешь получить охрану – получай патент. Правда, есть принцип конвенционного
приоритета, уступка мировому порядку, в рамках соглашений, когда есть конвенционные,
выставочные приоритеты, когда ты вправе подать заявку в иной стране-участнице Парижской
Конвенции, и страна будет учитывать то, что хоть заявка и подана позже в этой стране, но в
другой стране заявка была подана раньше.
Нужно соблюсти баланс интересов общества и автора. Изобретатель, который первый
изобрел – его нужно охранять. Если кто-то подглядел, сделал копию, прибежал
регистрировать патент – это неправильно. Но не должно быть и обратной страны, когда

74
изобретатель получил патент в одной стране, ходит по разным странам, запрещает всем, даже
без патента в иных странах. Нужно раскрыть свой патент в иной стране.
В качестве альтернативы патенту есть секрет производства. Особенность изобретения –
его можно охранять двояко. Либо патентование, либо ноу-хау вместо него. Но тут на
правообладателе риске, поскольку, когда вы идете регистрируете изобретение, то вы
наслаждаетесь полнотой способов защиты. Есть возможность взыскания компенсации,
запрет использования изобретения иным лицам. Кроме того, обладатель патента защищается
от параллельного изобретения. Это важная черта между авторским и патентным правом – в
авторском допускается параллельное творчество. В патентном праве существование двух
изобретений одинаковых запатентованных невозможно. Государство не может разобраться,
сам ты сделал или нет. Тот, у кого патент – тот и прав. Единственное ограничение – право
преждепользования – вы начали использовать разработку раньше, чем правообладатель начал
использовать свою. Государство говорит, что раз ты добросовестный, можешь использовать
свое изобретение в тех же объемах, без расширения. Государство, по идее, заинтересовано не
столько в ноу-хау, сколько в изобретениях. Особенность ноу-хау в том, что пока ты держишь
в секрете, то право существует. А если режим секрета утрачен – право прекращается.
В теории патентная охрана в рамках каждой страны дает возможность технологию
воспроизвести. А ноу-хау может быть утрачен, если знающее лицо прекратится. Почему
регистрация нужна? Произведения охраняются только в форме + содержание. Право на
персонажа, допустим – содержание, на деле. А для понимания того, что есть содержание,
есть регистрационная система. Содержание не охраняется (приводит пример книги Дена
Брауна, который вдохновился чужой книгой и её концепцией – доказать плагиат не удалось,
заимствование идеи – не плагиат).

Средства индивидуализации.
Снова Парижская Конвенция. Есть общеизвестные ТЗ, которые охраняются без
регистрации в силу своей широкой известности. Есть спец. реестр для них. Есть основания
для отказа регистрации ТЗ – например, отсутствие соглашение властей, либо если ТЗ могут
затронуть чужие права, либо они не обладают различительной способностью, характеризуют
вид товара, либо противоречат общественному порядку. Есть, например, наименование места
происхождения товара (НМПТ), а есть вид продукции. В РФ есть шампанское – вид напитка.
ВО Франции это НМПТ, белое игристое вино, которое обязательно должно быть из региона
Шампань. Коньяк также – в РФ это конкретный вид напитка. Во Франции коньяк должен
быть произведен в одноименном регионе. Если не в Шампани, то это просто игристое вино.
Были случаи, когда во Франции арестовывали партию армянского коньяка, его везли как раз
как армянский коньяк, Франция сказала, что это нарушает их законодательство, потребитель
был бы введен в заблуждение.
В РФ импортеры шампанского не смогли зарегистрировать, поскольку сказали в РФ,
что это вид напитка. Вы можете называть шампанское шампанским, но вы не можете
запретить советское шампанское шампанским в РФ. В нашей культуре мы привыкли, что это
вид напитка, а не НМПТ. Хотя в РФ такой институт также есть – тульский пряник, например,
Боржоми.
Проявление транснационального характера деятельности – компания приходит в
страну, а в этой стране это обозначение используется. Бывает смешно, крупные суды,
компания говорит, что у них огромное присутствие, а мелкая компания в РФ не может не
этом сыграть, зарегистрировать ТЗ. Было так с M&M’s, Media Markt – последний ушел,
правда. В Германии была желтая расцветка. Когда магазин постарался выйти на рынок,

75
другая компания не позволила, им пришлось перекраситься в желтый. С чипсами было
также. В некоторых странах чипсы не получалось выводить под этим названием.
Что ещё? Есть автогонщик – Льюис Хэмильтон. Он выстраивает свой бренд. Решил
продавать часы под своей фамилией. А есть бренд Хэмилтон, который производит часы.
Первый попытался посудиться. Но силы были равны, поскольку второй тоже силен на рынке.
Истец проиграл. Несмотря на то, что это фамилия, часы ответчика известны с середины 20
века. Башерон Константин, как производитель часов, судился с производителем в РФ – тоже
под именем Башерон. Выиграли.
Есть примеры как Xerox – в РФ это вид товара. С одной стороны, это признание силы
бренда, оказался настолько сильным, что стал обозначать род вещей.
Патентный троллинг. Не только в отношении патентов, также в отношении ТЗ – кто-то
регистрирует ТЗ, потом ходит судится, что крупные игроки нарушают его право на
изобретение/ТЗ, требует компенсации. Этим не брезгуют многие заниматься. Как раз-таки,
обычная цель строится на том, что крупный игрок не захочет суда, захочет все мирно
урегулировать. Один из последних случаев – дело Самсунг из-за Самсунг Пэй. Самсунг
первую инстанцию проиграл. Принимая текущую реальность, у нас может остаться только
Мир Пэй, который работает по той же технологии.
Лакуна – право на доменное имена. В проекте 4 части были положения о них. Сейчас
ничего нет, есть только суд. практика. Защита доменного имени выводится из защиты прав на
ТЗ. В мире также нигде этого нет. Если бы ввели, была первая разработка в мире на
законодательном уровне. Киберсквоттинг – регистрируют домен, схожий до степени
смешения. Тот же троллинг.
1211 ГК.
7. В отношении договора об отчуждении исключительного права на результат
интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации применяется право страны,
на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если
оно действует на территориях одновременно нескольких стран, право страны, где находится
место жительства или основное место деятельности правообладателя.
8. В отношении лицензионного договора применяется право страны, на территории
которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности
или средства индивидуализации, а если такое использование разрешается на территориях
одновременно нескольких стран, право страны, где находится место жительства или
основное место деятельности лицензиара.
Право может различаться. Если одна страна, то по закону места исполнения, если
несколько стран, то lex nationalis, lex personalis. По лицензионному договору действует
принцип закона места исполнения, если несколько стран, то лекс персоналис лицензиара
(правообладателя). Интересные коллизионные нормы, ведь если вы заключаете договор на
лицензию во Франции, то применимо её право. А если выдаете на Францию и Германию, а
вы из РФ, то применяется право РФ.
В ГК не указано, но лиц. договор может регистрироваться. Не регистрируется в
отношении произведений. Каждый раз нужно ли будет регистрировать договор для его
действительности в той стране, где будут использоваться произведения, ибо в разных странах
разные правила. Где-то достаточно зарегистрировать произведение в Роспатенте, а где-то
нужно зарегистрировать договор, уведомить регистрирующий компетентный орган. Может
так получиться, что, если вы обращаетесь в местный суд, вам откажут из-за
недействительности.

76
 Международный гражданский процесс (МГП)
Есть исторический подход, по которому международный гражданский процесс является
частью МЧП, однако говорить о природе международного гражданского процесса надо
исходя из понимания того является ли МЧП самостоятельной отраслью
Ему ближе концепция, по которой МГП это, по сути, российской национальное
процессуальное право.
По поводу терминологии: международное ГП – это условно, так как по факту мы
говорим о гражданском процессе, осложненным иностранным элементом (осложненность в
той степени, что участие иностранного элемента), но называть прям международным
гражданский процессом это сложно, так как все-таки в национальный российской процесс
привлекаются иностранные лица/гос-ва
В МГП включается и арбитражный процесс
Какие вопросы разрешаются в рамках МГП:
1- Вопросы подсудности
2- Положение иностранных граждан/ ЮЛ в процессе (гражданском и арбитражном)
3- Положение иностранного гос-ва и дипломатических представительств в процессе
4- Особенности порядка ведения судопроизводства по иностранным делам
5- Особенности применения процессуального иностранного права в рамках процесса
6- Вопрос о судебных поручениях
7- Вопрос о признании исполнения иностранных судебных и арбитражных решений –
самый важный вопрос
Источники МЧП:
• Внутреннее законодательство в том числе спец ФЗ
• М/н договоры: Минская Конвенция о правовой помощи по гражданским и семейным,
уголовным делам, Венская конвенция о дип и конс сношениях + Гаагская конвенция от 1961
года о требовании о легализации иностранных официальных документов
Международная подсудность дел = подсудность дел, осложненных иностранным
элементом
Проблема конфликта юрисдикций: суды двух и более страны могут рассматривать
один и тот же спор (в РФ судья может посмотреть по единой системе, что другой судья уже
рассматривает конкретное дело, а с иными гос-вам и судами нет такой связи и
проконтролировать рассматривает ли иностранный суд конкретное дело не получается)
По поводу определения юрисдикции есть разные подходы (в связи с этим и возникает
проблема конфликта юрисдикций):
- по французской доктрине во внимание принимается национальность сторон (иными
словами, французский суд рассматривает дела только с участием французов)
- по немецкой концепции (РФ в том числе) руководствуются правилом по месту
нахождения ответчика (в РФ суд общей юрисдикции /арбитражный суд может
рассматриваться спор если на территории РФ есть имущество ответчика) – нет привязки к
национальности
- по английской концепции (концепция вручения судебных документов), англ суд имеет
юрисдикцию и правомочен рассматривать спор, если ответчику надлежащим образом были
вручены судебные документы (сейчас действует новая концепция, по которой если удобнее
рассматривать сторонам в другом месте спор, а ответчику уже были надлежащим образом
вручены суд документы, то англ суд может отказаться рассматривать дело).
По поводу РФ, то по раздел 5 ГПК это раздел по производству по делам с участием
иностранных лиц + Раздел 5 АПК
Гл. 44 ГПК подсудность дел с участием иностранных граждан
77
 П. 2 Ст. 402 ГПК - Суды в Российской Федерации рассматривают дела с участием
иностранных лиц, если организация-ответчик находится на территории Российской
Федерации или гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации.
П. 3 ст. 402 ГПК – уточнение и исключения п. 2 ст. 402 ГПК
Суды в Российской Федерации вправе также рассматривать дела с участием
иностранных лиц в случае, если:
1) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на
территории Российской Федерации;
2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории Российской Федерации, и
(или) распространяет рекламу в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет",
направленную на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории
Российской Федерации;
3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства истец имеет место
жительства в Российской Федерации;
4) по делу о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья
или смертью кормильца, вред причинен на территории Российской Федерации или истец
имеет место жительства в Российской Федерации;
5) по делу о возмещении вреда, причиненного имуществу, действие или иное
обстоятельство, послужившие основанием для предъявления требования о возмещении
вреда, имело место на территории Российской Федерации;
6) иск вытекает из договора, по которому полное или частичное исполнение должно
иметь место или имело место на территории Российской Федерации;
7) иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории
Российской Федерации;
8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства в Российской Федерации
или хотя бы один из супругов является российским гражданином;
9) по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец имеет место
жительства в Российской Федерации;
10) по делу о защите прав субъекта персональных данных, в том числе о возмещении
убытков и (или) компенсации морального вреда, истец имеет место жительства в Российской
Федерации;
11) по делу о прекращении выдачи оператором поисковой системы ссылок,
позволяющих получить доступ к информации в информационно-телекоммуникационной сети
"Интернет", истец имеет место жительства в Российской Федерации.
Ст. 247 АПК ответчик проживает на тер РФ/ его имущество на тер РФ
Арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим
спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной
экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных
организаций, ино странных граждан, лиц без гражданства, о суще ствляющих
предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица), в
случае, если:
1) ответчик находится или проживает на территории Российской Федерации либо на
территории Российской Федерации находится имущество ответчика;
2) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на
территории Российской Федерации;
3) спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело
место на территории Российской Федерации;

78
 4) требование возникло из причинения вреда имуществу действием или иным
обстоятельством, имевшими место на территории Российской Федерации, или при
наступлении вреда на территории Российской Федерации;
5) спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории
Российской Федерации;
6) истец по делу о защите деловой репутации находится в Российской Федерации;
7) спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бумаг, выпуск которых
имел место на территории Российской Федерации;
8) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение,
указывает на наличие этого факта на территории Российской Федерации;
9) спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и
других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации информационно-
телекоммуникационных сетей "Интернет" на территории Российской Федерации;
10) в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с
территорией Российской Федерации. (в ГПК такого пункта нет)
Это были общие правила подсудности, но есть и договорная подсудность как по ГПК/
АПК – стороны своей волей определяют какой суд будет рассматривать их спор
Прогационные соглашения? (очень нечетко произносит слово, не слышно нормально)–
стороны выбирают определенный суд, например спор рассматривается в Швейцарии
Иррагационные соглашения (очень нечетко произносит слово) - стороны не выбирают
суд, как бы отказываются от своего автономного права выбрать суд, но такие соглашения
очень редко создаются
Принцип договорной подсудности в том, что стороны сами выбирают суд и это
выражение автономной воли в МЧП (мы вольны выбрать как применимое право, так и суд.
Компетентный рассматривать спор)
+ когда выбирают суд, то выбирают именно органа, рассматривающего дело – это не
выбор применимого права (материального) + про применимое право надо указать отдельно
Действует процессуальный принцип, по которому применению подлежит право страны
суда, то есть каждый суд принимает свое процессуальное право
Если дела исключительной подсудности, то договорная не может работать:
ст. 248 АПК - К исключительной компетенции арбитражных судов в Российской
Федерации по делам с участием иностранных лиц относятся дела:
1) по спорам в отношении находящегося в государственной собственности Российской
Федерации имущества, в том числе по спорам, связанным с приватизацией государственного
имущества и принудительным отчуждением имущества для государственных нужд;
2) по спорам, предметом которых являются недвижимое имущество, если такое
имущество находится на территории Российской Федерации, или права на него;
3) по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов, регистрацией и выдачей
свидетельств на товарные знаки, промышленные образцы, полезные модели или
регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют
регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации;
4) по спорам о признании недействительными записей в государственные реестры
(регистры, кадастры), произведенных компетентным органом Российской Федерации,
ведущим такой реестр (регистр, кадастр);
5) по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или регистрацией на территории
Российской Федерации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также с
оспариванием решений органов этих юридических лиц.

79
 + ст. 403 ГПК К исключительной подсудности судов в Российской Федерации
относятся:
1) дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской
Федерации;
2) дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на
территории Российской Федерации;
3) дела о расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или
лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации;
Ст. 248.1 АПК - Если иное не установлено международным договором Российской
Федерации или соглашением сторон, в соответствии с которыми рассмотрение споров с их
участием отнесено к компетенции иностранных судов, международных коммерческих
арбитражей, находящихся за пределами территории Российской Федерации, к
исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации относятся дела:
1) по спорам с участием лиц, в отношении которых применяются меры
ограничительного характера иностранным государством, государственным объединением и
(или) союзом и (или) государственным (межгосударственным) учреждением иностранного
государства или государственного объединения и (или) союза;
2) по спорам одного российского или иностранного лица с другим российским или
иностранным лицом, если основанием для таких споров являются ограничительные меры,
введенные иностранным государством, государственным объединением и (или) союзом и
(или) государственным (межгосударственным) учреждением иностранного государства или
государственного объединения и (или) союза в отношении граждан Российской Федерации и
российских юридических лиц.
+ ст. 248.2 АПК - Лицо, в отношении которого инициировано разбирательство в
иностранном суде, международном коммерческом арбитраже, находящихся за пределами
территории Российской Федерации, по спорам, указанным в статье 248.1 настоящего
Кодекса, или при наличии доказательств того, что такое разбирательство будет
инициировано, вправе обратиться в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по
месту своего нахождения или месту жительства с заявлением о запрете инициировать или
продолжать такое разбирательство в иностранном суде, международном коммерческом
арбитраже, находящихся за пределами территории Российской Федерации, в порядке,
установленном настоящей статьей.
Прогационное соглашение – ст 249 АПК - В случае, если стороны, хотя бы одна из
которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что
арбитражный суд в Российской Федерации обладает компетенцией по рассмотрению
возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими
предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд в Российской
Федерации будет обладать исключительной компетенцией по рассмотрению данного спора
при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного
суда.
Про судебный иммунитет разбирали ранее – ст 251 АПК Судебный иммунитет
международных организаций определяется международным договором Российской
Федерации, федеральным законом.
2. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке,
предусмотренном правилами международной организации. В этом случае арбитражный суд
рассматривает дело в порядке, установленном настоящим Кодексом.
Про Процессуальные последствия рассмотрения иностранным судом дела по спору
между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям – ст 252 АПК
80
 1. Арбитражный суд в Российской Федерации оставляет иск без рассмотрения по
правилам главы 17 настоящего Кодекса, если в производстве иностранного суда находится на
рассмотрении дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же
основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной
компетенции арбитражного суда в Российской Федерации в соответствии со статьями 248 и
248.1 настоящего Кодекса.
2. Арбитражный суд в Российской Федерации прекращает производство по делу
по правилам главы 18 настоящего Кодекса, если имеется вступившее в законную силу
решение иностранного суда, принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и
по тем же основаниям, при условии, что рассмотрение данного дела не относится к
исключительной компетенции арбитражного суда в Российской Федерации или указанное
решение не подлежит признанию и приведению в исполнение в соответствии со статьей 244
настоящего Кодекса.
Ст. 406 ГПК – 1.Суд в Российской Федерации отказывает в принятии искового
заявления к производству или прекращает производство по делу, если имеется решение суда
по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, принятое
иностранным судом, с которым имеется международный договор Российской Федерации,
предусматривающий взаимное признание и исполнение решений суда.
3. Суд в Российской Федерации возвращает исковое заявление или оставляет
заявление без рассмотрения, если в иностранном суде, решение которого подлежит
признанию или исполнению на территории Российской Федерации, ранее было возбуждено
дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям.
ст. 407 ГПК – судебное поручение = совершение процессуальный действия за рубежом
(один суд просит другой суд ему помочь и совершить процессуальное действие)

Особенности рассмотрения дел с участием иностранцев

Процессуальная право/дееспоссобность – п 1 ст 254 АПК Иностранные лица
пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с
российскими организациями и гражданами. Процессуальные льготы предоставляются
иностранным лицам, если они предусмотрены международным договором Российской
Федерации.
2.Иностранные лица имеют право обращаться в арбитражные суды в Российской
Федерации по правилам компетенции, установленным настоящим Кодексом, для защиты
своих нарушенных или о спариваемых прав и законных интере сов в сфере
предпринимательской и иной экономической деятельности.
Ст. 255 АПК Требования, предъявляемые к документам иностранного происхождения
1. Документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме
компетентными органами иностранных государств вне пределов Российской Федерации по
нормам иностранного права в отношении российских организаций и граждан или
иностранных лиц, принимаются арбитражными судами в Российской Федерации при
наличии легализации указанных документов или проставлении апостиля, если иное не
установлено международным договором Российской Федерации.
2. Документы, составленные на иностранном языке, при представлении в арбитражный
суд в Российской Федерации должны сопровождаться их надлежащим образом заверенным
переводом на русский язык.
То есть страна, где выдавались соответствующие документы может подтвердить их
достоверность и в РФ это делается через Министерство Юстиции

81
 + если уже есть официальный перед документа (например, он составляется на
нескольких языках и русском в том числе, то такой перевод делать не надо)

Признание исполнения иностранных решений

Ст 40 ГПК Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых
соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено
международным договором Российской Федерации.
2. Под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам, за
исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением
предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части
возмещения ущерба, причиненного преступлением.
3. Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному
исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного
суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в
Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 112 настоящего Кодекса.
Ст 245.1 АПК Решения иностранных судов и иностранные арбитражные решения, не
требующие принудительного исполнения, признаются в Российской Федерации, если их
признание предусмотрено международным договором Российской Федерации и
федеральным законом.
2. Решения иностранных судов и иностранные арбитражные решения, не требующие
принудительного исполнения, признаются в Российской Федерации без какого-либо
дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного лица не поступят возражения
относительно этого.ъ
Существует 3 модели признания исполнения иностранного суд решения:
1- Иностранное суд решение признается просто потому, что оно есть и вынесено
компетентным органов – так работает в рамках ЕС, и не нудна как таковая процедура
признания
2- Иностранное суд решение может принудительно исполняться за рубежом, но для
этого надо пройти определенные процедуры (приносим набор документом, которые по
внешним признакам проверяет суд и не происходит пересмотр дела по существу, и выдается
исполнительный лист)
3- Иностранное суд решение не признается и просто рассматривается по существу
заново судом другого гос-ва
В РФ по ст 409 ГПК для признания исполнения иностранного суд решения надо иметь
спец м/н договор, но так как таких договоров немного, то исходя из принципа взаимности на
практике признают.
Мы заканчиваем говорить про судебное решение. Смотрите у нас есть еще один такой
документ, который в теории позволяет проще признавать иностранные судебные акты. Есть
такая вещь как Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных судебных
решений по гражданским делам от 2 июля 2019 года. Но данная конвенция, по-моему, не
является действующей, то есть ее Российская Федерация подписала, но она не
ратифицирована, а вступает в силу не с момента подписания, а нужны определенные страны.
РФ подписала ее в ноябре 2019 года. Глава Минюста подписал, но я честно не знаю, будет ли
она вообще как-то работать у нас. РФ участвовала в ее составлении, подписала акт о
принятии Конвенции (но это именно акт, а не само подписание). Она не является
действующей все равно, всего 5 государств ее подписали. Несмотря на подписание
конвенции Россией, она вступит в силу лишь через 12 месяцев после ее ратификации. Честно
говоря удивлен, что мы ее подписали, я не знал об этом. Для вас это просто как элемент
82
учебной дисциплины. Но сам по себе документ неплохой, его писали люди, которые в этом
разбираются. Давайте перейдем в следующий блок на сегодня.

Международный коммерческий арбитраж

На этой лекции мы поговорим, насколько арбитраж – это третейский суд. У нас есть
арбитраж, но для иностранцев это оксюморон, потому что по определению арбитраж – это не
государственное регулирование, а у нас государственное. Не то, что это плохо, у нас просто
так принято, но, когда мы говорим про коммерческий арбитраж – речь все-таки идет про
третейские суды. Почему у нас в рамках внешнеэкономической деятельности третейские
суды развиты не очень сильно? Основное заключается в вопросе выдачи исполнительных
документов: если вы хотите исполнить решение третейского суда, вы подаете иск в суд, а
третейский суд — это джентльмен, который дал слово, а слово дал не исполнил? Потом
идешь получать исполнительный лист, а тебе его невыгодно давать, если ты не из РФ. Все это
немного усложнено.
Почему коммерческий арбитраж в большей степени развит. Достоинства коммерческого
арбитража — это квалификация судей. Считается, что национальный суд иностранное право
не знает, у него сложности в квалификации понятий, а принцип «суд знает право» процесс
очень долгий и дорогостоящий, а в арбитраже вы можете выбрать себе компетентных,
хороших, грамотных судей сами. Второй момент – независимость. Тоже мы с этого
заканчивали прошлую лекцию. Государственные суды могут упрекать в том, что они
подыгрывают своим гражданам и организациям, а коммерческий арбитраж формально
независим. Да, есть МКА в Стокгольме, но вы там можете формировать состав арбитража,
какой вам надо на нейтральной юрисдикции. Далее – скорость разбирательства. Считается,
что государственные суды подчинены жестким нормам процессуального права, они долго
рассматривают спор, а коммерческий арбитраж у него основная деятельность – рассмотрение
коммерческих споров, там более профессиональные под это судьи, в теории они все быстро
должны рассмотреть; но это в теории так, а в жизни на самом деле все по-другому. На самом
деле, в РФ судопроизводство достаточно быстро, мы привыкаем к тому, что у нас суд может
за полгода в одно-два заседания рассмотреть. А МКА не всегда быстро на самом деле все
рассматривает, если это не Германия, даже по моему опыту там тоже все от полугода, был
спор, в котором я участвовал на 2 месяца для наших, а в МКА его рассматривали 1,5 года,
там уже и стороны помирились, и сказали судьям, а они в ответ: «подождите, у нас так
быстро ничего не делается». Поэтому, смотря с чем сравнивать. МКА не всегда быстрая
штука.
Другой момент, это относится к недостатку: невозможно в последующем обжаловать
решение. В теории решение МКА окончательное и не подлежит последующему
обжалованию. То есть, если в РФ в государственном суде вы знаете, что у вас есть апелляция,
кассация, надзор и так далее. Если у вас теоретически есть хотя бы 2 стадии обжалования, то
в МКА у вас только одна стадия, и это, конечно, упрощает производство и сокращает сроки,
не надо годами рассматривать. Но, тут сами понимаете – палка о двух концах. Если вы
выиграли дело – вам удобно, а если проиграли и захотите его обжаловать? Правда тут тоже
есть тонкое место, это относится к третейской оговорке. Есть точка зрения, согласно которой,
если вы пропишите в третейской оговорке, что решение суда является окончательным, то оно
будет окончательным, а если не напишите – теоретически вы оставляете место для
обжалования решения МКА в государственных судах, и в некоторых юрисдикциях это
реально возможно. И у вас такое преимущество будет.
Четвертый момент – это тоже чем больше МКА будет хвастаться, тем выше его цена.
Но на самом деле это очень спорный момент, смотря с чем сравнивать, но как правило цена в
83
МКА выше, чем в государственных. В РФ у нас не слишком большие пошлины для судебных
разбирательств либо это % от цены иска, который рассчитывается какими-то щадящими
методами, а в МКА все интереснее построено. Ведь МКА – это организация, и хоть у нее и
некоммерческая цель, ей нужны деньги на свое обслуживание. Никакое государство ему не
платит, и поэтому третейский сбор будет достаточно большой, он привязан к цене иска и не
вырубается никак. Оплата третейского сбора в рассрочку – не во всех регламентах это есть,
арбитраж может и отказать вам, если не заплатите, потому что они существуют на эти деньги.
При этом, на самом деле, у вас есть какое преимущество: вы можете найти что-то подешевле,
вы можете Лондон сравнить со Швейцарией, опытные юристы знают, кто из них лучше, для
чего, LCIA очень дорогой, но зато качественный с т.з. английского права. Вы можете тут для
себя выстраивать сравнение цена-качество.
Еще из преимуществ МКА – вы можете сами выбрать язык, на котором будет вестись
производство, в отличие от национальных судов, и место. Вы можете сами выбрать место, где
будет судопроизводство, может быть выездное заседание, и некоторые не очень
добросовестно этим пользуются. Так, например, в Москве создали как-то сингапурский
арбитраж, и он был по документам иностранным, но по сути судьи всегда сидели в Москве,
но в принципе на самом деле это удобно. В теории вы можете выбрать стокгольмский
арбитраж, а место проведения спора – Москва. Вопрос, насколько с этим Стокгольм
согласится, но если вы все оплатите – то почему нет? Я помню оговорку, где румынский
арбитражный суд находился в Бухаресте, ну у румын очень большая скорость рассмотрения
заседаний, они и в Бухаресте решили рассматривать. Конечно, всем неудобно заниматься
переводами, поэтому лучше пойти в МКА и выбрать язык какой-то удобный для тебя, потому
что перевод может исказить смысл, значение и так далее.
Относительная независимость от местного права также является одним из преимуществ
МКА. Арбитраж у нас гораздо мягче связан с применимым правом, там мягче и
процессуальное право. Арбитраж так жестко у нас, например, не будет смотреть нормы ГК
РФ, в отличие от государственного суда. Вообще, будут выбирать правопорядок, наиболее
близкий к правоотношениям, у нас МКА может вообще выбрать в принципе любые нормы,
которые захочет применять. В теории, вы можете решить спор по нормам римского права, но
опять же вам надо будет договориться между собой, поскольку надо будет еще и посадить
специалистов по римскому праву. Вообще вы можете решить спор без привязки к какому-то
национальному праву, вы можете решить спор, по справедливости, ex aequo et bono. Ну то
есть, как мне кажется, я не понимаю, как они будут это делать, но можно исходить из
жизненного опыта. Если несколько бизнесменов решают спор на основании уголовных
понятий, то можно считать, что также могут и в МКА споры решаться, по справедливости,
наверное, исходя из собственных представлений о том, что правильно, а что неправильно.
Так что это да, такая особенность МКА, что они в этом плане очень гибкие. Вот.
Про виды арбитража теперь давайте поговорим. У нас арбитраж делится на 2 типа: 1)
институциональный – это постоянно существующий, это МКАС при ТПП, Сингапурский
арбитраж, LCIA и так далее. Все они институциональные, действуют на основе
определенных регламентов, есть там определенное место, есть примеры арбитражных
оговорок, которые можно в текст договора добавить; 2) арбитражи ad hoc – арбитражи на
случай, созданный специально для разрешения определенного спора.
Здесь тоже можно разобрать эти две группы по особенностям и недостаткам. Какие
особенности у институционального арбитража? Понятно какие: регламент, порядок
назначения судей, арбитражная оговорка понятная, хорошая судебная практика и так далее.
Как пишут в учебниках, арбитраж ad hoc, наоборот, может лучше учесть обстоятельства
именно вашего дела, потому что вы можете в теории сделать быстро и почти бесплатно,
84
потому что арбитраж ad hoc не будет с вас брать большой сбор, потому что ему не надо
содержать организацию, нет ограничений по регламенту каких-то. По идее в состав этого
арбитража вы можете включить людей, которые хорошо разбираются и даже не юристы.
Знаете, я видел такие арбитражные оговорки, которые даже не совсем арбитражные
оговорки. Предположим, что у вас крупный проект, вам нужно пробурить скважину в
Антарктиде. У вас есть разные точки зрения с иностранцем, вашим партнером, с которым вы
вместе этот проект ведете о том, как это делать, и вы говорите, что надо делать так, а другой,
что по-другому. Вся работа стоит, потому что там огромные деньги и вопросы безопасности,
там специальное оборудование, специальные корабли, а вы договориться не можете, как
правильно бурить. В этой ситуации, стороны пишут, что споры, связанные с техникой
проведения бурительных работ решаются с привлечением экспертов, которые обладают
репутацией в этой сфере. Каждая из сторон берет по инженеру, эти инженеры
договариваются и берут какого-то третьего инженера, и они втроем садятся, берут документы
и приходят к выводу, что бурить будем так. Это квази ad hoc, но, по сути, ad hoc, я такое
видел. В теории у нас получается, что даже не юристы правильное решение для сторон
находят. И, по сути, это даже не медиация, потому что медиация — это когда вам помогают
прийти к решению с помощью дружеского посредника, который предлагает вам как начать
договариваться. А тут именно решение спора, инженеры решают алгоритм. В этом плане, это
правильно и удобно. Так что в принципе суд ad hoc может быть удобным и хорошим. Но у
него есть недостатки, связанные с тем, что преимущества могут обернуться и в другую
сторону. Отсутствие понятного регламента приводит к тому, что в случае конфликта можно
очень сложный состав суда сформировать. Потому что в институциональном арбитраже при
остром конфликте вы подаете иск, назначаете судью или пишите фразу, что они на
усмотрение формируются, договариваетесь с арбитрами об их компетенции, и есть понятная
процедура, время на назначение судей ответчику, если последний молчит – там есть правила
тоже свои. Вы можете и не участвовать, не ходить, но итоговое решение вы получите в какой-
то момент. А вот судья ad hoc – там просто этого нет, там нет председателя, т.е. вы назначили,
например, своего арбитра, а ответчик не придет, как найти второго арбитра – непонятно,
может ему невыгодно приходить. Его никто не может назначить, и поэтому у вас может
возникнуть патовая ситуация, когда вы не сможете сформировать состав суда ad hoc и вы
никак не сможете разрешить спор.

85
 Семинар №1
Задача №1
Российское АО обратилось в арбитражный суд с иском к британской фирме, которая
в одностороннем порядке изменила ассортимент поставляемой продукции, тем самым
нарушила договор поставки. При этом истец ссылался на нормы Гражданского кодекса РФ,
в то время как ответчик обосновывал свои возражения положениями Венской конвенции о
договорах международной купли-продажи 1980 года.
Определите применимое право и решите спор. Оцените ситуацию, если договором
предусмотрено применение права РФ, а Великобритания не участвует в Венской конвенции.
Ответ: При определении применимого права обычно используется закон автономии
воли – Закон автономии воли (lex voluntatis) (п. 1 ст. 1250 ГК РФ). Это главная норма для
международного оборота, т.к. стороны сами выбирают применимое право => если же
применимое право не выбрано, начинается работа суда
По условию нашей задачи сначала необходимо рассмотреть ситуацию, когда стороны
договора не выбрали применимое право. Поэтому обращаемся к теории международного
частного права, которая, впрочем, находит некоторое отражение в нормотворчестве – Закон
наиболее тесной связи (ст. 1211 ГК РФ).
п. 1 ст. 1211 ГК РФ: Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим
законом, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору
применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства
или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее
решающее значение для содержания договора.
Пункты 2-8 этой же статьи рассматривают наиболее распространенные случаи: так, при
ДКП необходимо использовать право страны продавца. О договоре поставки ничего не
сказано. Но ведь мы помним, что поставка – разновидность ДКП,
Однако из смысла пункта 9 статьи 1211 ГК РФ следует, что если из закона, условий или
существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более
тесно связан с правом иной страны, чем та, где находится сторона, осуществляющая
решающее исполнение, то к договору подлежит применению право той страны, с которой
договор более тесно связан.
Мною была найдена судебная практика, которая может свидетельствовать о том, что в
ситуациях с договорами поставки может применяться право страны покупателя.
Критерии:
• место заключения и исполнения договора
Договор более тесно связан с правом той юрисдикции, на территории которой он
заключен и исполнялся, постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2019
№ Ф05-455/2019 по делу № А41-24493/2018: «поскольку во внешнеэкономических
контрактах сторонами не определено применимое право, контракты заключены на
территории Российской Федерации, равно как и спорные договоры цессии, исполнение
договоров происходило на территории Российской Федерации, из совокупности
обстоятельств дела следует, что спор подлежит рассмотрению по законодательству
Российской Федерации на основании п. 9 ст. 1211 ГК РФ».
Хотя мы в нашем случае не знаем страну, в которой договор был заключен.
• место нарушения обязательства
Договор более тесно связан с правом той юрисдикции, на территории которой
произошло нарушение обязательств, постановление Десятого арбитражного апелляционного
суда от 10.04.2017 № 10АП-3218/2017 по делу № А41-58150/16:

86
 «Поскольку в Контракте сторонами не определено применимое право, а настоящий
спор вызван исключительно неисполнением обязанности ответчика - покупателя по
Контракту оплатить поставленный товар, следовательно, из совокупности обстоятельств дела
следует, что спор подлежит рассмотрению по законодательству Российской Федерации на
основании пункта 9 статьи 1211 ГК РФ».
• место ведения бизнеса
Договор более тесно связан с правом той юрисдикции, для осуществления
деятельности на территории которой он был заключен (перекликается с местом исполнения
договора), постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2018 №
15АП-12665/2018 по делу № А53-1846/2018: «исполнение обязательства предполагалось на
территории Российской Федерации, и для целей осуществления истцом хозяйственной
деятельности на территории Российской Федерации, по нормам российского права. Никакой
иной связи с иностранным элементом, кроме места регистрации поставщика, при этом не
имеется. При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно указал, что спорные
правоотношения более тесно связаны с правом Российской Федерации, нежели с правом
страны регистрации поставщика или перевозчика, следовательно, в данном случае подлежат
применению нормы российского права».
Таким образом, суд в отдельных случаях может отступить от императива решающего
исполнения и применить к правоотношениям право той юрисдикции, с которым договор
более тесно связан. Необходимо отметить, что все вышеперечисленные выработанные
судебной практикой критерии применялись судами в совокупности со всеми иными
обстоятельствами конкретного дела. Набор таких обстоятельств остается открытым и
индивидуальным для каждого спора.
Исходя из этого, допускаю применение права РФ.
Оцените ситуацию, если договором предусмотрено применение права РФ, а
Великобритания не участвует в Венской конвенции.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 N 29 "Обзор судебно -
арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц"
П. 7 При разрешении данного спора по существу арбитражный суд учитывал
следующие обстоятельства:
сделка совершена между участниками, предприятия которых находятся в разных
государствах, то есть ее можно охарактеризовать как внешнеэкономическую;
стороны выбрали в качестве применимого права российское право;
пунктом 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации предусмотрено, что
международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой
системы, это же положение закреплено в пункте 1 статьи 7 Гражданского кодекса Российской
Федерации. Это означает, что международные договоры входят в систему действующего
российского законодательства;
Россия - участник названной Конвенции; а Великобритания – нет.
выбор сторонами российского права в качестве права, регулирующего их отношения по
сделке, означает выбор российской правовой системы, а не отдельных законов,
регулирующих соответствующие отношения сторон.
Помимо места нахождения коммерческих предприятий в разных странах, важное
значение имеет и то, что договор международной купли-продажи должен быть связан с
государствами-членами Конвенции. Конвенция по сути становится частью права страны,
которая участвует в Конвенции. Поэтому, если коммерческие предприятия продавца и
покупателя расположены в разных странах, одна или обе из которых не участвуют в

87
Конвенции, а применимые коллизионные нормы отсылают к праву государства-члена
Конвенции, то ее предписания будут регулировать такой договор купли-продажи.
Исходя из изложенного, арбитражный суд применил нормы международного договора.
В случае же, когда спорные вопросы не урегулированы международным договором, суд
применяет нормы внутригосударственного российского гражданского права, в том числе
нормы Гражданского кодекса Российской Федерации.
Относительно ассортимента в Венской конвенции определено: «поставляемый
продавцом товар должен соответствовать требованиям договора "по качеству, количеству и
описанию» (п. 1. Ст. 35 Конвенции).
На всякий: к поставке применяются нормы о ДКП, если нет спец регулирования.
Обратимся к ГК РФ, статье 454, в которой договор купли-продажи определен, как:
1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар)
в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и
уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
А, в статье 467 ГК РФ четко обозначены требования к ассортименту товара:
1. Если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном
соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент),
продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.
2. Если ассортимент в договоре купли-продажи не определен и в договоре не
установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары
должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю
товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу
на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора.
Таким образом, исходя из смысла закона, продавец не может в одностороннем порядке
изменить ассортимент товара. Т.е. в российском законодательстве относительно договорного
права закреплено, что условия договора должны выполняться обеими сторонами,
одностороннее изменение условий договора (по общему правилу) недопустимо.
Британская фирма, как ответчик несет ответственность за нарушение международного
соглашения и компенсирует Российскому акционерному обществу понесенные потери, в том
числе упущенную выгоду, вследствие недоставки товара по договору.

Задача №2
При рассмотрении одного из споров в МКАС при ТПП РФ возник спор о применимом
праве.
В ходе разбирательства было установлено, что между российской и финской
организациями был заключен договора на поставку оборудования. Поставщик исполнил свои
обязательства, а российская организация поставку не оплатила. На момент рассмотрения
спора в арбитраже оборудование уже было смонтировано и использовалось на
предприятии. Вопросы применимого права в контракте оговорены не были. МКАС
удовлетворил иск финской фирмы и взыскал в ее пользу стоимость оборудования и
полученную российской фирмой при использовании оборудования прибыль.
Какими коллизионными и материально-правовыми нормами руководствовался
арбитраж?
Ответ: В отношении ситуации в задаче, то сторонами договора поставки являются
российская организация, как покупатель и финская организация как поставщик-продавец.
Данные отношения по своей природе являются гражданско-правовыми отношениями,
осложненными иностранным элементом, то есть наличием иностранного субъекта на стороне
поставщика. Следовательно, необходимо определить какими нормами следует
88
руководствоваться при возникновении споров по данному договору, при условии, что
стороны не оговорили в соглашении вопросы применимого права.
В соответствии со ст 1186 ГК РФ, по которой «Право, подлежащее применению к
гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных
юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным
иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за
границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации,
настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в
Российской Федерации.
Особенности определения права, подлежащего применению международным
коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом
арбитраже.

Также на основе того, что в соглашении между российской организацией и финской не

определены вопросы применимого права, то применению подлежит ч 1 ст 1211 ГК РФ, по
которой «Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, при
отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется
право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное
место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора». Также согласно ч 2 ст 1211 ГК РФ «Стороной, которая
осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора,
признается сторона, являющаяся, в частности: продавцом - в договоре купли-продажи»
По условиям задачи заключен договор поставки, где финская компания является
поставщиком-продавцом, а российская компания покупателем. Следовательно, исполнение,
имеющее решающее значение признается осуществляемым финской компанией, что говорит
о том, что при разрешении спора будет применимо финское право.

Задача №3
Российская организация заключила договор с предпринимателем из Польши на условиях
поставки EXW Гданьск (ИНКОТЕРМС-2020). В дальнейшем возник спор об исполнении
отдельных обязательств сторонами по договору, в частности о возмещении расходов на
погрузку, которая производилась поставщиком. Поставщик обратился в российский суд.
Вправе ли российский арбитражный суд рассматривать данный спор? Какое право
должны быть применено судом? Решите спор.
Ответ: Для начала, необходимо отметить, что поставка EXW по Инкотермс 2020
означает, что продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке тогда, когда
он предоставит товар в распоряжение покупателя на своем предприятии (например: на
заводе, фабрике, складе, магазине и т.п.) или в другом указанном месте. Продавец не должен
загружать товары на транспорт и осуществлять таможенные действия. Помимо этого, т.к. сам
по себе Инкотермс выступает как свод обычаев, сложившихся в сфере предпринимательской
деятельности – он не рассматривает вопросы разрешения споров в случае нарушения
условий контракта и ответственности сторон.
Относительно вопроса о правомерности рассмотрения данного спора в российском
арбитражном суде, необходимо отметить, что из условий задачи не известно было ли
заключено соглашение, в котором стороны определяли компетенцию суда той или иной
страны по рассмотрению возникшего в будущем спора. Если бы такое соглашение было
заключено, то можно было бы говорить о наличии исключительной компетенции
соответствующего суда по рассмотрению спора (пример ст. 249 АПК РФ). В
89
рассматриваемом случае необходимо исходить из того, что такое соглашение отсутствует,
поэтому стороны вправе сами определить суд, который разрешит спор.
Согласно п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве к договору применяется право страны, где на момент заключения
договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая
осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Также,
пп. 1 п. 2 настоящей статьи указывает, что продавец признается стороной, которая
осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Помимо
этого, исходя из п. 11 настоящей статьи, если в договоре использованы принятые в
международном обороте торговые термины, считается, что сторонами согласовано
применение к их отношениям обычаев, обозначаемых соответствующими торговыми
терминами. Соответственно, обращаясь к определению термина поставки EXW по
Инкотермс 2020, можно прийти к схожему выводу, что предприниматель из Польши
выступает в качестве стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора. Таким образом, российский арбитражный суд будет
руководствоваться нормами права Польши – места деятельности продавца, руководствуясь
положениями ст. 14 и ст. 247 АПК РФ.
На всякий случай: также, на Консультанте мне удалось Международные правила
толкования торговых терминов «Инкотермс», в соответствии с ч. 1 ст. 22 которых,
допускается разрешение споров в Арбитраже Международной торговой палаты, но стороны
должны ясно и четко согласиться об этом в договоре купли-продажи. Одно лишь включение
терминов Инкотермс в договор не представляет собой соглашения об Арбитраже МТП. П. 1
ст. 21 Арбитражного регламента Международного Арбитражного Суда допускает для сторон
спора выбор норм права, которые должны применяться составом арбитража к существу
спора. При отсутствии такого соглашения состав арбитража применяет нормы права, которые
сочтет подходящими. Однако, в рассматриваемом нами случае ничего не указывает на
включение сторонами в договор соответствующих положений, которые допускали бы
обращение в международный арбитраж, поскольку иначе не возникло бы сложившийся
ситуации. Соответственно, необходимо прибегнуть к другим методам решения проблемы.
Возвращаясь к содержанию Инкотермс 2020 относительно договора поставки EXW,
документ указывает – если стороны желают, чтобы продавец взял на себя обязанности по
погрузке товара на месте отправки и нес все риски и расходы за такую отгрузку, то это
должно быть четко оговорено в соответствующем дополнении к договору купли-продажи.
Также, если продавец фактически осуществляет погрузку товара, делается это за счет и риск
покупателя. Помимо этого, составители документа указывают рекомендации – если же
поставщик осуществляет погрузку за свой счет и риск, то целесообразнее использовать
термин FCA Инкотермс, а не EXW. Поскольку в условиях задачи указывается применение
термина EXW, а также нам не известно о внесенных дополнениях относительно погрузки
товара поставщиком – можно сделать вывод, что покупатель обязан возместить продавцу
расходы на погрузку. Данный вывод был бы сделан вне зависимости от происхождения
права, используемого судом, поскольку соответствующие права и обязанности сторон
напрямую вытекают из заключенного между ними договора.

Задача №4
В студии одной из российских телекомпании известный российский артист дал
интервью журналисту английской вещательной компании. Впоследствии интервью
транслировалось на территории Великобритании. Артист посчитал, что интервью было

90
смонтировано таким образом, чтобы его высмеять. В результате опубликования интервью
в таком виде пострадала репутации артиста.
Вправе ли пострадавший обратиться с иском в суд РФ? Какое право подлежит
применению при рассмотрении спора?
Ответ: Учебник говорит к требованиям о защите прав личности, основанным на факте
распространения порочащих сведени в средствах массово информации; к требованиям о
защите прав личности, нарушенных вследствие обработки персональных данных и
ущемления права на получение сведени о таких данных, «применяется, по выбору
потерпевшего:
a) право государства обычного пребывания потерпевшего, при условии, что
причинитель вреда должен был ожидать наступления вредных последстви на территории
этого государства;
b) право государства, в котором причинитель имеет место делового обзаведения или
обычного пребывания;
с) право государства, в котором наступили вредные последствия посягательства, при
условии, что причинитель должен был ожидать наступления вредных последстви на
территории этого государства.
Таким образом действует принцип автономии воли (его ответвление, принцип
диспозитивности). Только от обладателя процессуального права зависит, использовать его
или нет, а если использовать, то в каком объеме. Сво ство любого субъективного права как
частного, так и публичного (процессуальные де ствия носят волево характер, и этот
принцип как раз это показывает). Так как в данном случае артист будет обладать правом
выбора юрисдикции. Правоотношения между артистом и СМИ имеют внедоговорной
характер, поэтому их соглашением и не урегулировано то, в каком правопорядке должно
производится разбирательство.
Следует напомнить, что названные принципы закреплены в статье 1 ГК РФ, которая
носит название «Основные начала гражданского законодательства». В статье 2 ГК РФ
содержится положение о том, что «правила, установленные гражданским законодательством,
применяются к отношениям с участием иностранных лиц, лиц без гражданства и
иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральными законами». То
есть принципы гражданского права применяются к отношениям, осложненным иностранным
элементом. Означает ли это, что гражданско-правовые принципы диспозитивности и свободы
договора полностью поглощают понятие автономии воли в МЧП? На этот вопрос следует
ответить отрицательно.
Автономия воли применительно к МЧП заключается не в свободе сторон заключать
договоры, вступать или не вступать в любые частноправовые отношения, а в том, что
сторонам частноправового отношения предоставляется право выбрать правопорядок, на
основе которого будут урегулированы их частноправовые отношения.
Согласно п.8 : «Судам необходимо отграничивать дела о защите чести, достоинства и
деловой репутации (статья 152 Гражданского кодекса Российской Федерации) от дел о
защите других нематериальных благ, перечисленных в статье 150 этого Кодекса, нарушенных
в связи с распространением о гражданине сведений, неприкосновенность которых
специально охраняется Конституцией Российской Федерации и законами и распространение
которых может причинить моральный вред даже в случае, когда эти сведения соответствуют
действительности и не порочат честь, достоинство и деловую репутацию истца».
Таким образом, в задаче речь идет о причинении вреда, нарушены нематериальные
блага. Следовательно применяем ст.1219 ГК РФ. Принципиальным отличием правового
регулирования, представленного в п. 1 комментируемой статьи, по сравнению с ранее
91
й
й
й
й
й
й
й
й
действовавшими коллизионными нормами является возможность применения не только
права страны, где имел место деликт, являющийся основанием для требования о возмещении
вреда, но и права государства, где наступил этот вред. Предоставление альтернативы в
выборе двух правовых систем и закрепление такого коллизионного регулирования в
российском законодательстве являются отражением общемировой тенденции гибкого,
позволяющего учитывать конкретные фактические обстоятельства коллизионного
регулирования. Следует отметить, что возможность применения права страны, где наступил
вред, подчиняется определенному условию: причинитель вреда предвидел или должен был
предвидеть наступление вреда в этой стране. При этом законодатель не возлагает бремя
доказывания предвидения наступления вреда на самого причинителя вреда (делинквента).
Следовательно, можно говорить о том, что сам истец, предъявляя иск к ответчику-
делинквенту о возмещении вреда и настаивая на применении права страны, где наступил
вред, должен представить доказательства, свидетельствующие о том, что ответчик должен
был предвидеть наступление вреда в данной стране. Такими доказательствами могут быть
объяснения истца о том, что делинквент имел достоверную информацию о маршруте истца
или о месте его проживания, а соответственно и предвидел или должен был предвидеть тот
факт, что вред может наступить в другой стране, отличной от страны места причинения
вреда.

Окончательное решение вопроса о том, какое право будет применяться к деликтному

обязательству, зависит от усмотрения суда. Следует обратить внимание на то, что в
коллизионной привязке комментируемой нормы законодатель использует глагол «может
быть». Это значит, что суд не обязан применять право страны, где наступил вред, даже если
было соблюдено условие о предвидении наступления вреда в этой стране.
ВЫВОД: Артист мог обратиться в российский суд. В самом суде выобор права
осуществлялся бы на основании ст.1219 ГК, так как речь о внедоговорных отношениях,
деликт, моральный вред и тд. Распространение информации было в Великобритании, там же
наступили и последствия. Считаю, что применяться должно право Великобритании. Хотя
следует учитывать, что это с натяжкой все. Непонятно о каком вреде речь в 1219 ГК (скорее о
материальном).

Задача №5
В одном из дел, рассмотренных МКАС при ТПП РФ, заключенный сторонами
контракт международной купли-продажи содержал оговорку о применении права России.
Иск был предъявлен российской организацией (продавец) к фирме из Бразилии (покупатель) в
связи с частичной неоплатой товара, поставленного по данному контракту. Ответчик
признавал факт поставки и частичной неоплаты товара, объясняя задержку в платежах
наступившим кризисом на финансовом рынке Бразилии и девальвации местной валюты.
Истец требовал погашения задолженности.
Каким способом регулирования будет руководствоваться судья?
Установите применимое право к этому контракту.
Ответ: В целом выделяются два способа регулирования правоотношений в
международном частном праве, а именно:
- коллизионно-правовой
- и материально-правовой.
Суть коллизионного правового способа заключается в выборе компетентного
правопорядка для разрешения конкретного дела. Во внутреннем праве государств есть
особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбора права: они тем или иным
92
образом указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования
отношения с иностранным элементом.
Суть материально-правового способа заключается в том, что посредством создания
унифицированных (единообразных) материальных норм различных отраслей частного права
снимается сама коллизионная проблема. Такие нормы непосредственно применяются к
отношениям с иностранным элементом, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права.
Поскольку унифицированные нормы по своей природе являются материальными правовыми
нормами, устанавливающими права и обязанности участников частноправовых отношений,
способ унификации называют также материально-правовым.
Поскольку применение материально-правового способа подразумевает применение
унифицированных (единообразных) материальных норм на международном уровне, то в
данной ситуации мы не можем найти такие применимые нормы.
Можно было применить Венскую конвенцию 1980 о договорах международной купли-
продажи товаров, но Бразилия не является участником данного соглашения.
Таким образом, можно говорить о том, что в предложенной ситуации судья должен
будет руководствоваться коллизионно-правовым способом.

В силу принципа автономии воли в международном частном праве стороны договора

могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой
право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по договору (договорный
статут). Такое прямо выраженное соглашение может быть оформлено в виде условия
(оговорки) о применимом праве в тексте договора либо в виде отдельного соглашения (пункт
1 статьи 1210 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 1210 ГК РФ соглашение о применимом праве либо
должно быть прямо выраженным, либо определенно вытекать из условий договора или
совокупности обстоятельств дела (подразумеваемое соглашение о применимом праве). В
соглашении о применимом праве стороны вправе использовать любые термины и
формулировки, указывающие на выбор ими того или иного права (например, указание на
применение права, законодательства, законов, нормативных актов или норм определенной
страны). У нас стороны прямо указали, что хотят, чтобы к их отношениям применялось право
России.
Применяться будет коллизионно-правовой (коллизионный) метод, который регулирует
коллизионную проблему путем выбора правовой системы, основу которого составляют
коллизионные нормы. Все многообразие способов выбора права может быть сведено к
ограниченному числу предельно обобщенных, конкретизированных правил – формул
прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными
принципами. Одна из таких привязок – закон, избранный сторонами гражданского
правоотношения или закон автономии воли.
Раз применимо право России, надо понять, является ли финансовый кризис форс-
мажором. Финансово-экономический кризис не признается форс-мажором. Суды относят его
к предпринимательским рискам (Постановления ФАС Московского округа от 01.09.2010 N
КА-А40/9199-10, ФАС Поволжского округа от 21.05.2013 по делу N А55-25687/2012).
Судебная практика уже неоднократно указывала, что экономический кризис (финансовый,
финансово-экономический и прочие обозначения кризисных явлений в экономике, а также
отдельные его проявления (изменение курса и пр.)) не может быть признан обстоятельством
непреодолимой силы (см. Определение ВС РФ от 26.08.2015 N 305-ЭС15-11686).

93
 Раз это не обстоятельство непреодолимой силы, значит продавец вправе потребовать
оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса (пункт
3 статьи 486 ГК РФ).

Задача №6
Между ОАО и Компанией X (США) 18.01.1993г. был заключен договор на выполнение
работ (далее - Договор). По условиям Договора в качестве применимого права сторонами
выбрано право Швейцарии, в качестве органа рассматривающего спор - международный
Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты (далее - Арбитраж).
В связи с нарушением ОАО условий оплаты Компания X обратилась в Арбитраж. По
итогам рассмотрения спора Компании Х дело о взыскании долга было выиграно,
соответствующее решение было вынесено 26.10.2001г.
Впоследствии 18.06.03г. между Компанией Х и Компанией Y (Кипр) было заключено
соглашение об уступке прав требования по Договору (далее - Соглашение). По условиям
Соглашение в качества права применимого к нему – является право Нью-Йорка. ОАО было
уведомлено (20.11.04г.) о состоявшейся уступке. После чего (01.07.2007г.) между Компанией
Y и ОАО был подписан акт сверки.
Информация о реализации процедуры приведения в исполнение на территории РФ
упомянутого решения Арбитража отсутствует.
Для списания задолженности из бухгалтерского учета финансовыми службами ОАО
были заданы следующие вопросы -
1. с какой даты следует считать срок исковой давности по кредиторской
задолженности ОАО перед Компанией Y: а) от даты заключения Договора (18.01.1993г.); б)
от даты заключения Соглашения (18.06.03г.); в) от даты уведомления (20.11.04г.); от даты
подписания акт сверки (01.07.2007г.).
2. Указать приостанавливался ли срок исковой давности и когда он истекает.
Ответ:

94
 Семинар №2
Задача №1
Между российской организацией (покупатель) и немецкой компанией (поставщик), был
заключен договор поставки, согласно которому поставщик обязался передать в
собственность покупателя товар, находящийся на складе в Германии.
В отношении применимого права в договоре стороны зафиксировали следующее
положение: «все вопросы, не урегулированные настоящим договором, подлежат разрешению
в соответствии с законодательством Российской Федерации и Швеции».
Получив уведомление о готовности товара к отгрузке со склада, покупатель
осуществил полную оплату товара. Однако поставщик, ссылаясь на чрезвычайные
обстоятельства (форс-мажор), вызванные введением экономических санкций, просил
перенести сроки поставки товара. Однако покупатель не согласовал новые сроки поставки
товара.
В связи с нарушением предусмотренных договором сроков поставки товара,
покупатель обратился с иском о взыскании неустойки в МКАС при ТПП РФ.
В отзыве на иск ответчик ссылался на наличие форс-мажорных обстоятельств и
просил освободить его от ответственности за просрочку поставки.
а) Какие критерии форс-мажора предусмотрены в ГК РФ и Венской конвенции о
договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
б) Определите право, подлежащее применению к договору с учетом того, что как РФ,
так и Германия являются участниками Венской конвенции о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 г.
в) Является ли введение экономических санкций форс-мажором?
Ответ: Статья 401 ГК РФ (п.3): Если иное не предусмотрено законом или договором,
лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при
осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет,
что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то
есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким
обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны
контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у
должника необходимых денежных средств.
Венская конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Раздел
IV. Освобождение от ответственности (п.1 ст.79): Сторона не несет ответственности за
неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано
препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого
препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого
препятствия или его последствий.

95
 Необходимо иметь в виду, что ФРГ и Российская Федерация выступают участниками
Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980
г.) (далее Конвенция), подлежащей применению к договорам купли-продажи товаров,
заключенных между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных
государствах - участниках этой Конвенции (пп. "а" п. 1 ст. 1 этой Конвенции).
Следовательно, в рассматриваемом случае отношения сторон по договору купли-
продажи, указанному в вопросе, регулируются в первую очередь нормами указанной
Конвенции.
Согласно п.«а» ст.1 Конвенции: Настоящая Конвенция применяется к договорам купли-
продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных
государствах: когда эти государства являются Договаривающимися государствами.

По российскому праву введение экономических санкций не признается форс-мажором.

По международному праву, которое будет применяться в данном случае, скорее всего
также не будет признан форс-мажор, поскольку из условий задачи нельзя ясно понять,
действительно ли санкции «застали врасплох» поставщика, что он не мог предвидеть и
разумно ожидать введение санкций.
Таким образом, решение суда должно быть вынесено в пользу российской компании
(покупателя), поскольку она надлежаще исполнила обязательство.

Задача №2
Российское общество с ограниченной ответственностью обратилось в Арбитражный
суд г. Москвы с иском к французской компании в связи с ненадлежащим исполнением
последней обязательств по поставке оборудования. В договоре стороны предусмотрели,
что к их отношениям подлежит применению право страны продавца, т.е. право Франции.
В ходе разбирательства истец ссылался на нормы российского права, а ответчик на
заседание не явился.
В связи с непредставлением сторонами сведений о содержании избранного ими
иностранного права, и ссылаясь на то, что в силу ст. 1191 ГК РФ обязанность по
установлению содержания норм иностранного права возложена на стороны, суд разрешил
спор на основе права Российской Федерации.
Французская компания обжаловала решение Арбитражного суда г. Москвы, в
обоснование указывая, что оно противоречит публичному порядку РФ, поскольку вынесено
не на основании норм избранного сторонами права.
а) Как должен был поступить Арбитражный суд г. Москвы при установлении
содержания норм иностранного права?
б) Какое решение должен вынести суд, в который поступила жалоба на решение
Арбитражного суда г. Москвы?
Ответ: ГК РФ п.1 ст. 1210. Выбор права сторонами договора: «Стороны договора могут
при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право,
которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору».
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 23 "О рассмотрении
арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений,
осложненных иностранным элементом»
44. Исходя из смысла части 2 статьи 14 АПК РФ и пункта 2 статьи 1191 ГК РФ,
арбитражный суд вправе возложить на стороны обязанность представить сведения о
содержании норм иностранного права, о чем выносит соответствующее определение.
96
 Обязанность представления сведений о содержании норм иностранного права не может
считаться возложенной на стороны автоматически. Возложение данной обязанности на
стороны не означает освобождения суда от обязанности по установлению содержания норм
иностранного права.
К таким сведениям о содержании норм иностранного права могут относиться: тексты
иностранных правовых актов, ссылки на источники опубликования иностранных правовых
актов, заключения о содержании норм иностранного права, подготовленные лицами,
обладающими специальными познаниями в данной области.
При этом заключение о содержании норм иностранного права, подготовленное лицом,
обладающим специальными познаниями в данной области, не является экспертным
заключением по смыслу статей 55, 82, 83, 86 АПК РФ, и правила о назначении экспертизы не
распространяются на подобного рода заключения о содержании норм иностранного права.
Сторона, не исполнявшая возложенную на нее судом обязанность по представлению
сведений о содержании норм иностранного права, не вправе впоследствии ссылаться на
неустановление арбитражным судом содержания норм иностранного права, если
арбитражный суд предпринял достаточные меры для его установления.
Отсюда делаем такой вывод, что если суд предпринял достаточные меры для
установления содержания иностранного права (в нашем случае права Франции), а сторона,
которая должна была предоставить сведения о содержании права Франции, их не
предоставила (французская сторона) и в суд не явилась, то в таком случае она уже не вправе
впоследствии ссылаться на неправильное установление арбитражным судом содержания
норм.
Если же суд чисто механически переложил на стороны обязанность по предоставлению
сведений, то в таком случае суд будет поступать неверно, поскольку, как сказано в п.44
Пленума, автоматического переложения не может быть + суд даже при возложении
обязанности на стороны сам продолжает искать содержание норм права. В таком случае
возражения французской стороны будут оправданными, а жалоба на вынесенное решение
будет подлежать удовлетворению.

Суд, в который поступила жалоба, должен отказать в удовлетворении жалобы, если

Арбитражный суд г.Москвы предпринял достаточные меры для установления содержания
норм иностранного права.
ИЛИ
Если суд автоматически перенес обязанность по установлению содержания на стороны,
то жалоба будет подлежать удовлетворению, поскольку суд сам не в достаточной степени
принял меры для установления содержания иностранного права.

Задача №3
Между российской организацией и бельгийской фирмой был заключен контракт,
применимым правом к которому должно быть бельгийское право. Российской организацией
был заявлен иск к бельгийской фирме о возврате денежных средств за поставленный товар.
В ходе судебного разбирательства в МКАС при ТПП РФ представитель бельгийской фирмы
указал на то, что между сторонами заключено было мировое соглашение в устной форме,
что полностью соответствует бельгийскому праву
Проанализируйте ситуацию. Какое право должен применить суд?
Ответ: Согласно п. 1 ст. 1210 стороны договора могут при заключении договора или в
последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к
их правам и обязанностям по этому договору. В рассматриваемом деле стороны явно
97
выразились о намерении применять бельгийское право. Российская организация направила
иск к бельгийской фирме в Международный коммерческий арбитражный суд при торгово-
промышленной палате РФ. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ, особенности
определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем,
устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже.
Бельгийская фирма заявила о мировом соглашении между сторонами в устной форме,
что, по их словам, соответствует бельгийскому праву. Однако, указание сторон на
применяемое ими право непосредственно отсылает именно к материальным нормам
соответствующей страны, но никак не процессуальным. Форма мирового соглашения как раз
таки является вопросом процессуальным, поскольку мировое соглашение – это
взаимосогласованное обращение сторон к суду о прекращении производства по делу на
определенных условиях (см. лекции Ильина: мировое соглашение – не сделка). В таком
случае, необходимо обращаться к Закону о международном коммерческом арбитраже, как
указывалось ранее в ст. 1186 ГК РФ. П. 1 ст. 30 Закона об МКА указывает, что, если в ходе
арбитражного разбирательства стороны урегулируют спор, третейский суд прекращает
разбирательство и по просьбе сторон и при отсутствии возражений с его стороны фиксирует
это урегулирование в виде арбитражного решения на согласованных условиях. Закон прямым
образом не указывает в какой форме должно быть выражено соглашение сторон. Из этого
нельзя сделать вывод в пользу устной или письменной форм. Форма же арбитражного
решения является письменной, однако это уже не является вопросом соглашения сторон, а
скорее закрепления решения арбитров.
В результате возникновения пробела в Законе РФ о Международном коммерческом
арбитраже, представляется необходимым обратиться к АПК РФ, как к закону большей
юридической силы относительно процессуальных норм по предпринимательским спорам
страны, в суде которой и рассматривают спор бельгийская и российская фирмы. Ст. 140 АПК
указывает, что мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается
сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового
соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе,
подтверждающих полномочия представителя.
Таким образом, несмотря на то что суд будет руководствоваться материальным правом
Бельгии при рассмотрении спора, процессуальные нормы, определяющие форму мирового
соглашения, будут применяться в соответствии с правом местонахождения суда – правом
Российской Федерации.

Задача №4
В ходе судебного разбирательства спора между российской организацией (истец) и
исландской фирмой (ответчик) суд потребовал от организации представления
доказательств содержания права. Применимым являлось исландское право как страны
продавца. Российская сторона не смогла в разумный представить такие доказательства,
результате чего суд прекратил производство по делу сослался п/п.1 п.1 ст. 150 АПК
Правомерна ли позиция суда по делу? Изменится ли ситуация, если суд предъявит
требования о представлении доказательств иностранного права обеим сторонам спора?
Ответ: АПК РФ пп.1 п.1 ст.150: «Арбитражный суд прекращает производство по делу,
если установит, что: имеются основания, предусмотренные п.1 ч.1 ст.127.1 настоящего
Кодекса».
АПК РФ п.1 ч.1 ст.127.1: «Судья отказывает в принятии искового заявления, заявления,
если исковое заявление, заявление подлежат рассмотрению в порядке конституционного или
уголовного судопроизводства либо не подлежат рассмотрению в судах».
98
 Правоприменительный процесс основан на общем принципе «судья знает право» (iura
novit curia): суд и другие правоприменительные органы знают свое национальное право и
применяют его. Обязанность сторон — приводить факты и доказывать их, а обязанность суда
— оценивать доказательства и применять соответству щие правовые нормы. Если
отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному правопорядку, то судья
изначально не может знать его содержания.
Общи концептуальны подход к пониманию иностранного права: суд устанавливает
содержание иностранного права ex officio (по должности) по собственно инициативе и в
силу обязанности, возложенно на него законом; суд применяет иностранное право как
систему юридически обязательных предписани . Суду, а не сторонам, ссылающимся на
иностранное право в обоснование своих требовани , вменяется обязанность по выяснению
содержания иностранных предписани . Цель установления содержания иностранного права
— определение нормативно-правово основы будущего судебного решения, а не выявление
фактических обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела.
Иностранное право применяется в том объеме, в каком оно пр меняется в его
«родном» государстве «родным» судом. В законодательстве большинства государств
закреплен специальны механизм установления содержания иностранного права:
1) бремя установления содержания иностранного права возложено на суд. Суд ex officio
должен запросить информацию о содержании иностранного права, но может использовать
информацию, предоставленную сторонами. Обязанность устанавливать содержание
иностранного права не может быть возложена на стороны (Германия, Мексика);
2) содержание подлежащего применению иностранного права устанавливается судом по
должности; одновременно суд вправе потребовать соде ствия сторон и возложить на них
обязанность установить содержание иностранного права (Австрия, Тунис);
3) при рассмотрении споров из определенных видов деятельности либо по
определенным притязаниям бремя установления содержания иностранного права может быть
возложено на стороны;
4) бремя установления содержания иностранного права во всех случаях возложено на
стороны (Великобритания).
В Германии суды строго придерживаются принципа «jura novit curia». Требование
стороны не может быть отвергнуто на том основании, что иностранное право ею не доказано.
Кассационны суд Франции в решении по делу Amerfond (1993) указал, что содержание
иностранного права должна доказывать сторона, заявившая о его применении.
Судебная практика большинства государств показывает, что пре почтение отдается
«смешанно » системе: обязанность по установлению содержания иностранного права
принадлежит суду, но в виде исключения в определенных ситуациях тако обязанностью
обременены стороны.
Росси ское законодательство закрепляет общи принцип: установление содержания
норм иностранного права — обязанность правоприменительного органа, которая
возложена на него законом (ст. 1191 ГК РФ; ст. 14 АПК РФ; ст. 166 СК РФ). Обязанности по
установлению содержания норм иностранного права имеют не только суды обще
юрисдикции, арбитражные и трете ские суды, но и иные органы, управомоченные применять
иностранное законодательство. Ст.1191 ГК РФ, в которо употребляется только термин «суд»,
содержит общую норму. В ст.166 СК РФ кроме судов упоминаются органы записи актов
гражданского состояния и «иные органы», пр меняющие иностранное семе ное право.
Участие сторон в процессе установления содержания иностранного права
предопределяется их собственно воле ; стороны вправе, но не обязаны предпринимать
какие-либо де ствия по установлению содержания иностранного права. Участвующие в деле
99
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
и­
й
й
й
й
й
ю­
д­
и­
й
й
й
й
лица по собственно инициативе могут предоставлять информацию о содержании
иностранного права, иным образом помогать суду при определении содержания применимого
иностранного права (абз. 2 п. 2 ст. 1191 ГК РФ; абз. п. 1 ст. 166 СК РФ).
По спорам, связанным с предпринимательско (п.2 ст.1191 ГК РФ) и ино
экономическо (ч.2 ст.14 АПК РФ) деятельностью, суд может возложить бремя
установления содержания иностранного права именно на стороны. В росси ско
доктрине отмечается, что данные нормы противоречат иным положениями де ствующего
законодательства, в частности, положениям процессуальных законов о доказательствах и
доказывании. Кроме того, возможна ситуация, что при рассмотрении требовани из
предпринимательско деятельности суды будут уклоняться от принятия минимальных мер по
установлению содержания иностранного права.
Согласно п.2 ст.1191 ГК РФ: «По требованиям, связанным с осуществлением сторонами
предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании
норм иностранного права может быть возложена судом на стороны»
Согласно п.3 ст.1191 ГК: «Если содержание норм иностранного права, несмотря на
предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено,
применяется российское право».
Согласно п.2 ст.14 АПК РФ: «По требованиям, связанным с осуществлением сторонами
предпринимательской и иной экономической деятельности, обязанность доказывания
содержания норм иностранного права может быть возложена судом на стороны».
Согласно п.3 ст.14 АПК: «Если содержание норм иностранного права, несмотря на
принятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено,
арбитражный суд применяет соответствующие нормы российского права».
ВЫВОД: Таким образом, суд может возложить обязанность на стороны, но это не
основание для отказа в принятии искового заявления. Это основание для применения
российского права. Решение никак не изменится, если требование будет предъявлено обеим
сторонам. Еще ремарка не понятно почему вообще докопались до российской стороны, она в
принципе не причем, исландское право используется из-за фирмы.
В соответствии с п.17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 №
158 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц»:
«Арбитражный суд, толкуя ч.2 ст.14 АПК РФ и п.2 ст.1191 ГК РФ, пришел к выводу о том,
что при рассмотрении споров в арбитражных судах в Российской Федерации обязанность
доказывания содержания норм иностранного права возложена на стороны.
В связи с тем, что стороны не представили сведений о содержании иностранного права,
арбитражный суд, руководствуясь ч.3 ст.14 АПК РФ и п.3 ст.1191 ГК РФ, применил к
правоотношениям сторон российское право, поскольку содержание норм иностранного права
в разумные сроки не было установлено.
Истец обжаловал решение суда, ссылаясь на неустановление содержания норм
иностранного права и на необоснованное применение российского права в нарушение
названных статей АПК РФ и ГК РФ.
Суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции ввиду
следующего. Бремя представления сведений о содержании норм иностранного права не
может считаться возложенным на стороны автоматически. Кроме того, возложение данного
бремени на стороны не означает освобождение суда от обязанности по установлению
содержания иностранного права».

100
й
й
й
й
й
й
й
й
й
 Задача №5
У гражданина России К., состоящего на учете в психиатрической больнице Санкт-
Петербурга во время пребывания на территории Болгарии ухудшилось состояние здоровья.
Болгарский суд наложил судебный арест для обеспечения сохранности имущества К. Кроме
того, перед судом встал вопрос об ограничении его дееспособности.
Вправе ли суд Болгарии признать гражданина РФ ограниченно дееспособным?
Допускается ли ограничение прав по распоряжению имуществом решением
иностранного суда?
Ответ: П. 1 ст. 1197 ГК РФ указывает, что гражданская дееспособность физического
лица определяется его личным законом. П. 1 ст. 409 ГПК РФ устанавливает, что решения
иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются
и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором
Российской Федерации. У России и Болгарии существует подобный договор – это договор
между СССР и Народной Республикой Болгарией о правовой помощи по гражданским,
семейным и уголовным делам, который действует между странами и ныне, на основании п. 3
ст. 1 ФЗ «О международных договорах РФ», указывающего РФ в качестве правопреемника
СССР по существующим соглашениям.
Согласно п. 1 и п. 2 ст. 20 настоящего договора, если учреждение юстиции одной
Договаривающейся Стороны установит, что имеются основания для лишения
дее спо собно сти гражданина другой Договаривающейся Стороны, имеющего
местожительство или местопребывание на территории этой Договаривающейся Стороны, оно
уведомляет об этом учреждение юстиции другой Договаривающейся Стороны. Если
учреждение юстиции, уведомленное в соответствии с пунктом 1, сообщит, что дальнейшие
действия могут быть осуществлены учреждением юстиции местожительства или
местопребывания этого лица, или не выскажется в трехмесячный срок, то учреждение
юстиции местожительства или местопребывания лица может вести дело о лишении
дееспособности этого лица согласно законодательству своего государства, если основание
лишения дееспособности предусматривается и законодательством Договаривающейся
Стороны, гражданином которой является данное лицо. Решение о лишении дееспособности
пересылается соответствующему учреждению другой Договаривающейся Стороны. Ст. 23
настоящего договора дополнительно указывает, что раннее изложенные положения
применяются также при ограничении дееспособности.
Соответственно, суд Болгарии вправе признать гражданина РФ ограниченно
дееспособным, в случае если уполномоченные органы юстиции РФ были в надлежащей
форме об этом уведомлены и не высказали возражений на этот счет, а также если основание
ограничения дееспособности предусмотрены и законодательством РФ. Основания для
ограничения дееспособности устанавливаются ст. 30 ГК РФ. Ограничение же его прав по
распоряжению имуществом допускается на основании п. 3 ст. 20 Договора РФ и Болгарии, в
случае если компетентным учреждением РФ не будет постановлено иное.

Задача №6
Посольство Швейцарии заключило договор подряда на строительство гостиничного
комплекса в Москве. Российские подрядчики, чья работа не была своевременно оплачена,
обретались с иском в арбитражный суд г. Москвы. В суде представитель посольства
Швейцарии сослался на иммунитет дипломатического представительства от юрисдикции
государства пребывания. Суд указал, что гостиничный комплекс не использоваться для
официальных функций, осуществляемых представительством, и удовлетворил иск
подрядчиков.
101
 Оцените действия суда. Изменится ли решение, если посольство Швейцарии
выступило истцом в связи с ненадлежащим качеством работ, а в ответ на заявленный
российскими подрядчиками встречный иск представитель Швейцарии сделал заявление об
иммунитете государства.
Ответ: Согласно ст.1 Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их
собственности: «Настоящая Конвенция применяется к иммунитету государства и его
собственности от юрисдикции судов другого государства».
Согласно п.1 ст.3 Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их
собственности (2004): «Настоящая Конвенция не наносит ущерба привилегиям и
иммунитетам, которыми в соответствии с международным правом пользуется государство в
отношении осуществления функций: a) его дипломатических представительств, консульских
учреждений, специальных миссий, представительств при международных организациях или
делегаций в органах международных организаций или на международных конференциях».
Согласно п.1 ст.10 Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их
собственности: «Если государство заключает коммерческую сделку с иностранным
физическим или юридическим лицом и, в силу применимых норм международного частного
права, разногласия относительно этой коммерческой сделки подлежат юрисдикции суда
другого государства, это государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при
разбирательстве дела, возникшего из этой коммерческой сделки».
Согласно п.3 ст.10 Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их
собственности: «Если государственное предприятие или другое образование, учрежденное
государством, которое обладает независимой правосубъектностью и способно:
a) предъявлять иск или являться ответчиком по иску; и
b) приобретать имущество, иметь его в своей собственности или владеть и
распоряжаться им, включая имущество, которое это государство передает в его пользование
или под его управление,
участвует в разбирательстве, которое связано с коммерческой сделкой, заключенной
этим образованием, то иммунитет от юрисдикции, которым пользуется это государство, не
затрагивается».
Письмо ВАС РФ от 25.05.2004 №С1-7/УП-600 «О федеральных законах, применяемых
арбитражными судами в соответствии с содержащимися в АПК РФ отсылочными нормами»:
«Иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным
иммунитетом по отношению к предъявленному к нему иску в арбитражном суде в
Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица,
наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся
на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по
обеспечению иска и имущественных интересов. Обращение взыскания на это имущество в
порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда допускается только
с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не
предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным
законом» (ст.251).
В данной ситуации главным является вопрос: как разграничить действия субъекта на
частноправовые и осуществляемые в качестве суверена?
Интересный пример из практики арбитражных судов Российской Федерации. Так, в
арбитражный суд Российской Федерации был подан иск российского юридического лица к
посольству иностранного государства, строящего небольшую гостиницу для приема своих
гостей на российской территории. Посольство в ответ на иск заявило об иммунитете от
юрисдикции. Тем не менее арбитражный суд первой инстанции посчитал возможным
102
ограничить иммунитет иностранного государства, так как эксплуатация гостиницы может
приносить прибыль и является коммерческой деятельностью. Арбитражный суд
кассационной инстанции признал иммунитет иностранного государства, посчитав, что
гостиница строится для выполнения суверенной функции - приема делегаций во время
политических переговоров на территории Российской Федерации и не предназначается для
целей извлечения прибыли (Нешатаева Т.Н. О судебных иммунитетах / Т.Н.Нешатаева //
Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации - 1999. - N 9. - С. 57 - 59.)
В соответствии с п.«с» ст.2 Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах
государств: «Коммерческая сделка» означает:
i) любой коммерческий контракт или сделку о купле-продаже товаров или о
предоставлении услуг;
ii) любой контракт о займе или иную сделку финансового характера, включая любое
обязательство по гарантии или компенсации в отношении любого такого займа или сделки;
iii) любой иной контракт или сделку коммерческого, промышленного, торгового или
профессионального характера, за исключением трудовых договоров».
Для определения коммерческого характера сделки в Конвенции используются два
критерия. Первый - природа контракта или сделки. Второй - цель, если: а) стороны
договорились об этом; б) согласно практике государства суда эта цель имеет отношение к
определению некоммерческого характера этого контракта или сделки. Иными словами, при
определении характера сделки сторона вправе требовать, чтобы учитывалась ее цель, если
при заключении сделки стороны договорились об этом или согласно практике государства
суда цель имеет отношение к определению характера сделки.
Таким образом, мне кажется можно и так, и так решить, дело вкуса.

Большинство иммунитетов государства имеет процессуальны характер и относится к

сфере международного гражданского процесса. К МЧП в узком смысле относятся
коллизионны иммунитет и иммунитет собственности государства. Иммунитет
собственности государства — категория более общего характера, чем процессуальные
иммунитеты, так как не всегда вопрос об иммунитете собственности возникает в связи с
рассмотрением иска в суде.
Решение не изменится, так как юрисдикционный иммунитет не лишает
правоспособности и процессуальной дееспособности. Это разные категории. Встречный иск
невозможен при наличии иммунитета. (Пишу и сам не верю).

Задача №7
Гражданка Польши А., работавшая на территории РФ по контракту с компанией из
ФРГ, пропала без вести. По последним данным он проживала в Москве, где ею была
приобретена квартира.
Вправе ли муж А., гражданин ФРГ, проживавший вместе с супругой в РФ, требовать
признания ее умершей или безвестно отсутствующей в российском суде?
Если да, то при каких условиях? Изменится ли решение, если муж А. проживает в
Польше или ФРГ?
Ответ: Вправе. Подать можно по месту проживания заинтересованного лица (мужа). А
он проживает в РФ.
ГПК Статья 276. Подача заявления о признании гражданина безвестно отсутствующим
или об объявлении гражданина умершим.

103
й
й
 «Заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении
гражданина умершим подается в суд по месту жительства или месту нахождения
заинтересованного лица».
Если проживает в ФРГ (или Польше), то подать в РФ не может.
Я не понимаю, почему такой вопросик был вынесен на целую задачу. Мб я просто не
нашла проблему. Поэтому дальше будет про то, почему коллизии нет.
Императивная коллизионная норма – это властное предписание законодателя о
применении права одного государства, устанавливаемого на основании какого-либо
объективного критерия (ст. 1200 ГК).
Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим
подчиняются российскому праву. Эта норма сформулирована как односторонняя, -
применимое право определяется для тех случаев, когда соответствующие признание или
объявление имеют место на территории РФ. У нас именно такая ситуация.
Есть еще Российско-польский договор о правовой помощи 1996 года. Действует вроде
как.
Статья 23. Признание лица безвестно отсутствующим или умершим.
1. Для признания лица безвестно отсутствующим или умершим, а также установления
факта смерти применяется законодательство и компетентны суды Договаривающейся
Стороны, гражданином которой являлось лицо в то время, когда оно по последним сведениям
было в живых. – из этой части следует, что вроде как должна Польша разбираться. НО
ДАЛЕЕ!
2. Суд одной Договаривающейся Стороны может в соответствии с законодательством
своего государства признать гражданина другой Договаривающейся Стороны безвестно
отсутствующим или умершим, а также установить факт его смерти:
1) по просьбе лица, намеревающегося реализовать свои наследственные права или
права, вытекающие из имущественных отношений между супругами, в отношении
недвижимого имущества (а мы знаем, что в Москве есть квартирка) умершего или безвестно
отсутствующего лица, находящегося на территории Договаривающейся Стороны, суд которой
должен вынести решение;
2) по просьбе супруга (супруги) умершего или безвестно отсутствующего лица,
проживающего на момент подачи ходатайства на территории (муж в РФ, так что может
подать) Договаривающейся Стороны, суд которой должен вынести решение.
3. Решение, вынесенное согласно пункту 2 настоящей статьи, имеет юридические
последствия только на территории Договаривающейся Стороны, суд которой вынес
указанное решение.

Задача №8
Гражданин России И. Иванов, 25 лет, и гражданка Германии М. Штерн (16 лет)
заключили законный брак, зарегистрированный в муниципалитете г. Любека (Германия).
Спустя некоторое время после женитьбы супруги решили обосноваться в г. Калининграде
(Россия) и поэтому пожелали приобрести в этом городе на средства, предоставленные
родителями супруги, небольшую квартиру на ее имя.
Каков личный каждого из супругов? Возможно ли совершение такой сделки?
Ответ: Понимание личного закона как закона гражданства свойственно большинству
стран континентального права (Германия).
В российском праве личный закон физических лиц определен в статье 1195 ГК.
Генеральная коллизионная привязка – это закон гражданства. Отечественная трактовка
личного закона учитывает современные тенденции развития МЧП: для разных категорий
104
физических лиц применяется либо закон гражданства, либо закон домицилия. Личный закон
определяет гражданскую и гражданско-процессуальную правосубъектность индивида (ст.
1195-1199 ГК).
Отечественное понятие «место жительства» определено в специальных подзаконных
актах: это место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве
собственника, по договору найма, социального найма, договору аренды либо на иных
основаниях, предусмотренных законодательством РФ, - жилой дом, квартира, служебное
жило помещение, специализированные дома (общежития, дом-интернат), иное жилое
помещение. В ГК понятие «место жительства» определено чрезвычайно формально (ст. 20),
поэтому применение этого критерия может вызвать серьезные затруднения.
Поскольку она только собирается приобрести квартиру, то привязать её к российскому
праву по месту жительства едва ли возможно. Поэтому будет действовать российское право.
По БГБ для покупки квартиры ей нужно согласие законного представителя, но раз она
замужем, то эмансипировалась. Поэтому не нужно согласие.

105
 Семинар №3
Задача №1
В 2016 году, находясь в туристической поездке в ФРГ, проживающий в России
французский гражданин Селье приобрел в магазине картину русского художника В. Серова.
На одной из выставок, организованных в порядке культурного обмена в США (штат
Луизиана) в 2018 году эту картину увидел итальянский гражданин Марискони, который
заявил о том, что она была у него украдена 3 года назад. Марискони решил обратиться в
суд с требованием о возврате украденной картины ему как собственнику
В суд какой страны должен предъявить свой иск Марискони? Как решить спор?
Ответ: Правовая коллизия статуса физического лица в МЧП заключается в том, что
иностранец на территории РФ или гражданин РФ за рубежом подчиняется нескольким
правопорядкам:
• правопорядок страны въезда, поскольку это ее юрисдикция, страна сама определяет
как и каким образом будут действовать законы. Даже когда страна разрешает применение
иностранного права на своей территории, то делает это лишь потому, что сама захотела.
• правопорядок страны, откуда уехал (гражданство, традиция и культура)
Однако в данном конкретном случае следует обратить внимание на вещный статус в
МЧП, так как спор направлен на возврат картины в собственность (виндикационный иск),
которая предположительно была украдена.
Универсальная форма прикрепления - имущество определяется по закону страны места
его нахождения (lex rei sitae).
Новая статья 1205 в ГК: “Право собственности и иные вещные права на недвижимое и
движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится”.
Согласно ст.1205.1 ГК: «Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, правом,
подлежащим применению к вещным правам, определяются, в частности: 1) виды объектов
вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам;
2) оборотоспособность объектов вещных прав; 3) виды вещных прав; 4) содержание вещных
прав; 5) возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права
собственности; 6) осуществление вещных прав; 7) защита вещных прав».
Согласно ст.1206 ГК: «1. Возникновение и прекращение права собственности и иных
вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в
момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для
возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не
предусмотрено законом.
4. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу
приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в
момент окончания срока приобретательной давности».
Согласно ст.234 ГК срок приобретательной давности для движимых вещей
установлен в 5 лет, а для недвижимости - в 15 лет.
Закон места нахождения вещи определяет объем права собственности. При
перемещении веще из одного государства в другое изменяется и содержание прав
собственника; не имеет значения, какое право применялось при возникновении вещных прав
и каков личны закон собственника. Право собственности на вещь, приобретенную за
границе , признается, но его содержание определяется не законом места приобретения вещи
и не личным законом приобретателя, а законом места нахождения вещи.
Принцип закона местонахождения имеет большое значение и при разрешении вопроса
защиты добросовестного приобретателя. В странах общего права защита добросовестного
приобретателя против виндикационного иска со стороны собственника определяется законом
106
й
й
й
места нахождения вещи в момент приобретения. Во французском праве наблюдается
тенденция расширительного толкования этого начала, — законодательство Франции
регулирует защиту добросовестного приобретателя любых движимых веще на территории
Франции, даже если в момент предъявления виндикации вещь находится за границе . В ГК
Беларуси (ст. 1123) установлено, что к защите права собственности и иных вещных прав
применяется по выбору заявителя право страны, где находится имущество, или право страны
суда. К защите права собственности и иных вещных прав на недвижимое имущество
применяется право страны, в которо это имущество находится.
Выставка проходила в США, а картина приобретена в ФРГ. Так как мы определяем
статус вещи, а не лица, то применяться будет право Германии (так как США страна common
law). Однако штат Луизиана, там ГК, поэтому право штата применяем.

Задача №2
ОАО «Норд» (г. Тверь) заключило с ООО «Плюс» (г. Воронеж) договор поставки, в
соответствии с которым должно поставить и обеспечить наладку и пуск комплектного
холодильного оборудования для нового фруктохранилища, возводимого в г. Ташкенте
(Узбекистан). Стороны договорились, что по вопросам поставки, не урегулированным в
договоре, применимыми являются положения Венской конвенции о договорах
международной купли-продажи товаров (1980 г.) Вопросы же страхования должны
решаться по законодательству Узбекистана.
Дайте оценку ситуации с точки зрения выбора применимого права.
Ответ: Договор был заключен между двумя российскими компаниями в Твери и
Воронеже о поставке и наладке холодильного оборудования в Узбекистане.
Вопрос в том, может ли к их отношениям между российскими ЮЛ применяться, во-
первых, Венская конвенция 1980 года о договорах международной купли-продажи, а во-
вторых, право Узбекистана в вопросах страхования.
Отвечая на вопрос о применении Венской конвенции к отношениям к отношениям
между российскими ЮЛ, можно говорить о том, что Конвенция применяется к договорам
купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в
разных государствах, о чем сказано в статье 1 Конвенции. Поэтому к отношениям сторон, не
урегулированным договором, будет применяться чисто российское право, необходимости в
применении права Конвенции нет.
Относительно вопроса, касающегося применения права Узбекистана к отношениям,
связанным со страхованием, то в принципе российские компании могут применять право
иностранных государств, с исключениями про императивные нормы, указанные в п.31 ПП
ВС №24 "О применении норм международного частного права судами Российской
Федерации" 31. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права
все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной,
выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм
права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон
обстоятельства (пункт 5 статьи 1210 ГК РФ).
Здесь смешанный договор, поэтому в части подряда Венская конвенция не регулирует.
В этой части применяется либо узбекское (по месту исполнения), либо российское право (по
месту подрядчика). Применимое право в этой части не выбрано, а обыкновение.
Есть осложненность иностранным элементом, выбрать правопорядок можно.
В данном случае применяем Венскую конвенцию, потому что проблем нет.

107
й
й
й
 Задача №3
Между узбекской и казахстанской авиакомпаниями был заключен договор аренды в г.
Минске (Беларусь). В соответствии с условиями договора узбекская сторона обязалась
предоставить казахстанской стороне в аренду вертолеты. Арендная плата должна была
перечисляться ежеквартально. Стороны также включили в договор пункт о том, что
вопросы ответственности сторон будут определяться узбекским законодательством.
Вопросы, не урегулированные заключенным договором, должны регулироваться нормами
российского права.
Узбекская авиакомпания обратилась в арбитражный суд с иском к казахстанской
авиакомпании о взыскана задолженности по договору аренды. Свои требования истец
обосновывал ссылками на материальное право Российской Федерации Ответчик же
настаивал на том, что применимым правом должно быть законодательство Казахстана
поскольку решающее исполнение договора имело место на территории Казахстана.
Какое решение должен принять суд о применимом праве?
Ответ: В соответствии с ч 1 ст 1210 ГК РФ «Стороны договора могут при заключении
договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит
применению к их правам и обязанностям по этому договору». Условия задачи о том, что
сторонами выбрано, подлежащее применению по соответствующему договору,
подтверждаются законодательно. Также в силе ч 4 ст 1210 ГК РФ «Стороны договора могут
выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его
частей». Следовательно, стороны правомерно выбрали право Узбекистана как применимое
право для вопросов ответственности сторон. Следует также отметить, что по п 32
Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2019 г. N 24 г.
Москва "О применении норм международного частного права судами Российской
Федерации" - Стороны договора, осложненного иностранным элементом, в соглашении о
применимом праве могут выбрать право страны, которая не имеет связей с договором или его
сторонами (выбор нейтрального права) (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ), а следовательно, право
РФ для неурегулированных договором аспектов применять правомерно.
Проблема задачи, на мой взгляд, заключается в том, что необходимо определить
приоритет применимого права: или применять право, оговоренное в заключенном
соглашении либо применять право по месту исполнения договора.
Положения статьи 1211 ГК о том, что применяется право стороны, осуществляющей
решающее исполнение по договору, регулируют ситуацию, когда стороны не выбрали
применимое право в соглашении. Однако в отношении ситуации в задаче, то стороны
осуществили указанный выбор.
Для определения применимого права необходимо установить природу иска. В
отношении ситуации в задаче, то узбекская компания подает иск о взыскании задолженности
по аренде к казахской компании. Соответствующий иск не является регулированием вопроса
ответственности, следовательно, его можно отнести к определению вопроса, не
урегулированного заключенным договором, а значит применению полежит право РФ.
Таким образом, узбекская компания правомерно применила право РФ и суду надлежит
принять решение о применимости права РФ, так как автономная воля сторон, которая была
выражена в соглашении говорит о применимости именно права РФ к вопросам не
урегулированным заключенным договором.

Задача №4
Между российским и белорусским предприятиями в Москве был заключен договор
поставки. В дополнительном соглашении к договору стороны установили, что споры по
108
настоящему договору разрешаются в порядке, установленном действующим
законодательством Республики Беларусь и законодательством ответчика. В качестве
органа, разрешающего спор, избран российский арбитражный суд.
Белорусским предприятием условия внешнеэкономического договора выполнены
полностью. Факт получения товара российской стороной подтвержден тремя товарными
накладными и платежными требованиями. Однако российская фирма в течение
установленного договором срока деньги белорусскому партнеру не перечислила
Белорусское акционерное общество обратилось в арбитражный суд Российской
Федерации с иском о взыскании с российского общества с ограниченной ответственностью
задолженности и неустойки по договору поставки. При этом исковые требования
основывались на нормах российского законодательства
В судебном заседании ответчик настаивал на том, что в данном случае к отношенном
сторон должно применяться законодательство Российской Федерации.
Определите применимое право, решите спор по существу.
Ответ: Для определения применимого права необходимо обратить внимание на
следующее:
• Данный договор поставки относится к внешнеэкономическим сделкам, так как он
заключен между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах;
• Применимое к отношениям сторон право согласовано в контракте (принцип
автономии воли сторон);
• В то же время, поскольку участники сделки не конкретизировали правоотношений,
регулируемых правом Беларуси, и правоотношений, регулируемых правом России, суд не
может конкретно определить, законодательство какой страны выбрали стороны;
• Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.1998 №29 «Обзор
судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц»
указывает на то, что «В случае, если стороны во внешнеэкономическом контракте в
качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких
государств, суд вправе определить применимое право на основе коллизионных норм».
• Отсутствие волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что
выбор права осуществляет суд, который компетентен рассматривать данный спор и
руководствуется коллизионными нормами своего законодательства (пункт 5 упомянутого
выше Информационного письма).
В отсутствие соглашения о применимом праве российский суд разрешает спор на
основе предписаний статьи 1211 ГК, на основании чего можно прийти к выводу о
применении к спорным правоотношениям права Республики Беларусь, как права страны
продавца.
Однако Российская Федерация и Республика Беларусь участвуют также в Соглашении
стран СНГ от 20.03.1992 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности». Оно содержит международные коллизионные нормы,
отличающиеся от национально-правовых коллизионных норм раздела VI части третьей ГК
РФ. В случае, если Соглашение применимо к спорным правоотношениям (а оно применимо,
потому что РФ и Беларусь – страны СНГ, участвуют в соглашении, есть договорные
отношения и т.д.), суд руководствуется соответствующими коллизионными нормами,
предусмотренными данным Соглашением, а не ГК РФ.
Пунктом "е" статьи 11 Соглашения установлено, что права и обязанности сторон по
сделке определяются по законодательству места совершения, если иное не предусмотрено
соглашением сторон. Из условий задачи следует, что сделка была совершена в городе

109
Москве. Следовательно, применимым к спорным правоотношениям является российское
право.
Кроме того, абзац 2 пункта 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
09.07.2019 №24 «О применении норм международного частного права судами Российской
Федерации» указывает на следующее: «Устанавливая наличие воли сторон, направленной на
выбор применимого права, суд вправе констатировать существование подразумеваемого
соглашения о применимом праве, в частности, в случае, если стороны в тексте договора
ссылались на отдельные гражданско-правовые нормы определенной страны либо если
стороны при обосновании своих требований и возражений (например, в исковом заявлении и
отзыве на него) ссылаются на одно и то же применимое право». По условию задачи в
исковом заявлении указывалось российское право, ответчик в суде тоже на нем настаивал.
Разрешение по существу:
Пунктом 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации предусмотрено, что
международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой
системы, это же положение закреплено в пункте 1 статьи 7 Гражданского кодекса Российской
Федерации. Это означает, что международные договоры входят в систему действующего
российского законодательства. Следовательно, можно применять Венскую конвенцию.
Статья 53 Венской конвенции обязывает покупателя «уплатить цену за товар» в
соответствии с требованиями договора. Статья 61 Конвенции указывает на то, что продавец в
случае неисполнения покупателем обязанности по оплате товара может осуществить права,
предусмотренные статьями 62–65 Конвенции.
Статья 62. Продавец может потребовать от покупателя уплаты цены. Кроме того, статья
78 предоставляет продавцу право на проценты с просроченной суммы.
В Конвенции не регулируется вопрос о взыскании неустойки. Этот вопрос находится за
пределами сферы регулирования Венской конвенции и не может быть разрешен с помощью
общих принципов, на которых она основывается. Вместе с тем, статья 6 Венской конвенции
предоставляет сторонам право отступить от любого из ее положений или изменить их.
Поэтому стороны в контракте вправе были предусмотреть неустойку за нарушение
обязательств по контракту или даже не предусматривать. В связи с этим и в силу положений
пункта 2 статьи 7 Венской конвенции при рассмотрении искового требования о взыскании
неустойки применению подлежит применимое в силу норм международного частного права
право, в данном случае – материальное право Российской Федерации.
По смыслу пункта 1 статьи 330 ГК неустойкой признается определенная законом или
договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае
просрочки исполнения. Поскольку их условий задачи не следует, что стороны в договоре
согласовали условия о неустойке, обратимся к статье 332 ГК, предоставляющей кредитору
право требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо
от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Но данное нарушение
по договору поставки не предусматривает законной неустойки. Поэтому, если они не
предусматривали её в договоре, иск будет удовлетворен лишь частично (без неустойки).
Лучше бы проценты по 395 просил..
Вывод: применимое право – российское, иск удовлетворить (с учетом проблем с
неустойкой).

Задача №5
Германская фирма и российское предприятие заключили контракт, согласно которому
в РФ должно быть поставлено комплектное оборудование для производства пива, обеспечен
110
шеф-монтаж и пуск в эксплуатацию. Заключенный сторонами договор купли-продажи
товаров содержал условие о выборе сторонами в качестве применимого права российского
законодательства. Рассмотрение возможных споров стороны договорились передать
МКАС при ТПП РФ
Возможно ли применить Венскую конвенцию о договорах международной купли-
продажи товаров 1980 г. к отношениям сторон?
Ответ: Согласно п. 1 ст. 1210 стороны договора могут при заключении договора или в
последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к
их правам и обязанностям по этому договору. Как упоминалось в условиях, стороны выбрали
в качестве применимого российское право.
Также, ч. 2 п. 1 ст. 1186 ГК указывает, что особенности определения права,
подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются
законом о международном коммерческом арбитраже. Согласно п. 1 ст. 28 Закона «О
международном коммерческом арбитраже», третейский суд разрешает спор в соответствии с
такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора,
что соответствует правилам устанавливаемым ГК.
Германия и Россия являются странами-участниками, ратифицировавшими Венскую
конвенцию. Ст. 6 Конвенции указывает, что стороны могут исключить применение настоящей
Конвенции. Условия задачи не позволяют нам сделать вывод о том, что стороны
намеревались исключить применение Венской конвенции, поскольку это не был прямым
образом указано. Выбор российского права не исключает применение правил Конвенции,
поскольку, как упоминалось ранее, Конвенция ратифицирована Россией, а соответственно
входит в российскую систему права.
Необходимо отметить, что стороны, помимо обычного договора поставки,
регулируемого положениями Венской конвенции, договорились об обеспечении шефмонтажа
и пуска в эксплуатацию, которые можно квалифицировать как договор подряда. Согласно п. 2
ст. 3 Конвенции, Настоящая Конвенция не применяется к договорам, в которых обязательства
стороны, поставляющей товары, заключаются в основном в выполнении работы или в
предоставлении иных услуг. Вопрос о том, какой вид деятельности германской фирмы
превалирует над другим является дискуссионным, однако в зависимости от его решения,
возможна ситуация, в которой применение Конвенции было бы недопустимым. По моему
мнению, рассматриваемые в задаче отношения не позволяют их отнести по смыслу к
настоящей статье, поскольку шефмонтаж и пуск в эксплуатацию является лишь производной
обязанностью германской стороны, напрямую вытекающей из ее основной задачи по
поставке оборудования. Данные действия лишь дополняют собой поставку товара, и не могут
служить основными или заменять их, поскольку без поставки оборудования невозможна и
его установка.
Таким образом, применение правил Венской конвенции допустимо в рамках
использования норм международного договора входящего в систему права Российской
Федерации. В случае, если Конвенцией будут установлены иные ГК правила, то будут
применяться нормы Конвенции. В иных же случаях, она будет работать как составляющая
часть норм гражданского права РФ.

111
 Семинар №4
Задача №1
Российская авиакомпания (перевозчик) и российская организация (грузоотправитель)
заключили два договора на перевозку из Германии в Россию оборудования для диагностики
автомобилей и партии компьютеров стоимостью 1250000 и 95000 долларов США
соответственно. Договоры перевозки оформлены двумя авианакладными, но товары
следовали одним рейсом. В отношении ответственности за оборудование для диагностики
автомобилей была сделана оговорка об ограничении ответственности перевозчика - не
более 330 000 долларов США, а в отношении компьютеров - не более 20 долларов США за 1
кг. В результате неудачной посадки весь товар был поврежден и полностью пришел в
негодность. Перевозка осуществлялась на основании Варшавской конвенции 1929 г в
редакции Гаагского протокола 1955 г
Дайте обоснованный ответ об ответственности перевозчика? Какое будет решение,
если к перевозке применить Монреальскую конвенцию 1999 г. о международных воздушных
перевозках?
Ответ: Варшавская конвенция 1929 г. определяет международную воздушную
перевозку — это перевозка, при которо хотя бы один из пунктов посадки находится на
территории другого государства. Сфера применения Варшавско конвенции: перевозки
грузов, пассажиров, багажа, комбинированные перевозки. Конвенция не распространяется на
воздушные перевозки между государствами-участниками и государствами, в не не
участвующими. Документ, удостоверяющи заключение договора перевозки, — авиационная
накладная, введенная Варшавско конвенцие .
Де ствие Варшавско конвенции распространяется на воздушные перевозки:
1. Место отправления и место назначения независимо от перерыва в перевозке
расположены на территории двух государств — участников Конвенции.
2. Место отправления и место назначения находятся на территории одного государства
— участника Конвенции, но остановка пре усмотрена на территории другого государства,
возможно, и не участвующего в Конвенции.
В международном воздушном сообщении используются перевозки, выполняемые
последовательно несколькими перевозчиками.
С точки зрения Варшавско конвенции такая перевозка рассматривается как
единая, независимо от того, как она оформлена — одним или несколькими договорами.
При смешанных перевозках положения Варшавско конвенции должны применяться только
к воздушно части перевозки. По соглашению сторон в воздушно-перевозочны документ
можно включить условия, относящиеся к иным видам перевозок.
Положения Варшавско конвенции об ответственности перевозчика, выработанные в
период становления гражданско авиации, устарели, и большинство последующих
соглашени Варшавско договорно системы направлены на повышение ее пределов. Первое
повышение предела ответственности перевозчика закреплено в Гаагском протоколе 1955 г.,
— в два раза выше по сравнению с установленным в Варшавско конвенции.
Гватемальски протокол 1971 г.: воздушны перевозчик несет ответственность
независимо от вины; повышен предел ответственности перевозчика в шесть раз по
сравнению с Гаагским протоколом 1955 г. В национальном законодательстве может быть
установлено дополнительное возмещение пассаж рам при причинении вреда их здоровью.
Гватемальски протокол изменил положения Варшавско конвенции о пассажирском билете
и условиях перевозки багажа.
В 1999 г. в рамках Юридического комитета ИКАО была принята Монреальская
конвенция для унификации некоторых правил межд народных воздушных перевозок.
112
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
д­
й
й
и­
й
у­
й
й
й
й
й
 Монреальская конвенция применяется при всяко международно перевозке пассажиров,
багажа или груза, осуществляемо за вознаграждение посредством воздушного судна.
Международная воздушная перевозка — это любая перевозка, при которо место
отправления и место назначения вне зависимости от того, имеется или нет перерыв в
перевозке или перегрузка, расположены либо на территории двух государств-
участников, либо на территории одного и того же государства-участника, если
согласованная остановка предусмотрена на территории другого государства, даже если
это государство не является государством-участником. Монреальская конвенция
распространяется на воздушные перевозки, совершаемые государством или другими
юридическими лицами публичного права.
Монреальская конвенция в значительной степени повышает ответственность
перевозчика. Перевозчик свою ответственность ограничить не может.
В соответствии с Монреальско конвенцие перевозчик несет ответственность за
причинение вреда жизни и здоровью пасс жира, за утрату или повреждение
зарегистрированного багажа на принципе объективно и виновно ответственности; за
утрату или повреждение груза, а также незарегистрированного багажа — на принципе
виновно ответственности. Вина перевозчика презюмируется, пока он не докажет, что
неблагоприятные последствия были вызваны военными де ствиями, вооруженным
конфликтом, актами органов государственно власти, неправильно упаковко груза,
присущими грузу дефектами качества. Перевозчик освобождается от ответственности, если
докажет, что причинение вреда жизни и здоровью пассажира, утрата или порча багажа либо
груза были вызваны небрежностью, неправильными де ствиями или безде ствием лица,
требующего возмещения.
Согласно п.3 ст.1 Монреальско конвенции: «Перевозка, подлежащая осуществлению
посредством нескольких последовательных перевозчиков, почитается образующе , с точки
зрения применения настояще Конвенции, единую перевозку, если она
рассматривалась сторонами как одна операция, вне зависимости от того, была ли она
заключена в виде одного договора или ряда договоров, и она не теряет своего
международного характера исключительно в силу того, что один или несколько
договоров должны быть выполнены полностью на территории одного и того же
государства».
Варшавская и Монреальская конвенции де ствуют в отношении международных
перевозок, осуществляемых в рамках регулярных и нерегулярных международных
воздушных сообщени . Обе конвенции применяются к перевозке, осуществляемо
несколькими последовательными перевозчиками, если она рассматривается ими в качестве
едино перевозки.
Специфика воздушного сообщения порождает сложности в определении применимого
права и установлении юрисдикции. В основном эти вопросы регулируются посредством
унифицированных материальных норм международных конвенци . Однако нередки случаи и
возникновения коллизионного вопроса:
1) когда перевозка связана с государством, не участвующим в Варшавско или
Монреальско конвенциях;
2) если возникают вопросы, не урегулированные в Варшавско и Монреальско
конвенциях;
3) если условия перевозки, установленные авиакомпание , не соответствуют
национальному праву.
Варшавская и Монреальская конвенции содержат относительно подробные и довольно
ясные указания об ответственности перевозчика, устанавливая основания освобождения от
113
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
а­
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
 нее и, в большинстве случаев, ограничивая ее размер, так называемые послабления в режиме
ответственности воздушного перевозчика.
Ст.23 и 32 Варшавско конвенции, ст.26, 47, 49 Монреальско конвенции объявляют
неде ствительными любые договоренности об освобождении перевозчика от
ответственности либо уменьшении ее установленного предела, а также о подлежащем
применению законе или изменении правил о юрисдикции, влекущих отступление от правил
Конвенции, если это предшествовало причинению вреда. Стороны могут договориться
лишь об увеличении пределов ответственности (по ст.22 Варшавско конвенции) путем
заключения соглашения или подачи заявления о заинтересованности в доставке груза
или багажа, а согласно ст.ст.25, 27 Монреальско конвенции перевозчик вправе сам
отказаться не только от установленных в не пределах ответственности, но и от любых
предусмотренных средств защиты - основани освобождения его от ответственности.
В отношении груза, багажа и задержки при перевозке пределы ответственности
перевозчика в Варшавско и Монреальско конвенциях различны. Согласно ст.22
Варшавско конвенции ответственность перевозчика в отношении зарегистрированного
багажа ограничена суммо 250 франков за кажды килограмм веса, а в отношении все
совокупности предметов, оставленных пассажиром при себе, – 5 000 франков. Те же правила
касаются груза. Монреальско конвенцие вводится едины предел ответственности
авиаперевозчика, равны 1 000 СПЗ (специальное право заимствования, в 1,5 раза дороже
доллара) в отношении всего багажа и 17 СПЗ за килограмм – это является важным
нововведением, так как позволяет ускорить урегулирование претензи путем устранения
трудносте при установлении факта регистрации или существования того или иного
предмета и открывает путь к переходу от весово нормы провоза багажа к широко
практикуемо на трансатлантических и североамериканских маршрутах норме по количеству
мест багажа.
Основанием освобождения от ответственности служит доказательство перевозчика, что
им и поставленным им лицами были приняты все необходимые меры к тому, чтобы избежать
вреда (ст.20 Варшавско конвенции). Кроме того, перевозчик освобождается от
ответственности за навигационную ошибку (п.2. ст.20 Варшавско конвенции), но не в
случае причинения вреда жизни и здоровью пассажира, несохранности багажа и задержки.
Так же обоими конвенциями зафиксировано следующее обстоятельство, частично или
полностью исключающее ответственность перевозчика: вина потерпевшего. Последни
лишен права на возмещение вреда в степени, которо признает суд, что его вина
способствовала причинению вреда или возникновению убытков (ст.20 Монреальско , ст. 21
Варшавско конвенции).
Основным методом возмещения вреда и убытков, причиненных перевозчиком, является
институт страхования ответственности. Варшавско конвенции страхование не
предусматривалось, но ст.50 Монреальско конвенции обязывает государства, участвующие в
конвенции, обеспечить у своих перевозчиков наличие надлежащего страхования их
ответственности в пределах, установленных Конвенцие .
Таким образом, Варшавская конвенция увеличивает размер ответственности, но нее
степень, а Монреальская наоборот.

Задача №2
Администрация морского порта и иностранная компания заключили договор
буксировки, согласно которому первая приняла на себя обязательство отбуксировать
принадлежащую второй баржу-площадку из российского порта в один из иностранных

114
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
портов, а компания - оплатить администрации услуги по буксировке, которые, однако,
оплатила не полностью.
Администрация морского порта предъявила суд иск иностранной компании о
взыскании денежной суммы, оплаченной ответчиком за морскую буксировку
принадлежащей ему баржи.
Иск предъявлен в арбитражный Российской Федерации в соответствии с частью 5
статьи 36 АПК РФ по месту нахождения представительства иностранной компании
Российской Федерации.
В процессе судебного разбирательства был поднят вопрос о праве, применимом к
отношениям сторон, поскольку в договоре на буксировку баржи стороны применимое право
не выбрали.
Как будет решен вопрос применимом праве?
Ответ: Поскольку мы имеем дело с договором буксировки, при решении данного спора
необходимо воспользоваться нормами Кодекса торгового мореплавания РФ (далее – КТМ
РФ) устанавливающего правила регулирования соответствующих отношений.
Согласно п. 2 ст. 414 КТМ РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем
применению праве применяются правила настоящего Кодекса. П. 2 ст. 418 Кодекса
устанавливает, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве
отношения сторон, возникающие из договоров, регулируются законом государства, в котором
учреждена, имеет основное место деятельности или место жительства сторона, являющаяся
владельцем буксирующего судна - в договоре буксировки. В рассматриваемом нами случае,
администрация морского порта выступала в качестве буксировщика, а соответственно и
являлась владельцем буксирующего судна.
Таким образом, вопрос о применимом праве будет решен в пользу права страны
администрации морского порта, то есть Российской Федерации

Задача №3
Самолет Аэрофлота совершал грузоперевозку (грузовладелец Российское ОАО) по
маршруту Москва-Токио с остановкой во Владивостоке для дозаправки. По случайности во
время захода на посадку во Владивостоке часть груза была повреждена. Устранив
незначительные технические неполадки, самолет продолжил полет, но попал в зону
повышенной турбулентности с большим трудом преодолел ее. В аэропорту назначения
выяснилось, что в результате повышенной тряски самолета другая часть груза испорчена и
не подлежит восстановлению
Проанализируйте ситуацию и определите нормы права, на основании которых
грузовладелец (страховщик) должен основывать свои требования о возмещении убытков.
Ответ: Исходя из условий задачи, Российская авиакомпания Аэрофлот является
Перевозчиком, японская организация, получающая груз в Токио, - управомоченное на
получение груза лицо (получатель, Грузополучатель), некая организация в Москве -
Грузоотправитель. Отношения сторон по перевозке груза воздушным транспортом
регулируются положениями глав 40 и 41 Гражданского кодекса РФ (Часть третья),
Воздушным кодексом РФ, положениями Конвенции для унификации некоторых правил,
касающихся международных воздушных перевозок 1929 г. (в ред. Протокола 1955 г.). Именно
на эти нормы должен основывать свои требования Грузовладелец, то есть Российское ОАО.
Рассмотрим положения Гражданского кодекса РФ.
Согласно Ст.793 ГК РФ регулируется ответственность за нарушение обязательств по
перевозке. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по

115
перевозке стороны несут ответственность, установленную настоящим Кодексом,
транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон. .
Ст.796 ГК РФ. Ответственность перевозчика за утрату, недостачу и повреждение
(порчу) груза или багажа. Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или
багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю,
управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не
докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли
вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых
от него не зависело. . Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается
перевозчиком: в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости
утраченного или недостающего груза или багажа; в случае повреждения (порчи) груза или
багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности
восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости; в случае утраты
груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной
стоимости груза или багажа. Стоимость груза или багажа определяется исходя из его цены,
указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или
указания цены в договоре исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за аналогичные товары. Перевозчик наряду с возмещением установленного
ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза или багажа,
возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку
утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта
плата не входит в стоимость груза.
Ст.797 ГК РФ. Претензии и иски по перевозкам грузов . До предъявления к перевозчику
иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке,
предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом. . Иск к
перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае
полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от
перевозчика ответа в тридцатидневный срок. . Срок исковой давности по требованиям,
вытекающим из перевозки груза, устанавливается в один год с момента, определяемого в
соответствии с транспортными уставами и кодексами.
Воздушный кодекс РФ следующим образом регулирует ответственность перевозчика.
Ст.118 ГК РФ. Перевозчик несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение
(порчу) багажа или груза после принятия их к воздушной перевозке и до выдачи
грузополучателю или до передачи их согласно установленным правилам другому гражданину
или юридическому лицу в случае, если не докажет, что им были приняты все необходимые
меры по предотвращению причинения вреда или такие меры невозможно было принять. .
Перевозчик несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа или
груза, если не докажет, что они не явились результатом совершенных умышленно действий
(бездействия) перевозчика или произошли не во время воздушной перевозки.
Ст.119 ГК РФ. За утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, груза, а также
вещей, находящихся при пассажире, перевозчик несет ответственность в следующих
размерах:) за утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, груза, принятых к
воздушной перевозке с объявлением ценности, - в размере объявленной ценности. За
воздушную перевозку багажа или груза с объявленной ценностью с грузоотправителя или
грузополучателя взимается дополнительная плата, размер которой устанавливается
договором воздушной перевозки багажа или договором воздушной перевозки груза; ) за
утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, груза, принятых к воздушной перевозке
без объявления ценности, - в размере их стоимости, но не более шестисот рублей за
116
килограмм веса багажа или груза; ) за утрату, недостачу или повреждение (порчу) вещей,
находящихся при пассажире, - в размере их стоимости, а в случае невозможности ее
установления - в размере не более чем одиннадцать тысяч рублей. . Стоимость багажа, груза,
а также вещей, находящихся при пассажире, определяется исходя из цены, указанной в счете
продавца или предусмотренной договором, а при ее отсутствии исходя из средней цены на
аналогичный товар, существовавшей в том месте, в котором груз подлежал выдаче, в день
добровольного удовлетворения такого требования или в день вынесения судебного решения,
если требование добровольно удовлетворено не было. . За утрату, недостачу или
повреждение (порчу) багажа, груза, а также вещей, находящихся при пассажире, при
международных воздушных перевозках перевозчик несет ответственность в соответствии с
международными договорами Российской Федерации.
Согласно ч.1. ст.18 Конвенции для унификации некоторых правил, касающихся
международных воздушных перевозок (Варшава, 12 октября 1929 г.) (с изм. и доп. от 28
сентября 1955 г.)1 перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае уничтожения, потери
или повреждения зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее
вред, произошло во время воздушной перевозки.
Воздушная перевозка охватывает период времени в течение которого багаж или товар
находятся под охраной перевозчика, независимо от того, имеет ли это место на аэродроме, на
борту воздушного судна или в каком-либо ином месте, в случае посадки вне аэродрома (ч.2
ст.18 Конвенции).
Часть 2 ст.22 Конвенции для унификации некоторых правил, касающихся
международных воздушных перевозок (Варшава, 12 октября 1929 г.) (с изм. и доп. от 28
сентября 1955 г.): Пункт "а": При перевозке зарегистрированного багажа и товаров
ответственность перевозчика ограничивается суммой в двести пятьдесят франков с
килограмма, за исключением случаев, когда пассажир или отправитель в момент передачи
места перевозчику делают специальное заявление о заинтересованности в доставке к месту
назначения и уплачивают, если это требуется, дополнительный сбор. В этом случае
перевозчик обязан уплатить сумму, не превышающую объявленной суммы, если только он не
докажет, что эта сумма превышает действительную заинтересованность пассажира или
отправителя в доставке к месту назначения.
Пункт "б": В случае утери, повреждения или задержки части зарегистрированного
багажа или товаров, или какого-либо предмета, входящего в их состав, вес, который должен
приниматься во внимание при определении суммы, которой ограничивается ответственность
перевозчика, должен быть только общим весом указанного веса или мест. Однако, когда
утеря, повреждение или задержка зарегистрированного багажа или груза или какого-либо
предмета, входящего в их состав, сказывается на стоимости других мест, включенных в ту же
самую багажную квитанцию или в тот же самый воздушно-перевозочный документ, то
общий вес такого места или мест должен также приниматься во внимание при определении
предела ответственности.
Часть 4 ст.22 указанной Конвенции предусматривает: Пределы, установленные
настоящей статьей, не препятствуют суду присудить в соответствии со своим законом
дополнительно все или часть судебных издержек и других расходов по судебному
разбирательству, понесенных истцом. Вышеуказанное положение не будет применяться, если
сумма, присужденная за возмещение вреда, исключая судебные издержки и другие расходы,
связанные с судебным разбирательством, не превышает суммы, которую перевозчик в
письменном виде предложил истцу в течение шести месяцев со дня причинения вреда или до
начала судебного дела, если эта дата является более поздней.

117
 Часть 5 ст.22 указанной Конвенции: Суммы, указанные во франках в настоящей статье,
будут рассматриваться как относящиеся к валютной единице, состоящей из шестидесяти
пяти с половиной миллиграммов золота пробы девятьсот тысячных. Эти суммы могут
переводиться в национальную валюту в округленных цифрах. Перевод сумм в национальную
валюту, не имеющую золотого содержания, в случае судебных разбирательств будет
производиться в соответствии с золотой стоимостью таких валют на дату судебного решения.
+В силу положений ст.1210 ГК РФ стороны могут выбрать в договоре применимое
право. Важным моментом для разрешения данной ситуации является то, что не известно
право какой стороны необходимо применять. Согласно ст.1211 ГК РФ При отсутствии
соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны,
с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно
связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо
совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или
основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее
решающее значение для содержания договора. П. 6 ч. 3 ст.1210 ГК РФ установлено, что
Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания
договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо
совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности, перевозчиком - в
договоре перевозки. В данном случае перевозчик - российская организация, поэтому
целесообразно применять нормы Гражданского кодекса РФ об ответственности перевозчика.

Задача №4
В 2018 г. в открытом море российское судно «Маршал Василевский» столкнулось в
тумане с судном «Foreven», зарегистрированным на Мальте. Оба судна получили
значительные повреждения Кроме того, акватории Атлантического океана и
территориальному морю Аргентины причинен вред в результате разлива топлива с обоих
судов (в большей степени с российского).
Суд какого государства компетентен рассматривать дело? На основании какого
правопорядка должны быть разрешены иски из причинения вреда судам и окружающей
среде?
Ответ: В связи со спецификой правоотношений, складывающихся в мореплавании, для
разрешения коллизий в этой области применяются некоторые специфические, только
морскому праву присущие, коллизионные принципы и привязки. Таким принципом является
прежде всего принцип закона флага судна (lex banderae). Применение этого принципа к
широкому кругу правоотношений вызвано во многих случаях специфическими условиями
мореплавания. Так, например, морское судно в открытом море находится вне сферы
юрисдикции какого-либо государства, кроме закона флага. Поэтому споры, связанные с
правонарушением, совершенным на морском судне в открытом море, либо другие споры,
возникающие из отношений между членами экипажа (например, распределение между ними
спасательного вознаграждения), решаются по закону флага судна. Законы флагов
столкнувшихся в открытом море судов должны, очевидно, быть приняты во внимание и при
рассмотрении споров, возникших в связи со столкновением. Принцип закона флага судна,
причинившего ущерб при столкновении, применяется также в ряде стран для решения
коллизий разнонациональных законов об ограни-чении ответственности судовладельца.
Поэтому если корабли между собой хотят разобраться, то подают в свои суды.
Если Аргентина хочет возместить ущерб, то действует основной и весьма устойчивый
принцип — коллизии рассматриваются по месту причинения вреда, т. е. по закону
государства, на территории которого совершено действие, послужившее основанием для
118
предъявления требования. Иными словами, речь идет о законе места совершения деликта —
lex loci delicti commissii. Поэтому можно обращаться в аргентинский суд. В законах
Аргентины внятного по экологическому ущербу не нашла.
Еще одна проблема, можно считать местом причинения вреда место столкновения
кораблей. Тогда мы возвращаемся в российское регулирование. Не зря в условии задачи
указано, что вред в результате разлива топлива был причинен преимущественно российским
судном.
Что в РФ?
Есть КТМ РФ.
Статья 420. Отношения, возникающие из столкновения судов
2. В случае, если столкновение судов произошло в открытом море и спор
рассматривается в Российской Федерации, применяются правила, установленные главой
XVII настоящего Кодекса.
Статья 311. Обстоятельства, исключающие ответственность
В случае, если столкновение судов произошло случайно или вследствие непреодолимой
силы либо невозможно установить причины столкновения судов, убытки несет тот, кто их
потерпел.
Как правило, непреодолимая сила является чем-то внешним по отношению к судну
(ураганный ветер, цунами, землетрясение, густой туман и т.п.). Поэтому суд может принять
решение, что каждая сторона будет самостоятельно нести свои убытки.
Или же вот так
Статья 313. Вина двух или более судов в столкновении
1. В случае, если столкновение судов произошло по вине двух или более судов,
ответственность каждого из них за убытки определяется соразмерно степени его вины. В
случае, если невозможно установить степень вины каждого из судов исходя из обстоятельств
столкновения, ответственность за убытки распределяется между ними поровну.
Статья 336.1. Основания ответственности судовладельца
1. Судовладелец с момента инцидента или, если инцидент состоит из ряда
происшествий одного и того же происхождения, с момента первого происшествия несет
ответственность за ущерб от загрязнения, причиненный бункерным топливом, которое
находится на борту судна или источником которого является судно, за исключением случаев,
предусмотренных статьями 336.2 и 336.3 настоящего Кодекса (нам эти исключения не
подходят).
3) бункерным топливом являются любая углеводородная минеральная нефть (включая
смазочное масло), используемая или предназначенная для использования в целях
эксплуатации или движения судна, и любые остатки, содержащие такую нефть;
4) ущербом от загрязнения являются:
любой ущерб, причиненный вне судна загрязнением, происшедшим вследствие утечки
или слива бункерного топлива с судна, где бы такие утечка или слив ни произошли, при
условии, что компенсация за ущерб, причиненный окружающей среде, за исключением
упущенной выгоды в результате причинения такого ущерба, ограничивается расходами на
разумные восстановительные меры, которые фактически приняты или должны быть
приняты;
расходы на предупредительные меры и причиненный такими мерами последующий
ущерб;
Поэтому можно в суд РФ, корабль будет нести ответственность за вред окружающей
среде.

119
 Семинар №5
Задача №1
Находящийся РФ учебе в одном из вузов Санкт-Петербурга студент из Финляндии взял
в прокат автомобиль из местного каршеринга. Следуя автомобиле по личным делам не
справившись повредил припаркованный разрешенном автомобиль своего соотечественника,
совершавшего семьей автопутешествие по России. При этом был также разрушен
придорожный киоск «Свежая пресса», принадлежавший частному предпринимателю
Ивановой.
Определите кто, в каком размере на каких основаниях должен нести
ответственность за причиненный ущерб.
Ответ: В соответствии с частью 1 ст 1219 ГК РФ «К обязательствам, возникающим
вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное
обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда».
Следовательно, так как местом действия, которое послужило основанием для требования о
возмещении вреда является Санкт-Петербург, значит применению подлежит право РФ.
Однако ч 2 ст 1219 ГК устанавливает исключительное обстоятельство, которое
заключается в том, что «Если стороны обязательства, возникающего вследствие причинения
вреда, имеют место жительства или основное место деятельности в одной и той же стране,
применяется право этой страны».
В отношении ситуации в задачи имеет место быть два разных требования о возмещении
вреда, так как вред причинен двум объектам: автомобилю соотечественника студента
Финляндии, то есть также гражданину Финляндии и придорожному киоску частного
предпринимателя Ивановой, реализующей свою деятельность на территории РФ, где
предполагается и регистрация.
Таким образом, руководствуясь указанными положениями ГК. Вред, причиненный
гражданину Финляндии гражданином Финляндии (студентом), будет возмещен по праву
Финляндии. Вред, причиненный студентом гражданином Финляндии, будет частному
предпринимателю Иванову будет возмещен по праву РФ. Также по ч 1 ст 1064 ГК РФ «вред,
причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу
юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред», а
также
«Законом или договором может быть установлена обязанность причинителя вреда
выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда».

Задача №2
Консул одной зарубежных стран, следуя за рулем служебного автомобиля? превысил
скорость и совершил наезд на гражданина РФ, причинив ему тяжелый вред здоровью,
повлекший утрату трудоспособности. Потерпевший понес серьезные затраты длительное
лечение. Через несколько дней с момента происшествия консул отозван в свою страну и
переведен на другую работу.
Кто, каком порядке на основаниях должен нести ответственность? Ответьте на же
вопросы применительно к условию, что за рулем автомобиля находилась супруга консула.
Ответ: Согласно условиям задачи консул совершил наезд на гражданина РФ, причинив
тяжкий вред здоровью. В соответствии с частью 1 ст 1219 ГК РФ «К обязательствам,
возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место
действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении
вреда». Следовательно, применению подлежит право РФ.

120
 Согласно ч 1 ст 264 УК РФ «Нарушение лицом, управляющим автомобилем, трамваем
либо другим механическим транспортным средством, правил дорожного движения или
эксплуатации транспортных средств, повлекшее по неосторожности причинение тяжкого
вреда здоровью человека является уголовно наказуемым деянием», что говорит о том, что
консул совершил деяние, за совершение которого предусматривается уголовная
ответственность.
Также действует Венская Конвенция о консульских сношениях от 1963 года. Статья 41
Конвенции закрепляет личную неприкосновенность консульских должностных лиц, что
подразумевает под собой то, что «консульские должностные лица не подлежат ни аресту, ни
предварительному заключению, иначе как на основании постановлений компетентных
судебных властей в случае совершения тяжких преступлений». Следовательно, при
совершении тяжких преступлений личная неприкосновенность консула не действует и лицо
отвечает за совершенное деяние на основании судебного решения о привлечении его к
уголовной ответственности. Также по п 2 ст 41 Конвенции «за исключением случаев,
указанных в пункте 1 настоящей статьи, консульские должностные лица не могут быть
заключены в тюрьму и не подлежат никаким другим формам ограничений личной свободы,
иначе как во исполнение судебных постановлений, вступивших в законную силу».
Следовательно, в исключительных случаях при привлечении консула судом к уголовной
ответственности в виде лишения свободы, такое уголовное наказание может быть исполнено
в отношении соответствующего лица, совершившего тяжкое преступление.
Процедура привлечения к ответственности установлена п 3 ст 41 Конвенции, по
которому «если против консульского должностного лица возбуждается уголовное дело, это
лицо должно явиться в компетентные органы. Тем не менее при производстве дела ему
должно оказываться уважение ввиду его официального положения и, кроме случаев,
предусмотренных в пункте 1 настоящей статьи, должно ставиться как можно меньше
препятствий выполнению им консульских функций. Когда возникает необходимость
задержания консульского должностного лица в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи,
судебное преследование должно быть начато против него в возможно короткий срок».
В отношении вопроса о том, если деяние совершила супруга консула, то решение не
изменится на основе того, что согласно п 2 ст 53 Конвенции «члены семьи работника
консульского учреждения, проживающие вместе с ним, и его частные домашние работники
пользуются привилегиями и иммунитетами, предусмотренными в настоящей Конвенции, с
момента предоставления ему привилегий и иммунитетов в соответствии с пунктом 1
настоящей статьи или с момента вступления их на территорию государства пребывания, или
же с того момента, когда они стали членами его семьи или его частными домашними
работниками, в зависимости от того, что имело место позднее». Следовательно, при
совершении тяжкого преступления супруга консула будет подлежать привлечению к
уголовной ответственности на тех же основаниях и по такому же порядку, как и консул.

Задача №3
Природозащитная общественная организация в Канаде обратилось с иском к
российскому ПАО, расположенному в г. Норильске, с требованием возместить ущерб
объединению фермеров островов Королевы Елизаветы и трем местным же рыболовецким
предприятиям. Ущерб возник, по мнению заявителя, в результате систематических
выбросов именно этим российским ПАО в атмосферу загрязняющих веществ, что привело к
так называемым «кислотным дождям», приведшим к гибели рыбы, птиц и лесных
насаждений загрязнению моря и почвы. Факты выбросов в атмосферу подтверждены
экспертами международных экологических организаций, метеослужбой Канады.
121
 Российское ПАО отказалось удовлетворить требования, сославшись при этом на
российское право, которого не нарушало. Незначительные выбросы имели место, но в
установленных в РФ пределах, которые не могли оказать столь негативное трансграничное
воздействие.
Как и на основании каких источников решить спор?
Ответ: Причинение вреда окружающе среде предполагает применение права места
наступления вреда или места возможного наступления вредных последстви . Рим II
(Регламент Рим II № 864/2007 является регламентом ЕС, содержащим коллизионное
регулирование вопросов определения права, применимого к внедоговорным обязательствам)
под «вредом окружающе среде» понимает негативное изменение природного ресурса (воды,
земли, воздуха), нарушение функции, осуществляемо этим ресурсом, ухудшение
биологического разнообразия (ст. 7). Данная статья направлена на регулирование деликтных
отношени , включающих в сво состав трансграничны элемент, поэтому место совершения
деликта и место наступления вредных последстви обязательно будут находиться в разных
государствах и иметь разные стандарты ответственности виновно стороны и финансово
защиты пострадавше стороны. Основное право по Рим II — lex loci damni (истец может
выбрать право места наступление вреда). При этом пострадавшее лицо может выбрать в
качестве применимого право страны, где произошел вредоносны юридически факт (lex loci
delicti commissi).
Согласно п.«b» ст.1 Конвенции о трансграничном загрязнении воздуха на большие
расстояния от 13.11.1979: «Трансграничное загрязнение воздуха на большие расстояния
означает загрязнение воздуха, физический источник которого находится полностью или
частично в пределах территории, находящейся под национальной юрисдикцией одного
государства, и отрицательное влияние которого проявляется на территории, находящейся под
юрисдикцией другого государства, на таком расстоянии, что в целом невозможно определить
долю отдельных источников или групп источников выбросов».
Истец может обратиться в суд Канады, исходя из общеправовых коллизионных
принципов. Уже в Канадском суде, по Канадскому праву Норникель будет доказывать, что к
причинению вреда отношения не имеет. Имеет место внедоговорные отношения, поэтому
используются привязки, которые позволяют рассматривать дело вне рамок российской
юрисдикции и не по российскому праву.
С источниками все плохо, похоже никто особо не хочет защищать экологию и вступать
в соглашения подобного рода. Есть Парижское соглашение, но оно вообще не об этом.
Конвенции о трансграничном загрязнении воздуха на большие расстояния тоже особо не в
тему, там ничего про ответственность и она не обращена к частным лицам. Итог, применяем
просто право Канады.

Задача №4
Российская гражданка Н. после регистрации брака с французским гражданином Б.,
сохраняя российское гражданство и место жительства в России, приобрела фактически
также и французское гражданство. Ее супруг постоянно проживал во Франции.
Впоследствии, желая расторгнуть свой брак, Н. обратилась в российское консульство в г.
Париже с иском о расторжении брака и разделе имущества по нормам российского права.
Ее супруг, не возражая против расторжения брака, настаивал на том, что раздел
имущества должен быть произведен по французскому законодательству, поскольку оба
супруга имеют общее гражданство.
Оцените с точки зрения права действия гражданки Н. Как разрешить возникающую
коллизию законов? Как обстояло бы дело в том случае, если бы Н. вышла замуж за
122
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
й
гражданина Германии, на территории которой супруги имели бы совместное место
жительства?
Ответ: В п. 1 ст. 160 СК сформулирована норма о том, что расторжение брака между
гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами на территории России
производится в соответствии с российским законодательством. В том случае, если по
российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа (например, при
взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей), то на территории
иностранного государства это можно сделать в соответствующем дипломатическом
представительстве или консульском учреждении Российской Федерации.
За рубежом в отношении расторжения брака применяются аналогичные привязки. Так,
согласно ст. 309 Гражданского кодекса Франции расторжение брака и установление режима
раздельного проживания супругов регулируются французским законом:
— когда оба супруга являются французскими гражданами;
— когда местожительство как одного, так и другого супруга находится на территории
Франции;
— когда ни один из иностранных законов не подлежит применению, в то время как
дело о расторжении брака или об установлении режима раздельного проживания супругов
подсудно французским судам.
Браки с иностранными гражданами могут расторгаться в консульствах Российской
Федерации в тех случаях, когда по законодательству Российской Федерации допускается
расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния.
Статья 3 Закона «О гражданстве Российской Федерации» (в ред. закона РФ от 17 июня
1993 г. N 5206-1) гласит что, граждане Российской Федерации, имеющие также иное
гражданство, не могут на этом основании быть ограничены в правах, уклоняться от
выполнения обязанностей или освобождаться от ответственности, вытекающих из
гражданства Российской Федерации.
Следовательно, согласно законодательству о браке и семье, расторжение браков
российских граждан с иностранными гражданами, а также браков иностранных граждан
между собой в РФ производится по российскому законодательству. Это означает, что
указанные лица вправе расторгнуть брак как в суде, так и в органах загса. Российский суд
рассматривает дела о расторжении брака нашего гражданина с иностранцем и в тех случаях,
когда оба супруга проживают за границей.
Личные и имущественные права и обязанности и обязанности супругов определяются
законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место
жительства, а при отсутствии совместного места жительства законодательством государства,
на территории которого они имели последнее место жительства. Личные неимущественные и
имущественные права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства,
определяются на территории РФ законодательством РФ.

Задача №5
В 2017 г. гражданин США С. вступил в брак на территории России с гражданкой
России П.. Супруги заключили в России брачный договор, который по соглашению сторон
был подчинен праву США. В договоре, в числе прочего, стороны установили права и
обязанности по воспитанию будущих детей и материальную ответственность виновного в
доказанной измене.
Оцените правомерность выбора применимого права и условия контракта.
Ответ: Согласно ст.1210 ГК РФ. Выбор права сторонами договора

123
 1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по
соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям
по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и
прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба
для прав третьих лиц.
Ст.1192 ГК РФ. Применение императивных нормально
1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм
законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих
императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и
охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют
соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.
2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд
может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную
связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать
соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд
должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения
или неприменения.
Рассмотрим положения статьи 42 Семейного кодекса РФ
Ст.42 СК РФ. Содержание брачного договора
3. Брачный договор не может ограничивать правоспособность или дееспособность
супругов, их право на обращение в суд за защитой своих прав; регулировать личные
неимущественные отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении
детей; предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного
нуждающегося супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят
одного из супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным
началам семейного законодательства.
Ст.161 СК РФ. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности
супругов
2. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу
супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать
законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по
брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае, если супруги не
избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору или к их
соглашению об уплате алиментов применяются положения п.1 ст.161 СК РФ.
Характеризуя правила п. 1 ст. 161 СК, нужно учесть, что личные неимущественные
права (например, право на фамилию, на имя и т.п.) и имущественные права (например, право
собственности на общее имущество) и обязанности супругов (в том числе и являющихся
гражданами разных государств) определяются по законодательству:
1) того государства, на территории которого они имеют совместное место жительства
2) того государства, где супруги имели последнее совместное место жительства (при
отсутствии постоянного совместного места жительства супругов);
3) РФ, если:
- супруги не имели совместного места жительства;
- определение указанных прав супругов происходит именно на территории РФ.
В научной литературе положения п.3 ст.42 СК РФ относят к императивным и даже
"сверхимперативным" нормам.
Марышева Н.И. считает, что к применению в сфере семейного права
сверхимперативных норм следует подходить с особой осторожностью. Что же касается
124
интересов ребенка как "слабой" стороны, то, в отличие от "слабой" стороны в сделке, защита
его интересов в семейном праве, как и интересов материнства, возведена в нашей стране в
конституционный принцип и составляет одну из основ правопорядка Российской Федерации.
Действие, хотя и иное, оговорки о публичном порядке служит, на наш взгляд, серьезным
защитным механизмом, обеспечивающим в случае явной необходимости неприменение
иностранного права.
В то же время в аспекте сверхимперативных норм в коллизионном семейном праве
следовало бы обратить внимание на область имущественных отношений членов семьи. В
частности, представляет интерес п. 3 ст. 42 СК РФ "Содержание брачного договора". Такой
договор "не может ограничивать правоспособность или дееспособность супругов, их право
на обращение в суд за защитой своих прав; регулировать личные неимущественные
отношения между супругами, права и обязанности супругов в отношении детей;
предусматривать положения, ограничивающие право нетрудоспособного нуждающегося
супруга на получение содержания; содержать другие условия, которые ставят одного из
супругов в крайне неблагоприятное положение или противоречат основным началам
семейного законодательства».
На наш взгляд, эта норма имеет особое значение, она призвана защитить "слабую"
сторону в договоре. Свобода договора в данном случае, надо думать, может быть в принципе
ограничена в интересах защиты более "слабой" стороны. Такой "слабой" стороной чаще
оказывается женщина, но не исключено и обратное. Возможно, эта норма ввиду ее особого
значения может с учетом п. 1 ст. 1192 ГК РФ устранить действие автономии воли сторон,
договорившихся о применении к брачному договору иностранного права. На случай, когда
условия договора ставят одного из супругов в крайне неблагоприятное положение, ст. 44 СК
РФ предусматривает признание договора по требованию одного из супругов полностью или
частично недействительным, а при нарушении условиями договора других требований п. 3
ст. 42 - ничтожным.
Брачным договором можно урегулировать только имущественные отношения супругов.
В этом заключается основное отличие брачного договора, предусмотренного российским
законодательством, от брачных контрактов большинства других стран. Так брачным
договором нельзя определить судьбу детей супругов в случае развода последних (п. 3 ст. 42
СК вообще запрещает регулировать брачным договором права и обязанности супругов в
отношении детей). Этот вопрос супруги должны решить при расторжении брака по
взаимному согласию, в противном случае его решит суд.

Задача №6
Российский гражданин С. (18 лет) и гражданка Болгарии М (16 лет) заключили свой
брак в Российской Федерации в г. Элиста (Калмыкия), где проживал жених. Брак был
заключен без согласия родителей, с которыми были неприязненные отношения. Через три
года после бракосочетания супруги решили расторгнуть брак, однако между ними возник
спор по поводу раздела совместно нажитого имущества. Гражданин С возражал против
раздела имущества, считал имущество своим, т.к. супруга в течение всего времени брака
занималась только домашним хозяйством, и при этом просил суд признать брак
недействительным по причине того, что в момент заключения брака невеста была
несовершеннолетней.
Какое решение должен принять суд?
Ответ: При заключении в России брака между российским гражданином и болгарской
гражданкой условия заключения брака для российского гражданина будут определяться по
ст. ст. 12 - 15 СК РФ, а для болгарской гражданки - по семейному законодательству Болгарии,
125
в том числе по нормам о брачном возрасте и о препятствиях к заключению брака, согласно
п.2 ст.156 СК РФ. Но, кроме того, необходимо констатировать отсутствие для болгарской
гражданки препятствий к браку, предусмотренных российским законом (ст. 14 СК РФ).
СК РФ Статья 14. Обстоятельства, препятствующие заключению брака
Не допускается заключение брака между:
· лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном
браке;
· близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей
линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и
неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);
· усыновителями и усыновленными;
· лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие
психического расстройства.
Обстоятельств, содержащихся в статье 14 СК РФ, не содержится в данном случае.
Однако возраст вступления в брак в Болгарии, по закону которой необходимо определять
брачный возраст невесты, составляет 18 лет, а значит брак не мог быть зарегистрирован
российским ЗАГСом и является недействительным, поскольку гражданка Болгарии на
момент регистрации брака являлась несовершеннолетней.
Если говорить о разделе имущества в случае, когда брак признан недействительным, то
необходимо обратиться к статье 30 Семейного кодекса, где рассматривается вопрос о
последствиях признания брака недействительным.
СК РФ Статья 30. Последствия признания брака недействительным
1. Брак, признанный судом недействительным, не порождает прав и обязанностей
супругов, предусмотренных настоящим Кодексом, за исключением случаев, установленных
пунктами 4 и 5 настоящей статьи.
2. К имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которых признан
недействительным, применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о
долевой собственности.
Таким образом, имущество супругов должно быть разделено согласно положениям ГК
РФ о долевой собственности. Т.е. режим совместно нажитого имущества не применим в
данной ситуации и имущество должно быть распределено между супругами
пропорционально их долям.

Задача №7
Гражданин Индии Г. и гражданка России Т. решили заключить брак. Однако у
будущего супруга уже было три жены в Индии и одна в Пакистане В связи с этим
обстоятельством он предложил своей новой невесте для избежания препятствий для
нового брака по российскому законодательству заключить брак в посольстве Индии в
Москве.
Возможно ли заключение этого брака? Будет ли он действительным по
законодательству России и Индии?
Ответ: Согласно Статье 157 СК РФ,
1. Браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами
территории Российской Федерации, заключаются в дипломатических представительствах или
в консульских учреждениях Российской Федерации.
2. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории Российской
Федерации в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных
государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации,
126
если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного
государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.
В данном случае так как один из будущих супругов являлся гражданином РФ, то нет
возможности заключить брак в посольстве Индии в РФ. У посла Индии в РФ просто не будет
полномочий заключать данный брак в отношении гражданки РФ.
В таком случае по законодательству РФ брак не будет действительным по
законодательству РФ. Кроме того, такой брак будет недействительным и в силу того, что
будет противоречить сверхимперативной норме статьи 14 СК РФ, согласно которой не
допускается заключение брака между:
· лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном
браке;
По законодательству Индии брак будет также недействительным.

Задача №8
Российская гражданка вышла замуж за гражданина США Д.. работавшего в Москве в
одной из американских фирм. Их сын родился в США и в соответствии с законами этой
страны стал ее гражданином. В последние годы супруги вместе с сыном проживали в
Москве. Когда в семейных отношениях наступил разлад, отец без согласия матери вывез
ребенка в США. Мать предъявила иск в российский суд о возврате ребенка.
Вправе ли российский суд в соответствии с правилами подсудности рассматривать
указанное дело, и если да, то какое право он должен применить? Как наиболее
целесообразно разрешить изложенную ситуацию? Решите задачу, заменив в ее условиях
США на Францию, Израиль.
Ответ: Нашел инфу в Обзоре практики рассмотрения судами дел о возвращении
ребенка от 18.12.2019 на основании Конвенции о гражданско-правовых аспектах
международного похищения детей от 25 октября 1980 г. – «основываясь на положениях
статьи 38 Конвенции 1980 года, суд указал, что Конвенция имеет силу только между
присоединившимся государством и теми Договаривающимися государствами, которые заявят
о своем признании присоединения. США не заявили о своем признании присоединения
России к Конвенции, в связи с чем Конвенция применению не подлежит». Я нигде не смог
найти опровержения, обзор практики не такой уж старый, поэтому, наверное, придется
учитывать сразу два возможных исхода относительно применимого права??? :(
1. Для разрешения казуса будет применяться Гаагская конвенция о гражданско-
правовых аспектах международного похищения детей. Цель данной конвенции –
способствовать немедленному возвращению незаконно перемещенных или похищенных
детей. Согласно ст. 3 Конвенции, перемещение или удержание ребенка считается
незаконным, "если это нарушает право попечения, которым наделено соответствующее лицо
(это может быть мать, отец, опекун и т.д.) в соответствии с законодательством государства, в
котором ребенок постоянно проживает". РФ является государством-участником данной
конвенции, для нее она начала действовать с 1 октября 2011 г. США также является
участником конвенции. Также существует Конвенция о юрисдикции, применимом праве,
признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер
по защите детей от 19 октября 1996 года, однако ни США, ни РФ не ратифицировали ее, а
лишь подписали.
В соответствии со ст. 4 Конвенции, Конвенция применяется к любому ребенку,
постоянно проживавшему в каком-либо Договаривающемся государстве непосредственно
перед нарушением прав опеки или доступа. В нашем случае последние несколько лет
127
ребенок проживал вместе родителями в РФ. Как отмечено в Пояснительном докладе к
Гаагской конвенции, в целях проверки доводов истцов о том, что государство, из которого
ребенок был перемещен, являлось местом его постоянного проживания, в каждом
конкретном случае суды исследовали такие обстоятельства, как длительность,
периодичность, условия пребывания ребенка на территории данного государства, место и
условия посещения им дошкольного учреждения или школы, семейные и социальные связи
ребенка в этом государстве, гражданство ребенка и его языковые знания, причины, по
которым родители проживали в данном государстве, и их намерение на дальнейшее
проживание в этом государстве. Исходя из имеющейся информации, можно сделать вывод,
что местом постоянного проживания ребенка скорее всего будет Российская Федерация.
ИЛИ
2. Если же исходить из того, что США не признали участие РФ в Конвенции, то нам
однозначно не известно ни применимое право, ни подсудность :). У ребенка сразу 2
гражданства или только гражданство США? Условия задачи не позволяют ясно сказать, вроде
бы только США. Так или иначе, ст. 1195 ГК указывает следующие варианты: 1. Личным
законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. 2.
Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его
личным законом является российское право. 3. Если иностранный гражданин имеет место
жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.
Последние годы местом жительства ребенка и его семьи являлась РФ, поэтому нужно
руководствоваться п. 3 настоящей статьи, т.е. применять право РФ. Помимо этого, п. 3 ст.
1199 ГК указывает, что, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место
жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более
благоприятно для этого лица. В нашем случае речь идет не про опеку, но возможно
применение аналогии.
Далее подсудность
ГПК имеет главу 22.2 Производство по рассмотрению заявлений о возвращении
ребенка или об осуществлении в отношении ребенка прав доступа на основании
международного договора РФ. В частности, ст. 244.11 ГПК указывает конкретные суды, в
которые подается заявление о возвращении ребенка. Однако, речь идет именно о
возвращении ребенка, который удерживается В РФ и возвращается в другие страны.
Специальных правил по рассмотрению дел, в которых возвращается ребенок из другой
страны – нет. Также, данный вопрос не относится к исключительной подсудности судов РФ в
соответствии со ст. 403 ГПК.
Тут снова решение должное разветвляться, в зависимости от того применяем ли мы
право РФ или Гаагскую Конвенцию.
В случае с Конвенцией, ст. 6 Конвенции указывает, что договаривающееся государство
назначает Центральный орган для выполнения обязанностей, которые налагаются на такие
органы Конвенцией. В соответствии с постановлениями Правительства Российской
Федерации от 22 декабря 2011 г. № 1097 «О центральном органе, отправляющем
обязанности, возложенные на него Конвенцией о гражданско-правовых аспектах
международного похищения детей» на территории Российской Федерации функции
Центрального органа по принятым международным обязательствам возложены на
Минпросвещения России. Согласно ст. 7 Конвенции, Центральные органы принимают все
меры для того, чтобы инициировать или способствовать возбуждению судебных или
административных процедур для того, чтобы добиться возвращения ребенка, и при
необходимости проводить мероприятия по организации или обеспечению эффективного
осуществления прав доступа. Дальнейшие статьи описывают порядок обращения лиц в
128
Центральные органы и порядок взаимодействия Центральных органов договаривающихся
стран. Ст. 11 также указывает, что судебные или административные органы
Договаривающихся государств должны принимать безотлагательные меры для возвращения
детей. Если анализировать положения ст. 11 – 17 Конвенции – ни в одном из них однозначно
не говорится о компетенции судебных органов по рассмотрению данных вопросов, не
удается сделать вывод о том, в суд какой из договаривающихся сторон необходимо
направлять иск.
По сути, ничто не мешает направить иск в судебный орган любой из стран, но исходя из
Обзора практики – государства очень неохотно исполняют решения иностранных судов по
вопросам возвращения ребенка с гражданством государства, в котором он удерживается.
Решение суда так или иначе должно быть на стороне матери, т.к. родители имеют
равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей, ее права как родителя
были нарушены. Если же мы все-таки применяем Конвенцию, то исключения по
возвращению ребенка будут описаны в пунктах ст. 13 Конвенции, однако из условий задачи
мы можешь лишь гадать об этом.
Если мы не забываем про ситуацию с Францией и Израилем в дополнительных
вопросах, то дело будет разрешаться с применением правил Конвенции (поскольку все
государства являются странами, ратифицировавшими ее, и в отличии от США вроде как даже
признали Россию в качестве участника (если судить по тому же Обзору практики)), решение
будет принято аналогичное вышеизложенному.

129