Тема.

Понятие и виды коллизионных норм международно то частного права

Семинар-диспут 1 Вопросы:
1. Определите понятие и значение материально-правового и коллизионно-правового методов регулирования
2. Что такое принцип автономии воли сторон
3. Дайте понятие межгосударственных и межобластных коллизий. Имеются ли различия в подходе к межгосударственным (международным) и
межобластным коллизиям, каково понимание межобластных коллизий в США и других странах «общего права»?
4. Дайте понятие и определите состав коллизионной нормы.
5. Определите виды и систему коллизионных норм.
6. Определите особенности применения и толкования коллизионных норм
7. Дайте понятие императивных норм в международном частном праве.

1. Материально-прав.метод – простой, основывается на материальной норме – норма, которая содержит правило поведения для конкретного отношения.
- устранение различий в национальном праве стран с помощью создания унифицированных мат норм в межд договорах
-регулирование отношений с иностранным элементом непосредственно, не выбирая применимое право с пом. Коллиз. Норм.
Коллизионный метод – сложный, отсылочный. В основе метода лежит коллизионная норма, которая содержит отсылку к праву конкретного государства, а
не регулирует отношения.
Задачи коллизионной нормы:
1) устанавливает порядок определения применимого права
2) определяет компетентный правопорядок
3) отсылает к праву гос-ва
4) содержит правило определения права, применимого для регулирования отн-й, осложненных иностранным элементом.
2. Принцип автономии воли сторон – стороны могут выбирать правовую систему, реальные нормы которой будут далее регулировать их отношения.
В этот принцип также включается возможность определения подсудности. Ст.1210 ГК РФ.
Например, в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. установлено, что права и
обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места совершения, если иное не установлено соглашением сторон (п. «е» ст. 11). Соглашение
сторон о применимом праве возможно в 2 вариантах: 1) оговорка о применимом права, включенная в текст самого договора; 2) отдельное соглашение о
применимом праве.
Пределы выражения автономии воли сторон:
1) Пространственный: выбор применимого права любого гос-ва
2) Временный: связаны с периодом, когда стороны могут выбрать право (при заключении договора или в последующем)
3) Пределы содержания об-ва (на какой круг вопросов распространяется избранное сторонами право, например, оговорка о публичном порядке)
3. Международные (интернациональные) межгосударственные коллизии - это коллизии между законами разных государств. Именно
международные коллизии составляют основу МЧП.
Межобластные (внутренние) коллизии - это коллизии между законами различных административных образований в рамках одного государства,
например в федеративных государствах. Обычно это государства с федеративным устройством, субъекты которого имеют свои отличающиеся по содержанию
системы частного права.
Различия: Интерлокальные коллизии возникают, когда коллидируют самостоятельные системы права одного государства. Такие коллизии возникают в
государствах с множественностью правовых систем. Проблема интерлокальной множественности правовых систем характерна в первую очередь для
федеративных государств.
Межштатные коллизии США:
Каждый штат наделен максимальным объемом правовой самостоятельности. На уровне федерации безусловно можно назвать только один императивный
акт - Конституцию США (1787). Подавляющее большинство иных общефедеральных нормативных актов имеет рекомендательный характер. В большинстве
случаев основные положения этих актов имплементируются в законодательство штатов. В каждом штате действует свое собственное уголовное, гражданское,
торговое и семейное законодательство (в рамках прецедентного или статутного регулирования). В каждом штате есть свое собственное МЧП (общефедеральное
МЧП существует на уровне рекомендательного акта - Второй свод законов о конфликте законов (1971). Коллизионное право - часть правовых систем отдельных
штатов, но не часть федеральной правовой системы.
По общему правилу, с одной стороны, субъекты федерации наделяются определенной правовой самостоятельностью (объем и пределы этой
самостоятельности установлены в национальном праве). Субъекты практически всех федераций имеют определенные законотворческие правомочия в сфере
гражданского законодательства, которые часто коллодируют как с общефедеральным, так и с законодательством других субъектов данной федерации.
Однако интерлокальные коллизии встречаются и в праве унитарных государств (Великобритания — английское, шотландское и североирландское право;
Испания — общенациональное и муниципальное право).
4. Коллизионная норма - предусмотренные международным договором или внутренним законодательством нормы опосредованного действия, в
соответствии с которыми осуществляется выбор материальных норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Не устанавливают правила поведения, а лишь указывают на материальные нормы, в соответствии с которыми данные правила должны определяться.
Состав:
1. Объем (указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы)
2. Привязка (содержит указание на признаки определения применимого права. Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой
прикрепления.)
Типы коллизионных привязок:
1) Личный закон ФЛ (для дееспособности, определния личных неимущ прав, некот отношений брачно-семейных и наслед. Хар-ра): закон гражданства
или закон места жительства
2) Личный закон ЮЛ (в россии это право страны, где учреждено ЮЛ)
3) Закон места нахождения вещи
4) Закон места совершения акта
5) Закон страны продавца
6) Закон, избранный сторонами правотношения
7) Закон флага (в сфере торгового мореплавания)
8) Закон суда
9) Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано
5. Виды КН:
1) По форме коллиз привязки:
- Односторонняя - это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, немецкое, шведское и. т.д.).
- Привязка двусторонней коллизионной нормы допускает применение как права страны суда, так и иностранного права.
2) По источнику
-унифицированные (ст.27 Конв СНГ 1993 «О прав помощи»)
- национальные (ст.161 СК РФ)
3) По степени обязательности:
- императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению
сторон гражданского правоотношения.
- Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим
правилом.
4) По количеству правил:
- единичная
- множественная:
 1.альтернативная - предусматривают несколько правил по выбору права для данного, то есть указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения.
2.Кумулятивная - две или три коллизионные привязки (или)
3.Сложные – основная и дополнительная
Система КН:????
6. Особенности применения и толкования КН:
*В процессе применения коллизионной нормы возникает проблема квалификации юридических понятий,.
* Проблемы определения, толкования и применения иностранных правовых норм в российском законодательстве разрешаются в соответствии со ст. 1191
ГК, ст. 166 СК, ст. 14 АПК. Содержание норм иностранного права устанавливается российским судом ех оffiсiо в соответствии с их официальным
толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства.
* Российское право закрепляет и механизм установления содержания иностранного права – обращение в Минюст РФ, иные компетентные органы в РФ и за
границей, привлечение экспертов. Российский суд вправе пользоваться и помощью участвующих в деле лиц, которые могут оказать суду содействие в
установлении содержания иностранного права.
* Бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено на стороны только по спорам, связанным с предпринимательской
деятельностью. Если, несмотря на все принятые меры, содержание норм иностранного права установить не удалось, суд применяет российское право (п. 3
ст. 1191 ГК, п. 2 ст. 166 СК).
Особенности толкования: установление её смысла и идентификации её с теми фактическими обстоятельствами, в которых она должна быть применена.
Коллизионная норма состоит из различных юридических терминов и терминологических конструкций, или правовых понятий. Объём коллизионной нормы
содержит такие правовые понятия, как “форма брака”, “форма завещания”, “форма сделок”, “недвижимость”, “исковая давность”, “дееспособность” и т. д.
Юридические понятия составляют основу привязок коллизионных норм: “место совершения сделки”, “закон места жительства”, закон постоянного места
жительства”, “закон суда” и т. д. Поэтому чтобы применить коллизионную норму, необходимо, во-первых, уяснить, т. е. раскрыть содержание этих
юридических понятий, а во-вторых, соотнести их с фактическими обстоятельствами, при которых эта норма должна быть применена, с тем, чтобы
убедиться, что фактические обстоятельства соответствуют объёму и привязке коллизионной нормы. Иначе говоря, необходимо дать толкование
коллизионной норме в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена, или дать юридическую
квалификацию.
7. Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не м.б. изменены по усмотрению
сторон частного правоотношения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ).
-Нормы о пределах (границах) осуществления гражданских прав;
-Нормы об основных началах данного гражданского законодательства.
В отличие от обычных императивных норм иное действие оказывают т.н. сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории
сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их
применение не могут ни автономия воли, ни коллизионные нормы страны суда.

Семинар-диспут 2 Вопросы.
1 Условия и процедура применения коллизионных норм
Применение права в тгп: 1.установление фактических обстоятельств 2.установление тождества между фактическими обст-ми и условиями, изложенными в
гипотезе 3.Вынесение решения по делу
Применение коллизионных норм, как и любых других правовых норм предполагает несколько этапов. Применительно к коллизионным нормам:
1. определение подведомственности и подсудности
2. этап определения применимого права.
Для этого правоприменителю (как правило судье) нужно ответить на 3 вопроса:
- применяется ли к данному правоотношению коллизионная норма?
- если применяется, то какая?
- к праву какой страны отсылает его эта коллизионная норма?
Для того чтобы получить правильные ответы на эти вопросы он должен разрешить ряд проблем:
- проблема обхода закона;
- проблема первичной квалификации;
- проблема обратной отсылки или отсылки к праву третьей страны;
- проблема взаимности и примыкающая к ней проблема реторсии.
3. этап установления содержания и применения материального права. Разрешение спора в соотв с выбранным правом
В рамках этого этапа перед правоприменителем возникают следующие проблемы:
- проблема оговорки о публичном порядке;
- проблема действия императивных норм своего и "чужого" права;
- проблема установления содержания и применение материального права.
2. Вопросы, решаемые в ходе первого этапа применения коллизионных норм
2.1. обход закона
Обход закона (в рамках традиционного коллизионного метода регулирования) - намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки
гражданско-правового отношения к какой-либо определенной национальной правовой системе, и создание тем самым коллизии законов с целью вызвать
применение одного национального закона и избежать применения другого (неблагоприятного).
Есть государства, в которых «обход закона» юридически запрещен. Обычно в законодательстве устанавливается положение об обходе закона. В
законодательстве РФ такого запрета на «обход закона» нет.
Возможность расторжения брака по законодательству другой (второй) страны, если в первой стране отсутствует такая возможность. В таком случае супруги
меняют гражданство, разводятся, а затем снова становятся гражданами первого государства. Однако например, некоторые страны запрещают обход закона
(например Швейцария)
В отечественной науке международного частного права «обходом закона» также принято называть искусственную привязку подлежащего регулированию
отношения к тому или иному правопорядку в целях избежания принудительных законов другого государства.
2.2 конфликт понятий
Юридическая квалификация коллизионной нормы отличается от толкования других норм права. Основное отличие: фактические обстоятельства находятся
в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к
выявлению того, с точки зрения права какого гос-ва надо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме. В МЧП существует
теория конфликта квалификаций. Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных гос-в текстуально одинаковые правовые понятия имеют различное
содержание. При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б. противоположным.
Существует несколько теорий разрешения конфликта квалификаций.
1) Квалификация по своему отечественному праву
2) Квалификация по праву того гос-ва, с кот отношение наиболее тесно связано
3) Автономная квалификация – связывание отечественного права с иностранным.
С конфликтом квалификации тесно связаны проблемы определения, толкования и применения правовых норм. Если коллизионный вопрос решен в пользу
применения иностранного закона, то действует правило: иностранное право нужно толковать и применять так, как оно толкуется и применяется в его «родном»
гос-ве «родным» судьей. Проблемы определения, толкования и применения иностр-х правовых норм в законод-ве РФ разрешаются в соотв с отдельными
статьями ГК РФ и АПК РФ.
2.3. Взаимность и реторсии
Взаимность в широком смысле - взаимное признание государствами действия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законов в
иностранном государстве; предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и
юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.
в узком смысле - предоставление определенного режима (национального или режима наибольшего благоприятствования).
Например, гр-н рф поехал в чехию на автомобиле, право соб-ти будет и тут, и там. И гр-н чехии поехал в рф, право соб-ти на автомобиль везде.
 Материальная взаимность –предоставление тех же прав (ты мне, я тебе).
Формальная взаимность - иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том
числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве; иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми
они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного государства.
ГК РФ устанавливает презумпцию наличия взаимности. (стороны спора в суде должны доказывать отсутствие взаимности).
Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на
недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.
Меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего
положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может
рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.
Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные
ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются
специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).
2.4. Обратная отсылка и отсылка к третьему закону.
«Обратная отсылка» - это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему,
а коллизионная норма последней — на исходную правовую систему. Причина: наличие коллиз норма, одинаковых по объему, но с разными привязками.
Коллизии коллизионных норм могут быть двух видов:
-положительные коллизии (два или более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего
собственного права, например, место регистрации ЮЛ в РФ, место основной деятельности ЮЛ в Алжире);
-отрицательные коллизии (ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться
собственным правом.).
Пути решения:
В РФ ст 1190 ГК обратная отсылка к рос праву при выборе компет права по вопросам при определении правоспособности, дееспособности, прав фл на имя,
опеки и поп-ва, признание безвестно отсутствующим и объявлении умершим.
Отсылка к праву третьей страны — это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую
правовую систему, а коллизионная норма последней — на правовую систему третьего государства.
В законодательстве Российской Федерации отсутствует норма о применении отсылки к праву третьей страны. Это значит, что в РФ не признается отсылка к
праву третьего государства.
3. Второй этап применения коллизионных норм основные проблемы
3.1. оговорка о публичном порядке.
Избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие под действием иностранного
права, не получают защиты, если такое применение или такая защита противоречат публичному порядку данного государства.
Оговорку применяют в случаях:
- Если не противоречие как таковых иностранных норм российскому праву, а их последствия (а именно их применения) могут привести в итоге к результату,
который нарушил бы общественный порядок;
- Если применение данного иностранного права явственно не совместимо с отечественным правопорядком.
Элементы правопорядка в рф:
-основополагающие, фундаментальные принципы российского права, прежде всего конституционные, частноправовые и гражданско-процессуальные;
-общепринятые принципы морали, на которые опирается российский правопорядок;
-законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государства, --защита которых является основной задачей правовой
системы страны;
-общепризнанные принципы и нормы международного права, являющиеся частью российской правовой системы, включая международно-правовые стандарты
прав человека
3.2. императивные нормы

3.3. установление содержания иностранного права

В РФ установлено такое Правило установления содержания иностранного права в статье 1191 Гражданского кодекса:
При применении (использовании) иностранного права судом устанавливается содержание его норм в соответствии с официальным обозначением (толкованием)
этих самых норм, доктриной и практикой применения в определённом иностранном государстве или стране
В целях установления так называемого содержания норм иностранного права суд имеет право обратиться в определенном установленном порядке за
разъяснением и содействием в Министерство юстиции РФ, а также какие-либо иные компетентные организации или органы РФ в другом государстве ( также
для этой цели можно привлечь экспертов)
Лица, которые участвуют в деле имеют право предоставления соответствующих документов, которые подтверждают содержание норм иностранного права, на
которые фактически они ссылаются в обосновании собственных возражений или требований, а также содействовать суду в реальном установлении содержания
данных норм.
По требованиям, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности сторонами, бремя доказывания содержания данных норм
(иностранного права) также может возлагаться на стороны судом.
Если же содержание данных норм не установлено, то применяется законодательство РФ.
 Тема 5. Право собственности в международном частном праве
Семинар-диспут. Вопросы:
1. Какое значение для международного частного права имеет деление имущества на недвижимость и движимость?
Неодинакова форма установления права собственности и других вещных прав на эти виды имущества, а также совершения сделок в отношении них, в
частности при отчуждении. Во-первых, подобные юридические акты в отношении недвижимости подчиняются гласности. Во-вторых, сделка должна быть
обязательно заключена в письменной форме, как правило, нотариально удостоверенной, и зарегистрирована в специальном публичном реестре (поземельной
книге, ином реестре земельных участков и зданий).
Что же касается сделок с движимым имуществом, для их совершения не требуются подобные формальности. Движимая вещь, как товар, предназначенный
для отчуждения, часто становится объектом многочисленных перепродаж. Поэтому необходимо максимально освободить от формальностей оборот с
движимыми вещами.
Уже упоминался используемый судебной практикой и законодательством этих государств принцип, согласно которому право собственности на
недвижимость регулируется законом места нахождения вещи. Этот закон определяет содержание права собственности на недвижимость, форму и условия
перехода прав на недвижимость. Этот коллизионный принцип является господствующим. В отношении такой категории недвижимого имущества, как
земельные участки, этот закон действует особенно жестко. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю.
Также считается, что законом места нахождения вещи определяется и объем прав собственника. Таким образом, при перемещении вещи из одного
государства в другое соответственно изменяется и содержание прав собственника. В этом случае неважно, какие права принадлежали собственнику вещи ранее
- до ее перемещения в данное государство. Так право собственности на вещь приобретенную иностранцем в своей стране признается, однако содержание этого
права будет определяться законом места нахождения вещи, а не законом страны его гражданства.
Таким образом, как правило, именно принцип lex rei sitae определяет, какие вещи могут быть объектом права собственности, объем и содержание прав и
обязанностей собственника, а также возникновение, переход и прекращение права собственности.
Коллизионным началом для решения вопросов права собственности в Российской Федерации признается закон места нахождения вещи, который, прежде
всего, определяет какие вещные права возможны и каково их содержание.
2. Какие коллизионные нормы применяются в отношения права собственности?
В качестве коллизионного начала для определения права, которое подлежит применению в отношении так называемых вопросов права собственности,
всегда признаётся закон места нахождения самой вещи (или же «lex rei sitae»).
Наряду с данным принципом применяется:
-личный закон собственника
-закон места совершения сделки
-закон государства места назначения движимого имущества
-закон места регистрации им-ва
- закон автономии воли
-личный закон пассажира
- закон суда
3. Что понимается под экстерриториальным действием актов о национализации?
Под национализацией понимается изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства.
Законы о национализации имеют экстерриториальное действие, т.е. должны признаваться и за пределами государства, их принявшего. Это означает, что
государство, осуществившее национализацию, должно быть признано за границей собственником как имущества, которое находилось в момент
национализации в пределах его территории, так и национализированного имущества, находившегося в момент национализации за границей.
4. В каких многосторонних соглашениях в отношении режима иностранных инвестиций участвует РФ?
В октябре 1985 г. на заседаниях Совета управляющих МБРР был разработан проект конвенции об учреждении Международного агентства по гарантиям
инвестиций (МИГА), в которой принимает участие Россия в силу правопреемства (ратифицирована постановлением Верховного Совета РФ от 22.12.1992 №
4186-1), вступила в силу 12 апреля 1988 г., а с 12 июня 1988 г. МИГА осуществляет свою деятельность.
Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18
марта 1965 г.). Россия подписала эту Конвенцию, но пока не ратифицировала.
5. Какие правила применяются к праву собственности иностранных граждан?
В отношении прав собственности для иностранных граждан действует национальный режим. Иностранные граждане наравне с гражданами РФ имеют
право приобретать имущество, отчуждать его, отдавать в залог, осуществлять право владения, пользования, распоряжения, однако для иностранных граждан
установлены некоторые ограничения их прав в соответствии с российским законодательством. Эти ограничения касаются прав собственности на землю: ФЗ об
обороте земель с/х назначения – иностранцы могут обладать зу из земель с/х назначения только на праве аренды, не могут иметь в соб-ти зу, находящимися на
приграничных территориях.
6. Какие правила устанавливает законодательство РФ в отношении государственной собственности за рубежом?
Правовое положение федеральной собственности за рубежом определяется российским законодательством, законодательством страны места нахождения, а
также международными договорами.
Однако собственность Российской Федерации за рубежом пользуется иммунитетом. Иммунитет собственности государства заключается в особом режиме,
поскольку субъектом права собственности является суверенное государство.
Иммунитет собственности государства включает в себя: неприкосновенность собственности, следовательно, без согласия собственника, а в нашем случае
это государство, она не может быть подвергнута принудительному отчуждению, аресту, а также иному принудительному отчуждению; невозможность
предъявления исков; невозможность принудительного исполнения судебного решения.
Однако в настоящее время наибольшее распространение получил иммунитет функциональный, т. е. ограниченный, но это все же не означает, что взыскания
могут быть направлены на любую собственность государства, находящуюся за рубежом. В данном случае иммунитет государства распространяется на
имущество иностранного государства, которое служит осуществлению суверенных функции, а также функций публично-правового характера, и не
распространяется на имущество, предназначенное для коммерческих и торговых целей.