Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
15.Форма правления.
Форма государственного правления — элемент формы государства, который
определяет систему организации высших органов государственной власти, порядок
их образования, сроки деятельности, а также порядок взаимодействия данных
органов между собой и с населением, и степень участия населения в их
формировании.
Основными формами правления являются монархия и республика.
Монархия (от греческого monarchia - единовластие) - это форма правления, при
которой власть полностью или частично сосредоточена в руках единоличного главы
государства (монарха).
Абсолютная монархия (неограниченная) — государство, в котором монарх является
единственным высшим органом в стране, и в его руках сосредоточена вся полнота
государственной власти.
Ограниченная (конституционная) монархия - государство, в котором наряду с
монархом носителями суверенитета выступают другие высшие государственные
органы, ограничивающие власть главы государства, власть монарха ограничена на
основании специального акта (Конституции) или же традиции.
Республика (от латинского res publica - государственное, общественное дело) - это
форма правления, при которой глава государства является выборным и сменяемым,
а его власть считается производной от избирателей или представительного органа.
В зависимости от того, кто формирует правительство, кому оно подотчетно и
подконтрольно, республики подразделяются на президентские, парламентские и
смешанные. В президентских республиках именно президент выполняет эту роль; в
парламентских - парламент; в смешанных - совместно президент и парламент.
Президентская республика - форма правления, которая характеризуется
соединением в руках президента полномочий главы государства и главы
правительства.
Парламентская республика — форма правления, которая характеризуется
провозглашением принципа верховенства парламента. В парламентской
республике правительство отвечает только перед парламентом, а не перед
президентом.
21.Позитивистская теория.
Любая концепция правопонимания, как мы отмечали выше, так или иначе признает
наличие позитивного права. Одни концепции отождествляют право и позитивное
право (закон), другие считают, что право существует автономно от закона
(позитивного права), третьи — право возникает и действует при реализации закона
(позитивного права). В силу особой значимости позитивного права остановимся
подробнее на его понятии.
Позитивное, или положительное (от лат.positivus -
положительный), правопредставляет собой право официальное, т. е издаваемое
государственными органами в установленном порядке и соответствующим образом
фиксируемое в нормативно-правовых актах (законах, указах президента,
постановлениях правительства и др.) или иных источниках права.
Само слово «положительное» изначально имеет тот смысл, что именно это право,
эти законы являются действительными, истинными для населения государства;
именно они, будучи общеобязательными, в первую очередь регулируют
общественные отношения; именно эти законы надлежит «положительно» исполнять;
наконец, именно эти законы имеет в виду государство, когда дело касается исков,
обвинения или защиты.
Истинность здесь понимается в том смысле, что истиной исходя из философских
положений может бы ть только то, что познается через опыт, а записываемые нормы
права в законах как раз соответствуют этому критерию, поскольку норму можно
использовать для решения конкретных житейских ситуаций, т. е апробировать на
практике.
Говоря другими словами, позитивное право всегда конкретно, для него неприемлемы
абстрактные формулы.
При этом нужно иметь в виду, что правовой позитивизм включает в себя достаточно
большое число теорий, объясняющих возникновение права, особенности издания
государством норм права и их значение в жизни общества. О некоторых из них мы
говорили в предыдущей главе.
В отличие от естественного права теории позитивного права исходят из того, что
человек приобретает права не в силу своего рождения, а в связи с изданием
государством определенных правовых норм. Есть норма от государства — есть и
право на что-либо, нет нормы — нет и права.
Позитивных прав огромное количество и в самых разных сферах жизни, при этом
они могут касаться как фундаментальных социальных благ (например,
избирательного права, права на образование), так и относительно менее значимых
(например, права на бесплатный проезд в общественном транспорте, права
осужденного на свидание с родственниками и др.).
49
Право создается для того, чтобы оно практически претворялось в жизнь, чтобы
достигались те цели, на которые рассчитывал законодатель. В противном случае сам
этот институт не имел бы смысла. Еще встарь говорилось: "Напрасно законы писать,
коли их не исполнять". Римские юристы также считали, что бездействующий закон
хуже отсутствующего.
Французский мыслитель Ш. Монтескье в своем знаменитом труде "О духе
законов" писал: "Когда я отправляюсь в ту или иную страну, я интересуюсь не тем,
хороши ли там законы, а тем, как они соблюдаются, ибо хорошие законы
встречаются везде". Звучит весьма современно и актуально.
Простое принятие все новых и новых правовых норм не может само по себе дать
желаемого социального эффекта - необходимо добиваться их действительной
реализации, логического конечного результата, реального воздействия на
регулируемые отношения. Нельзя понять подлинную сущность права, отвлекаясь от
всего этого процесса, т.е. в статическом состоянии, а только в динамике, движении,
развитии. Значение имеет лишь живое, действующее право.
Под реализацией права понимается процесс воплощения юридических
предписаний в правомерных действиях граждан, органов, организаций, учреждений,
должностных лиц и всех иных участников общественных отношений. Вне
деятельности людей реализация права немыслима. Отсюда - значение
целенаправленной организаторской деятельности субъектов права.
Можно иметь самое совершенное законодательство, прекрасные, мудрые
законы, но если они никем не будут восприниматься и исполняться, то все это
превращается в свод благих пожеланий; усилия законодателей, правотворческих
органов будут сведены на нет. Закон силен не своими абстрактными достоинствами,
а реальным, позитивным действием. Мертвые, нефункционирующие законы никому
не нужны, так как никакой пользы не приносят.
Сегодня в России принято немало нужных и важных законов, указов,
правительственных постановлений, иных нормативно-правовых актов, но проблема
состоит в том, что они плохо, неэффективно работают или даже совсем не
действуют. Причин много: кризисное состояние общества, низкая правовая культура,
неразвитое в должной мере правосознание, нравственно-правовой нигилизм,
всеобщая разболтанность, неуправляемость, с оциально-политическ ая
напряженность, нестабильность, высокая преступность, вседозволенность,
экономические трудности и т.д.
В проблеме реализации права важнейшее значение имеет социально-
политический аспект - насколько полно и адекватно право выражает волю,
потребности, устремления людей, иными словами, в какой мере оно легитимно.
Отвечает ли право подлинным чаяниям, запросам, интересам членов общества,
оправдывает ли их ожидания - этот вопрос является определяющим. Чем выше
легитимность права, тем успешнее и полнее оно реализуется.
Если тот или иной нормативный правовой акт оказывается чуждым народному
правосознанию, если последнее не воспринимает данный акт как "свой", он обречен
на бездействие. То же самое относится ко всей юридической системе. Сказанное не
означает, что каждый отдельно взятый закон должен нравиться всем.
Правореализация - это трансформация заложенных в юридических нормах
требований в правомерное поведение субъектов. Если этого не происходит, то
власть оказывается неспособной обеспечить стабильность и порядок в обществе.
При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и
принудительным, т.е. совершаемым под угрозой применения санкций.
Важно, что в любом случае цели, которые ставил перед собой законодатель,
достигаются. Само собой разумеется, что реализация права связана только с
правомерным поведением, по каким бы мотивам оно ни совершалось:
неправомерные действия, правонарушения не могут служить способом
осуществления правовых норм.
Процесс реализации права протекает под влиянием целого ряда факторов -
с о ц и а л ь н о - э к о н о м и ч е с к и х , п ол и т и ч е с к и х , к ул ьт ур н ы х , н р а вс т ве н н ы х ,
психологических, организационных и других. Немалую роль здесь играют и
финансовые возможности, материальные стимулы, государственные гарантии.
Задача заключается в том, чтобы создавать наиболее благоприятные условия, среду
для нормального правового регулирования, а стало быть, и успешного проведения
реформ.
Реализация права - способ осуществления им своей изначальной миссии:
служить основным цивилизованным, государственно-властным, а потому и наиболее
эффективным регулятором общественных отношений, выполнять присущие данному
институту функции, оправдывать свое социальное назначение, ибо одних только
моральных и иных негосударственных регуляторов сегодня недостаточно для
упорядочивания общественной жизни.
Право в любой его интерпретации (а вокруг данного понятия всегда велась и
сегодня ведется оживленная полемика) - сложное, многогранное явление.
Соответственно и механизм его реализации сложный и многоаспектный. Он
представляет собой комплекс взаимосвязанной правовой деятельности, характер и
направления которой зависят от особенностей тех или иных норм, их целей,
содержания, юридической силы, иерархии, адресатов, сферы "приложения",
отраслевой принадлежности и т.д.
В науке различают четыре основные формы реализации права: 1) соблюдение;
2) использование; 3) исполнение; 4) применение. В основу такого деления положена
степень активности субъектов по осуществлению правовых норм (см. схему 43).
Схема 43
┌────────────────────────────────────────┐
│ ФОРМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА │
└────────────────────┬───────────────────┘
│
│
┌───────────────┬──────────┴────────┬─────────────────┐
┌───────┴──────┐ ┌──────┴───────┐ ┌───────┴───────┐
┌───────┴──────┐
│ Соблюдение │ │ Исполнение │ │ Использование │ │ Применение │
└──────────────┘ └──────────────┘ └───────────────┘
└──────────────┘
23.Право и обычай.
Право - это закрепленная в законе совокупность общеобязательных правил
поведения, регулирующих общественные отношения, реализация которых
гарантирована принудительной силой государства. Цель права - защитить
общественный порядок (правопорядок), основанный на общечеловеческих
ценностях. Содержание права прямо обусловлено теми ценностями, которые
существуют в исторически определенном обществе и государстве. Поэтому такой
набор ценностей и вытекающих из них правил поведения будет сильно отличаться в
демократическом и тоталитарном государстве.
Обычаи — это правила поведения, исторически сложившиеся на протяжении жизни
нескольких поколений, которые в результате многократного повторения вошли в
привычку. Обычаи имеют социальное основание, которое в дальнейшем может быть
утрачено. Однако и в этом случае обычаи могут продолжать действовать в силу
привычки.
24.Право и мораль.
Единство норм права и норм морали основывается на общности социально-
экономических интересов, приверженности людей к идеалам свободы и
справедливости.
25.Правосознание
Правосознание - одна из форм общественного сознания наряду с
политическим, нравственным, научным, художественным, философским и т.д. В
отечественной литературе правосознание определяется как совокупность взглядов,
идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний, выражающих отношение
людей к действующему или желаемому праву и другим правовым явлениям. Речь
идет о том, как люди понимают и воспринимают право, как его осознают, каким
хотели бы видеть право в идеале. Отсюда термин - "правосознание".Каждый человек
является носителем определенного правосознания. Неважно какого - высокого или
низкого, развитого или незрелого, правильного или искаженного. Правосознание
выражает оценку права с точки зрения его справедливости или несправедливости,
совершенства или несовершенства, эффективности или неэффективности.
Структура правосознания. Правосознание состоит из двух главных элементов
или сторон: идеологии и психологии. Они и образуют структуру данного явления.
Правосознание, взятое в качестве идеологии, представляет собой систему правовых
идей, взглядов, воззрений, доктрин. Особенность правосознания в том, что оно
отражает право во всех его состояниях и проявлениях, чем и отличается от других
видов идеологии. Понятно, что идеи способны оказывать существенное воздействие
на сознание и поведение людей, их мироощущение, образ жизни.
Вторая - психологическая - сторона правосознания, в сущности, дополняет
первую и поэтому нередко рассматривается как корневое начало. Данный аспект
правосознания - это не идеи, не взгляды, а чувства, эмоции, переживания,
настроения индивида, связанные с восприятием права.
В реальной жизни указанные выше компоненты правового сознания
находятся в органическом единстве. Тесно переплетаясь и взаимодействуя, они
пронизывают всю государственно-правовую действительность
27.Правовой обычай.
Правовой обычай — исторически сложившееся путем многократного
повторения правило поведения, взятое под охрану государством как источник права
Признаки:
*Продолжительность существования. Обычай формируется постепенно.
Должно пройти определенное время с момента его возникновения, чтобы обычай
приобрел силу. Обычай закрепляет, содержит то, что складывалось в результате
длительной практики в обществе, он может отражать как моральные, духовные
ценности народа, так и предрассудки, расовую нетерпимость.
*Устный характер. Особенность обычая, отличающая его от других источников
права, состоит в том, что он сохраняется в сознании народа, передается из
поколения в поколение в устной форме;
*Локальный характер. Обычай действует в определенной местности в рамках
сравнительно небольшой группы людей или на сравнительно небольшой
территории, является своеобразной традицией данной местности.
*Санкционированность государством. Для того чтобы обычай реально
п р и м е н я л с я в о б щ е с т в е , н е о бх о д и м о п р и з н а н и е е г о ю р и д и ч е с к о й
силы государством, и при этом становится правовым обычаем.
28.Судебный прецедент.
Судебный прецедент (лат. precedens - идущий впереди, предшествующий) —
это решение суда (другого государственного органа) по конкретному делу,
обязательное при решении аналогичных дел в последующем этим же судом либо
судами, равными или нижестоящими по отношению к нему.
При признании судебного прецедента формой права судебным органам дается
правотворческая функция, они получают возможность создавать новые нормы права.
Правила образования и функционирования данной формы права рассмотрим на
примере классической страны прецедентного права — Англии.
Прецеденты по степени их обязательности разделяют на
обязательные и убеждающие. Обязательные прецеденты создаются высокими
судами — Верховным судом и палатой лордов. Судебные прецеденты высших судов
обязательны для судов низшего звена;
Для функционирования системы судебных прецедентов важен способ ознакомления
с ними, их собрание и передача. Опубликование является признанием прецедента.
Судебный прецедент признается формами права в таких, государствах как Канада,
Индия, Новая Зеландия, США, Северная Ирландия и др.
Решения судов в современных государствах, не относящихся к англосаксонской
правовой системе, не признаются формами права, равными закону или обычаю. В
странах романо-германской системы права роль судебной практики в основном не
выходит за рамки толкования закона. Наиболее близок к прецеденту механизм
восполнения пробела в праве путем аналогии. Вместе с тем это не прецедент в его
классическом виде. Во-первых, суд и тут руководствуется нормами уже имеющегося,
действующего права, во-вторых, ищет аналогии в праве, в его духе и целях. Суды
могут подражать решениям других судов, но не в силу обязательности (норм как при
прецедентном праве), а в силу их целесообразности, разумности, справедливости.
Принципы правотворчества:
1) научность. В процессе подготовки нормативных актов важно изучать
социально-экономическую, политическую и иные ситуации, потребности общества,
опыт других стран и др.
2) профессионализм - заниматься подобной деятельностью должны
компетентные, подготовленные люди - юристы, экономисты и др;
3) законность - данная деятельность должна осуществляться в рамках и на
основе законов и подзаконных актов
4) демократизм - степень участия граждан в этом процессе;
5) оперативность - предполагает своевременность издания нормативных актов
Признаки закона:
1) Принимается только органом законодательной власти или референдумом;
2) Особый порядок подготовки и принятия
3) Выражает волю и интересы народа;
4) Обладает высшей юридической силой;
5) Регулирует наиболее важные общественные отношения.
Виды правоотношений
по отраслевому признаку на конституционные, гражданско-правовые,
административно-правовые и т. д.
по характеру содержания правоотношения:
1) общерегулятивные;
2) регулятивные;
3) охранительные.
1) Общерегулятивные правоотношения субъектов связаны непосредственно
с законом. Они возникают на основании юридических норм, гипотезы которых не
содержат указаний на юридические факты. Такие нормы порождают у всех
адресатов одинаковые права или обязанности без всяких условий (например, многие
конституционные нормы.
2) Регулятивные правоотношения основываются на нормы права и
юридические факты.
3) Охранительные правоотношения появляются на основе охранительных
норм и правонарушений.
45.Содержание правоотношения.
Субъективное право - это установленные нормой права вид и мера
возможного поведения.
Субъективное право включает четыре правомочия:
1) определенного поведения управомоченного лица;
2) требования совершения определенных действий от обязанного лица;
3) принудительного осуществления обязанностей путем обращения в
компетентные органы государства;
4) пользования определенным социальным благом, ценностью.
46. Правосубъектность.
Субъект правоотношения - это человек (или организация), которые
согласно действующим нормам права могут вступать и вступают в конкретные
правоотношения.
Правоотношения являются общественными отношениями, поэтому их
субъектами нельзя считат0ь вещи, животных и т.д. Субъектами также не могут быть
лица, не обладающие правоспособностью и дееспособностью.
Правоспособность - это признанная государством способность обладать
правами и обязанностями. Каждый человек (физическое лицо) получает
правоспособность в момент рождения и лишается ее в момент смерти. Юридическое
лицо получает правоспособность в момент государственной регистрации и лишается
ее в момент завершения процесса ликвидации.
Дееспособность гражданина — способность субъекта своими действиями
приобретать и осуществлять гражданские права и исполнять гражданские
обязанности. По сути она означает способность человека нести правовую
ответственность за вред, который он причинил своими действиями. В отличие от
правоспособности дееспособность предполагает наличие у человека определенного
уровня психической зрелости. Поэтому дееспособностью не обладают люди,
которые не способны отвечать за свои действия: некоторые психически нездоровые
люди (если это признано судом) и дети до определенного возраста. Дееспособность
юридических лиц возникает одновременно с правоспособностью.
Объекты правоотношений - материальные и духовные блага, ради которых
люди вступают в конкретные отношения.
* Монистический – объектом правоотношения выступает поведение
участников правоотношения, так как только на действия направлено регулирующее
воздействие нормы и только в поведении участник правоотношения способен
реагировать на правовое воздействие;
* Плюралистический – объектом правовых отношений выступают явления
окружающего мира, по поводу которых участники вступают во взаимные отношения;
47.Юридические факты.
Юридический факт — это конкретное жизненное обстоятельство, с которым
закон связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений.
Юридические факты делятся на две группы:
I) события;
II) действия.
I) События - жизненные ситуации, которые происходят независимо от воли
людей (естественная смерть человека, стихийное бедствие и др.) и с наступлением
которых закон в ряде случаев связывает возникновение правоотношений
(наследование, выплата страховых сумм и т. д.).
II) Действия - жизненные обстоятельства, наступление которых зависит от
воли и сознания людей как будущих участников возникающих правоотношений.
С точки зрения законности все юридические действия людей подразделяются
на: 1) правомерные;
2) неправомерные.
1) В свою очередь, правомерные действия делятся на
юридические акты, которые специально совершаются людьми в целях
вступления их в определенные правоотношения (например, заключение брака,
подача искового заявления в суд)
юридические пост упки, которые специально не направлены на
возникновение, изменение или прекращение правоотношений, однако влекут по
закону определенные правовые последствия (например, гражданин написал письмо
в газету в целях решения экологической проблемы района, после публикации письма
у гражданина появляется право авторства на эту публикацию, хотя такой цели при
написании письма он не преследован).
2) Неправомерные действия — это правонарушения (в том числе уголовные
преступления), неисполнение договорного или иного обязательства, совершение
недействительной сделки, причинение вреда.
50.Пробелы в праве.
Пробел в праве — это отсутствие в праве нормы, при помощи которой
необходимо решать конкретные жизненные ситуации, требующие правового
регулирования. Случай есть, а нормы нет. Иными словами, речь идет о неполноте,
отставании законодательства. Отсюда - необходимость его дополнения, развития,
совершенствования.
Выделяют также реальные и мнимые пробелы. Мнимый - это когда
высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как на
самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве и,
следовательно, не подлежит разрешению.
Пробелы в праве вызываются в основном следующими причинами:
а) относительной "консервативностью" права по сравнению с более активными
общественными отношениями;
б) несовершенством законов;
в) бесконечным разнообразием реальной жизни;
г) появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или
иной нормы.
Первый и естественный путь полного устранения пробела - принятие новой
нормы. Но это - "долгий путь", ибо законодатель не может непрерывно, в срочном
порядке заделывать "дыры" в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее
существенные из них. Пробелы же возникают постоянно и их надо оперативно
заполнять, преодолевать. Для этой цели и существует институт правовой аналогии.
В юриспруденции выделяют три способа преодоления (устранения) пробелов:
Аналогия закона - это способ преодоления пробела, при котором
правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы
конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.
Аналогия права - это способ преодоления пробела, при котором
правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа
законодательства. Во втором, когда не обнаруживается даже и сходной нормы, дело
разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами
действующего права.
Субсидиарное применение права - это способ преодоления пробела, при
котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой
отрасли права.
57.Виды правонарушения.
Виды правонарушений. В зависимости от степени общественной опасности правонарушения
подразделяются прежде всего на преступления и проступки (см. схему 60).
Схема 60
┌─────────────────────────────────────┐
│ ВИДЫ ПРАВОНАРУШЕНИЙ │
└──────────────────┬──────────────────┘
│
┌──────────────────┴──────────────────┐
┌─────────┴─────────┐ ┌─────────┴─────────┐
│ Преступления │ │ │
│ (уголовные │ │ Проступки ├───┐
│ правонарушения) │ │ │ │
└───────────────────┘ └───────────────────┘ │
│
│
┌────────────────┐ │
│ гражданские ├──────┤
└────────────────┘ │
┌────────────────┐ │
│ материальные ├──────┤
└────────────────┘ │
┌────────────────┐ │
│административные├──────┤
└────────────────┘ │
┌────────────────┐ │
│ дисциплинарные ├──────┤
└────────────────┘ │
┌────────────────┐ │
│ процессуальные ├──────┘
└────────────────┘